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Secretario: Exp.

: 113-2013 Cuaderno : Principal Escrito : 02 Sumilla : SOLICITO VARIACION DE AUTO APERTORIO DE INSTRUCCION

SEOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE LA PROVINCIA DE CHINCHEROS MARIA GARCA ORE, con Documento Nacional de Identidad N 31475371, con domicilio real en el Jr. Jos Glvez s/n del Cercado de Uripa, distrito de AncoHuallo, provincia de Chincheros, departamento de Apurmac y, con domicilio procesal en la Av. Fernando Belaunde Terry N 484 del Cercado de esta ciudad; constituida en Parte Civil en el proceso instaurado contra EDWIN PILLACA MENDOZA, por delito de violacin en agravio de KAREN HAPUK HUARHUACHI GARCA, a Ud. respetuosamente digo: Que, recurro a su digo Despacho con la finalidad de solicitarle la VARIACION DEL AUTO APERTORIO DE INSTRUCCIN, CON UNA NUEVA CALIFICACION DEL TIPO PENAL, en mrito a las siguientes consideraciones fcticas y jurdicas que a continuacin paso a exponerlas: I. FUNDAMENTOS DE HECHO: PRIMERO.Conforme se colige del Auto Apertorio de Instruccin

instaurado el 12 de julio del 2013, obrante en fojas 13, se abre instruccin en contra de EDWIN PILLACA MENDOZA, por supuesto ilcito de violacin sexual en agravio de las iniciales K.H.H.G, delito tipo previsto en el artculo 170 del Cdigo Penal vigente.

SEGUNDO.- Precisa sealar al respecto, que la formalizacin de la denuncia penal que efecta el Ministerio Pblico, debe contener el hecho histrico atribuido al imputado y su calificacin jurdica como vinculo natural con la realidad; en este sentido, teniendo en consideracin la manifestacin de la agraviada, de mi propia declaracin, as como las conclusiones del Protocolo de Pericia Psicolgica N 001749-2013-PSC de fecha 21 de mayo del 2013 de fojas 19, se ha incurrido en una tipificacin errnea, contradictoria e incongruente del ilcito penal; por cuanto se halla evidenciado el estado mental de la vctima calificada clnicamente como RETARDO MENTAL; es decir, una persona con un coeficiente intelectual significativamente bajo y con problemas considerables en su adaptacin a la vida diaria; diagnostico que efectivamente refleja la pericia contenida en el protocolo precitado; en consecuencia, la tipificacin efectuada por la Fiscala, (as como por el Juzgado), no corresponde al hecho punible, debiendo encuadrarse en el tipo penal VIOLACION DE PERSONA EN INCAPACIDAD DE RESISTENCIA contemplado en el Art. 172 del Cdigo Penal. TERCERO.- Que, siendo as, cabe acotar que una mala (errnea) calificacin jurdica del supuesto fctico objeto del proceso penal, puede generar mltiples consecuencias negativas como la impunidad del hecho ilcito cometido, la irreparabilidad del dao causado a la parte agraviada y, por ende, el menoscabo del valor justicia como lineamiento general del Derecho; es ms, no estaramos lejos de la posibilidad de que el Juzgador absuelva al imputado por no haber sido subsumida correctamente el hecho punible en la hiptesis penal pertinente. II. FUNDAMENTOS DE DERECHO ARTICULO 172 DEL CDIGO PENAL

El que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o realiza
otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, conociendo que sufre anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o se encuentra en incapacidad de resistir, ().

EXP. N 00031-2009-PHC/TC Sentencia de fecha 18 de junio del 2009 (Ayacucho, caso Jorge Luis Arellano Alania). Fundamento 11: Dichos principios son los que autorizan a
este Colegiado a sostener que el Juez tiene constitucionalmente habilitada la facultad de variar la formulacin jurdica hecha por el representante del Ministerio Pblico en su formalizacin de denuncia; ms an cuando al juez penal le corresponde efectuar el juicio de tipicidad, que no es otra cosa ms que la valoracin que se hace con miras a determinar si la conducta objeto de examen coincide o no con la descripcin tpica contenida en la ley. Es una operacin mental (proceso de adecuacin valorativa conducta- tipo) llevada a cabo por el intrprete (juez) mediante la cual se constata o verifica la concordancia entre el comportamiento estudiado y la descripcin tpica consignada en el texto legal. La norma tpica debe ser vigente, valida formal y materialmente. Queda claro entonces que lo que puede ser objeto de variacin es la calificacin jurdica de los hechos, pues como se ha expresado lneas arriba, es el Juez el llamado a ser el seor del juicio de tipicidad, con lo que queda claro que el segundo de los extremos del contenido de la formalizacin de denuncia es el nico que puede ser pasible de modificacin, mas no el sustento fctico pues estos son de exclusividad del representante del Ministerio Pblico.

PRIMER OTROSI DIGO.- solicito se tenga por sealado mi domicilio procesal en la Av. Fernando Belaunde Terry N 484 del Cercado de esta ciudad, donde se servir notificarme con las resoluciones emanadas de su judicatura. POR TANTO:

A Ud. seor Juez solicito se sirva atender a lo peticionado y proveer con arreglo a ley. Chincheros, 27 de agosto del 2013

NOTAS: Esta bien, sealo algunos errores de tipeo

Debe ser representado KAREN HAPUK HUARHUACHI GARCA?, Ella es mayor de

edad.

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