EL DESPIDO Decisin unilateral del empleador en virtud de la cual se da por resuelto o extinguido el vinculo laboral.

Cabe sealar que la ley protege al trabajador solo en casos de despido arbitrario y nulo, siempre en cuando labora de 4 o ms horas diarias. CLASES DE DESPIDO 1. Arbitrario: Se da cuando no hay justificacin en la ley o esta no se puede demostrar en el juicio, cuya sancin es la indemnizacin por despido arbitrario. Los derechos del trabajador en estos casos de acuerdo a los dispuesto en al art. 34 del TUO de la LPCL al pago de una indemnizacin como nica reparacin por el dao sufrido. Adems podr demandar simultneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendientes. El trabajador alcanza la indemnizacin en caso de despido arbitrario superado el periodo de prueba, se tomar en cuenta si se trata de un trabajador contratado indeterminado o bajo contrato sujeto a modalidad. Es el caso de un trabajador por contrato indeterminado equivale a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada mes dejado de laborar y del contrato sujeto a modalidad es equivalente a una remuneracin y media ordinaria por cada mes dejado de abonar. 2. Acto de hostilidad: las relaciones laborales en las que se verifica una situacin de desigualdad a favor del empleador debido al mayor poder econmico que ostenta, el derecho del trabajador ha regulado los mecanismos jurdicos necesarios y adecuados para que el empleador y el trabajador puedan materializar la posibilidad de extinguir al contrato celebrado. El incumplimiento de determinadas obligaciones laborales propias del empleador tambin pueden dar lugar a una terminacin del contrato.

Los actos de hostilidad son acciones u omisiones realizadas por el empleador o sus representantes que molestan o incomodan al trabajador, que generan una persecucin, hostigamiento y agresin que causa el desgaste o lesin de la relacin laboral.

DERECHO DEL TRABAJDOR

a) Emplazamiento al empleador: el trabajador antes de accionarse judicialmente deber emplazar por escrito a su empleador imputndole el acto de hostilidad correspondiente. b) Accin judicial: a pesar del emplazamiento podr optar excluyentemente por: - accionar para que cese la hostilidad extinguir el vinculo laboral y solicitar la respectiva indemnizacin. Relacionado a la indemnizacin es lo mismo que el despido arbitrario. 3. Causas justas de despido relacionadas con la capacidad del trabajador: el art. 23 de la referida relacionadas con la capacidad del trabajador las siguientes: El detrimento de la facultad fsica o mental o la ineptitud sobreviviente determinante para el desempleo de sus tareas, etc. 4. Causas justas de despido relacionando con la conducta del trabajdor: el art. 24 , son causas justas de despido relacionado con la conducta del trabajador. La comisin de falta grave: en los deberes esenciales que emanan en el contrato La condena penal por delitos doloso. La inhabilitacin del trabajador. PROCEDIMIENTO DEL DESPIDO JUSTIFICADO a) Trmite previo: preaviso El empleador no podr despedir al trabajador si no se le emite por escrito no menor de 6 das hbiles para que pueda defenderse de los cargos que

se le formulen. Estos plazos podrn ser ampliados por el empleador cuando exista causa justificado para ello. b) Comunicacin del despido El empleador podr despedir al trabajador despus de realizado el descargo el pazo de 6 30 das hbiles, o la ampliacin del mismo, de ser el caso, sin que el trabajador haya presentado el descargo. PRONUNCIAMIENTO JUDICIAL La inobservancia de las formalidades no esenciales del despido no inhibe al juez de pronunciarse sobre el fondo del proceso. 5. Despido nulo: a nulidad se sustenta en que la causa que origino el despido afecta directamente a los derechos constitucionales. Actos que implican vulneracin de los derechos fundamentales. Es nulo cuando el trabajador este asociado a un sindicato, ser candidato, presentar una queja contra el empleador, la discriminacin por raza, sexo idioma, etc., em embarazo, etc. 6. Causas objetivas para la terminacin del contrato: a) Caso fortuito y fuerza mayor b) Los motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales y anlogos. c) La disolucin o liquidacin de la empresa. d) La restructuracin patrimonial. a. El caso fortuito y la fuerza mayor Procedimiento.- si el caso fortuito o la fuerza mayor son de tal gravedad que implican la desaparicin total o parcial del centro de trabajo, el empleador podr, dentro del plazo de suspensin (90 das), solicitar la terminacin de los respectivos contratos individuales de trabajo. Pago de beneficios sociales.- segn el art. 51 de la LPCL, el empleador deber acreditar el pago total de la CTS, dentro de 48 horas de producido el cese. Readmisin.- los trabajadores afectados por este cese gozan del derecho de preferencia para su readmisin en el empleo si el empleador

decidiera contratar nuevo personal para ocupar cargos iguales o similares, dentro de un ao de producido el cese colectivo. b. Motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos Procedimiento.- la extincin de los contratos de trabajo por motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos se sujeta al procedimiento establecido por el art. 48 de la LPCL. Para estos casos, el cese slo proceder cuando se comprenda a un nmero de trabajadores no menor de 10% del total del personal de la empresa. El cese.- en el caso de que se apruebe la solicitud, el empleador notificar a los trabajadores afectados con la autorizacin de tal medida y pondr a su disposicin los beneficios sociales que por ley puedan corresponderles, dentro de las 48 horas siguientes al cese. Readmisin.- tal y como se ha dispuesto para los supuestos de caso fortuito y la fuerza mayor, los trabajadores afectados por este cese gozan del derecho de preferencia para su readmisin. c. La disolucin y liquidacin de la empresa y la quiebra Procedimiento.- adoptado el acuerdo de disolucin de la empresa por el rgano competente de sta, conforme a la Ley General de Sociedades, y en los casos de liquidacin extrajudicial o quiebra de la empresa, el cese se producir otorgando a los trabajadores el plazo de 10 das calendarios. Derechos de los trabajadores.- los trabajadores tienen primera opcin para adquirir los activos e instalaciones de la empresa quebrada o en liquidacin que permita continuar o sustituir su fuente de trabajo. Las remuneraciones y beneficios sociales insolutos se podrn aplicar en tal caso a la compra de dichos activos e instalaciones, o a la respectiva compensacin de deudas. Pago de beneficios sociales.- el empleador deber acreditar el pago total de los beneficios sociales, dentro de los 48 horas de producido el cese .

d. Disolucin y liquidacin en un procedimiento concursal Segn lo dispuesto en la Ley N. 27809, si en un procedimiento concursal se ha llegado a la disolucin y liquidacin de la empresa, el liquidador tiene la facultad de cesar a los trabajadores. Luego de la celebracin del convenio de liquidacin el liquidador causar aviso notarial con una anticipacin de 10 das calendarios a la fecha del cese. e. Procedimiento en caso de cierre del centro de trabajo sin autorizacin Siguiendo el art. 1 del D. Ley N. 26135, el Ministerio Pblico, por el solo mrito del acta inspectiva elaborada por la AAT, en la que conste el cierre del centro de trabajo sin autorizacin expresa de la AAT y la falta del pago de las remuneraciones e indemnizaciones de los trabajadores, proceder, a solicitud de los afectados, a denunciar al empleador respectivo por el delito de violacin de la libertad de trabajo, tipificado en el art. 168 del Cdigo Penal, cuya pena es hasta 2 aos de prisin.

1. PROCEDENCIA DEL PROCESO DE AMPARO EN CASO DE DESPIDO

Con la expedicin del Cdigo Procesal Constitucional, se estableci el carcter excepcional del proceso de amparo. Debido a ello el TC se ha visto en la necesidad de emitir resoluciones de alcance general y vinculante para todos los rganos jurisdiccionales, con la finalidad de limitar el uso de este proceso constitucional. En tal sentido, el TC emiti la Resolucin del 12 de julio del 2005, en la cual estableci el contenido constitucionalmente protegido del derecho a la pensin, los supuestos en los cuales procede interponer una demanda de amparo por la vulneracin de dicho derecho constitucional y los lineamientos que deban seguir los jueces que tramitan procesos de amparo que no se encontraban conformes con los criterios establecidos en dicha Resolucin.

1.1.El proceso de amparo: de alternativo a excepcional 1.1.1. El carcter alternativo de la accin de amparo segn la Ley N. 23506 El numeral 3 del art. 6 de la derogada Ley N. 23506, Ley de Habeas Corpus y Amparo, estableca que la Accin de Amparo era improcedente cuando el agraviado optaba por recurrir a la va judicial ordinaria, en atencin a su carcter alternativo. A partir de lo sealado por esta norma, el Tribunal Constitucional sealo lo siguiente: en nuestro ordenamiento jurdico, el afectado en sus derechos constitucionales laborales no est obligado a acudir previamente a las instancias judiciales ordinarias. En virtud a este carcter alternativo del amparo, el agraviado en sus derechos constitucionales poda optar por recurrir a la va judicial ordinaria (laboral, civil, familia, penal, etc.) o a la va constitucional (amparo) a fin de obtener la reparacin de sus derechos constitucionales vulnerados. 1.1.2. El carcter excepcional del amparo de acuerdo con el Cdigo Procesal Constitucional En atencin a los problemas e inconvenientes sealados anteriormente, el CPC elimino el carcter alternativo del amparo disponiendo la excepcionalidad del mismo. Esto significa que: slo podr acudir al amparo cuando han fracasado otros medios judiciales de salvacin, el agraviado en su derecho constitucional no podr iniciar ningn proceso constitucional si antes no ha intentado en todas las instancias judiciales encontrar la salvacin de su derecho constitucional afectado. 1.2.El contenido constitucionalmente protegido del derecho

constitucional del trabajo y la clasificacin de despido segn el TC El Tribunal Constitucional, a travs de la sentencia del 11 de julio del 2002, estableci que el contenido esencial del derecho al trabajo implica dos

aspectos: el de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el derecho a no ser despedido sino por causa justa. En atencin a ello, el contenido constitucionalmente protegido del derecho al trabajo supone: el derecho a la persona que no tiene un empleo a obtenerlo y, del otro, el del trabajador que ya lo tiene a conservar lo. En virtud de lo sealado en los prrafos anteriores, el TC, a travs de la Resolucin del 13 de marzo del 2003, estableci los tipos de despido que puede producirse en nuestro ordenamiento laboral y que afectan el contenido del derecho al trabajo. Dichos tipos de despido son los siguientes: a. Despido nulo: se produce cuando: - Se despide al trabajador por su mera condicin de afiliado a un sindicato o por su participacin en actividades sindicales. - Se despide al trabajador por su mera condicin de representante o candidato de los trabajadores. - De despide al trabajador por razones de discriminacin derivados de su sexo, raza, religin, opcin poltica, entre otros. - Se despide a la trabajadora por su estado de embarazo (siempre que se produzca en cualquier momento del perodo de gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto). - Se despide al trabajador por razones de ser portador de Sida. - Se despide al trabajador por razones de discapacidad. b. Despido incausado: se produce cuando: - Se despide al trabajador sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique. c. Despido fraudulento: se produce cuando: - Se despide al trabajador con anio perverso y auspiciado por el engao, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales. Los supuestos de este tipo de despido se producen cuando:

i) se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios. ii) se produce la extincin de la relacin laboral con vicio de voluntad; o iii) mediante la fabricacin de pruebas. 1.2.1. La procedencia del proceso de amparo en caso de afectacin del derecho al trabajo Debido a la consagracin del carcter excepcional del proceso de amparo, el Tribunal Constitucional, a travs de la Resolucin del 28 de noviembre del 2005, se ha visto en la necesidad de modificar su criterio respecto al carcter alternativo de este proceso

constitucional. En tal sentido, el Tribunal Constitucional ha asumido el carcter excepcional del amparo y ha sealado que: slo en los casos en que tales vas ordinarias no sean idneas, satisfactorias o eficaces para la cautela del derecho, o por la necesidad de proteccin urgente, o en situaciones especiales que han de ser analizadas, caso por caso, por los jueces, ser posible acudir a la va extraordinaria del amparo. Cabe sealar, que el TC, al analizar las vas procedimentales igualmente satisfactorias para la proteccin del derecho al trabajo, ha dividido su anlisis en los casos de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada y los trabajadores sujetos al rgimen laboral de actividad pblica. La afectacin del derecho al trabajo de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada En relacin a la idoneidad del proceso judicial ordinario, el TC ha sealado que: en caso de que en la va judicial ordinaria no sea posible obtener la reposicin o restitucin del derecho vulnerado, el amparo ser la va para obtener la proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral privado, incluida la reposicin cuando el despido se funde en los supuestos mencionados. En atencin a ello, el TC ha determinado la procedencia del amparo en cada tipo de despido, sealando lo siguiente:

a. Despido incausado: el amparo es la va idnea para reponer el derecho vulnerado. b. Despido fraudulento: slo es procedente la va del amparo cuando el demandante acredite fehacientemente e

indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario, cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la va ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de ellos. c. Despido nulo: a pesar que en esta clase de despidos el trabajador puede elegir entre el pago de la indemnizacin o la reposicin, el TC considera que debido a la urgencia de los derechos involucrados, el proceso de amparo es procedente para tramitar este tipo de despido. Los supuestos en los cuales un trabajador puede recurrir a la va constitucional para obtener la reparacin por vulneracin de sus derechos constitucionales, son los siguientes: - Los despidos en los cuales se vulnera el derecho a la libertad sindical. - Los despidos originados en la discriminacin por razn de sexo, raza, opinin, idioma o de cualquier otra ndole. - Los despidos por motivos del embarazo y la discapacidad fsica o mental. Por otra parte, el TC ha sealado qu despidos no podran ser tramitados a travs de un proceso laboral, los cuales son los siguientes: - Los procesos judiciales de impugnacin de despido en los cuales el trabajador no solicite la reposicin en su puesto de trabajo. - Los actos de hostilidad.

- Los despidos fundados en causa justa que se refieren a hechos controvertidos. La afectacin del derecho al trabajo de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad pblica El TC ha sealado que la va normal para resolver las pretensiones individuales por conflictos jurdicos derivados de aplicacin de la legislacin laboral pblica es el proceso contencioso administrativo, pues permite la reposicin del trabajador despedido y prev la concesin de medidas cautelares. En tal sentido, el TC ha establecido que: si en virtud de la legislacin laboral pblico y del proceso contencioso administrativo es posible la reposicin, entonces las consecuencias que se deriven de los despidos de los servidores pblicos o el personal que sin tener tal condicin laboral para el sector pblico, debern dilucidarse en la va contenciosa administrativa por ser la idnea, adecuada e igualmente satisfactoria, en relacin al proceso de amparo, para resolver las controversias laborales pblicas. 1.3.Despido del trabajador de confianza Con relacin al retiro de la confianza de los trabajadores el Tribunal Constitucional ha emitido diversos pronunciamientos con relacin al despido por retiro de confianza de los trabajadores de direccin y confianza. As, algunas sentencias del TC niegan la reposicin a este tipo de trabajadores argumentando que se tratara de un despido fundamentado en causas subjetivas, es decir en el retiro de confianza invocada por el empleador, que constituye una situacin especial que extingue el contrato de trabajo, a diferencia de los despidos por causa grave que si son objetivos.