JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

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. ..

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..

.
. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

S.. liberadas y pagadoras. 59 Principio de la intervención pública . M. 268 responsabilidad de los condueños. certificados y acciones. recibos. Naturaleza jurídica. 4 9 Principio de la intervención privada . L. 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto. Acciones con valor nominal y sin valor nominal.. número de bonos y titulares.íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS.. : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital. D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes .. La acción como valor fraccionario en concreto . . requisitos. . Aspectos de su estudio .. Derecho francés . Naturaleza jurídica. Valor igual. Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. Titulares.. .. . 266 .. 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART . Forma.... . Divisibilidad. Valor. valor.. . bonos de fundador. S.. normas generales del C. .. Naturaleza y . . G. Emisión.. Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea. facultades. S. . contenido.. .. . . Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados. Civil) Cuantía mínima de la acción. (Relación de copropiedad. limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador.. 271 L. Derechos que conceden. acciones y obligaciones . Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción. emisión. . a la _par y con prima.. . Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor .. Emisión. . M. Inalienabilidad. L. 296 . Régimen general .. Naturaleza jurídica . Origen histórico . . . Cupones... interpretación del artículo 122. Responsabilidad por la emisión . G.. Forma de los títulos . Derecho del accionista a la emisión de los títulos. Concepto y rerminologia.. 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital . G. Concepto... . ¿Cuáles son esenciales? . 'Finalidad. . La acción como ritulcvalor. representante común. M... constancia en la escritura. La Exposición de Motivos. Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción .... 267 Acción y cuota.. . Acciones de numerario y de aportación.. Interpretación del artículo 122.. su fundamento.

. consideradas como expresión de la . .. . . . El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas. Reivindicación de unas y otras .. . ... Conversión de . Amcrtianción de acciones y de obligaciones.. .. . Naturaleza jurídica de la amortización. . 2. 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. Sus diferencias. 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano . D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación . .... L. Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado. 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones. .. .. . 4. I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular. Cléusulas restrictivas. RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada .. Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia.. . . 6. Valor de esta última... SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración.. . Concepto. CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. . . . 3. Consecuencias. Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador. G.. S. 5.. restricciones convencionales permitidas • por la Ley.XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce.. calidad de socio .. _.. . M. no previstas por la Ley .. Procedimiento para la amortización de acciones. Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador . interpretación del artículo no. . Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia. . REGIMEN DE RESPONSABlUDAD. Consecuencias. Teorías del dividendo y del reembolso.

. Significación del momento fundacional. Evolución histórica en México. A) Redacción del programa...... " . Depósito del mismo B) Suscripción . E) Requisitos especiales: autorización administrativa. vas tendencias .. . . A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones . ' ' . . ' . ." 1') Derechos al dividendo . modificable por el acuerdo de las partes. ". D) Contenido legal mínimo . A) Conceptos generales 394 394 394 394 .... .. 1') Concepto 11') Momentos de su proceso . Supleroriedad legal . Aportación del capital y formalización Clases de fundación. Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales . ll) 111) IV) Contratos y estatutos .udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales .. IV) Fundación sucesiva ... 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital .' . Ca/ificad6n . .. . . 1) Principales .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. ." .. .... 11'j Diversos supuestos . . . . . " ' ' ' ' ' ' ' . 111') Fundadores . 111) Fundación simultánea . 1') Concepto ... ... Naturaleza jurídica. . las disposiciones normativas . Nue. Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia . .. Derecho extranjero. D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores . D) Cláusulas especiales . B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '. V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido. sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi. .... V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad.... El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " . e) Contenido legal. Naturaleza de los estatutos .. Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'. .. la concesi6n. .

ru) _. ción. . .. .. .. . . . Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario . Esencialidad del dividendo. " 420 d) Motivaciones económicas ... . . 413 HI') Derecho de voto ". 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano . Interpretación del texto legal ".19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades . usufructo . Remisión . . ... prenda.. Carácter. limitaciones. .. . . Sus notas. . .. . Significación y naturaleza . . Problema general y crítica del texto legal. . . . tes legales "". poner o para administrar. . Su fundamento práctico jurídico. 419 a) Doble aspecto de su estudio. Titular del derecho.XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs... . . . Poder para dls. .. ."'" . H) Plazo para el cobro . 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad. Determinación de las ganancias. Las acciones de voto privilegiado . 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases . . Realidad de los dividendos. .. . Representan. . . Tiempo.. B) e) Carácter y naturaleza. . . . El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención . . 413 A) Conceptos generales. . 412 Derechos de administración . . Ley General Sociedades Mercantiles. _.. .' . . sentido racional de su posición.. .. El principio de igualdad y la protección de la empresa .. embargo.... . _. Forma. depósito regular. fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto.. JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto. Contenido de la representación..ren. . . . .. Representación directa e indirecta. . . . .. ' _... Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . Su Exposición de Motivos. " _. Derechos patrimoniales accesorios . . .. _. . .. ... . Capacidad para ser representante. . F) . rechos a las ganancias y derechos al dividendo . . . . ... . .' . redacción del orden del día y representa. limitaciones. . fideicomiso. _. . De. Ejercicio. ' . .. . .. . . . . G) Titularidad ... depósito irregular. C) Otros casos _ _. 412 1') Derechos de convocatoria. 447 . 416 B') Extensión del derecho de voto. . 424 g) Acciones de voto limitado. .. . 421 e) Aspectos críticos .. Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados . . 4. 428 C) Representación. 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u .

E) Tiempo del pago . ... 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación . 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría. Sujetos obligados. ... . . a') Antecedentes . 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 . IIl') La aportación en especie . Remisión Derecho de control.. Remisión a otros lugares Cesión legitimadora. en quiebra y en liquidación . . Importancia práctica.. Gal'011líos pasivas J' activas. Limitación temporal de la responsabilidad. . .. .. e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero . .. Sistema seguido. A) Cumplimiento. IV') Otros derechos de administración.. G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto . . I') Concepto y clases. a') Sistema de la responsabilidad solidaria . carácter solidario de ésta y sus peculiaridades . b') Legislación vigente. rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano . . D) I1) E) F) Unidad del voto . Formalización B) Obligados . Forma.. -. Casos especiales.ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS.. b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui.. H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas . Derecho extranjero. Concepto }' naturaleza. Significación I1') Aportación en numerario . Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto ... . . F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis.

' Por eso. 18. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna.ed. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad. Cedam. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social. Creciente importancia de la empresa colectiva. Cuando hablamos de la empresa colectiva.' La empresa con titular individual. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro.. Socicta e associazioni commercisli.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. 5' ed . Appunti di diritto commerciale. 1. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. 39. núm. pág. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. en todos los Estados contemporáneos. esto es. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE. . 1936. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración." En el mismo sentido. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía. 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. pág. Lezioni selle societñ commercieli. Tratatto di diritto commerciale. 2 BaUNElTI. Pádua. 1936. ASCARELLI. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil. 10 mismo en los capitalistas liberales.• 11.

Diritto commerciale. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator. Handelsrecbt. 4 GoLDSCHMIDT. que debe realizarse en un plazo breve. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. pág. por un lado. y. pero.arrancan del tipo latino de la commenda. 201. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces. históricamente (o dogmáticamente). han tenido reciproca y diversa influencia. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. y. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. . las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional. pág. transitorio. la sociedad en comandita. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. 163. una vez nacidas. etapa. 1929. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-. 1937. 1. organizado' racionalrnente. así. Al estudiar cada una de las formas de sociedad. En una primero. por otro. Milán. 3:) ed. 1913. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. una sociedad de nombre colectivo modificada. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. Desde el punto de vista histórico.s Los motivos de este fenómeno se encuentran. Breoe esquema histórico. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona. no es. Sin ellos no podría vivir un Estado moderno.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale.. Turín. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. por el contrario. n.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA.2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". 106. pág. en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. JULIUS VaN GlERKE. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. :. Berlín.

que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. divididos en dos categorías. Kartels. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. las mismas que. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. etc. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. llamados también comanditados y gestores). Es una sociedad de origen familiar.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. las formas económicas y jurídicas. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. ya en el curso del siglo xx. Konzern. III. por el contrario. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. . sin conexión entre sí. Por último. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. Estas tres formas tienen. La sociedad en comandita. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada.). se reducen a tres. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. como acabamos de ver. poco después. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles. Se trata de las sociedades colectivas. De la antigua commenda. como expusimos en el esquema histórico precedente. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia. en comandita y anónima. que se estructuran en dos formas. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios. sin distinción. tres distintos orígenes.

Por un lado. L. desconectado de la influencia de los socios. Finalmente. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . dividendos preferentes. la forma capitalista por excelencia. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. S. problema resueIto negativamente.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y. Sin llegar a estas conclusiones. supresión del libertinaje contractual. La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. etc. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. vigi- lancia estatal. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio. M. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. Así. En otro aspecto. fracción IV. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados.). Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . con acierto a nuestro juicio. es decir. ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. por el articulo 229. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. es a restringir la competencia de la asamblea general. G. reglamentación imperativa por la ley. a 10 más que se ha llegado. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. de sociedades que no son sociedades. Por otro lado. La sociedad anónima es. esto es. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima.

" Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular. como son las grandes combinaciones económicas. que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. etc. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. Trusts. D. estando obligados los herederos a seguir en ella. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. que llaman Barras. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí". Cada Barra daba derecho a un voto (art." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. Kartells. 11). Hacia la misma época. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero.) 1946. En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. sin que haya embarazo ni impedimento alguno". México. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado. Korzern. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil. F. La sociedad continuaba." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras. Edición de París. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz. 6). a pesar de la muerte de un socio. con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). de [echa JI' de abril de 1783.. que habían de pagarse en géneros y frutos. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. 1858.

355 y 356). M. 493 y sigs. 589 a 592 C. M. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. Co. de 1934. la sociedad colectiva. (arts. y.. en e! que. ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. la sociedad en comandita simple. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva. 1929. la sociedad de responsabilidad limitada moderna. la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. pero.. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. IV. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. 2tJ. 1883).. la sociedad en coman- dita.). 3'. En e! Código de Comercio de 1889. En el Código de Comercio de 1854. Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. en cambio. 507 Y sigs. las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883.). la sociedad anónima" (art. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. Finalmente. la sociedad anónima. 593 a 619 C. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. además. al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. en la Ley General de Sociedades Mercantiles. al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. S. 231). en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. se reconocen esas mismas cinco formas.. además. con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1.6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. Madrid. Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". G. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas. hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts. . no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva. Sociedades civiles y mercantiles. a saber: 1(1. Co." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN. cit.

Civ. Des sociétés commerciales. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. Sociétés civiles el Droit commercial. Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. de la finalidad de la sociedad. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. El 2688 de! Código Civil de! D.. En algún viejo ordenamiento. no encontramos ninguna otra semejante. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. En Francia. se limita a tradiciones rnedievales. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. París. o puramente inmobiliarias. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios. 1925. París. P. 136. en cuanto a la ley mercantil y mixto. la ley belga de 1873 y otros más.. como dice MOSSA. Como se ve. 11 SOPRANO.. PIe. D. F. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles..w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. 29 ed. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869. En derecho comparado. de la forma de constituci6n. 10 . Diss. fuera de la citada disposición legal. y el civil que.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común. con e! japonés. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso." Por último. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo. 1. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía. de la intenci6n de las mismas. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C. en lo que se refiere al derecho civil." "Individualmente hablando. 1929. F. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. J. Pero. pág. como ocurre con el italiano. El El El El basado en la profesionalidad de las partes. pág. desde 1834. 77." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes. Tratasto del!e societá commerciali.

puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. En tercer lugar.8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). y el artículo 4. A. ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. puede decirse que toda sociedad. 66-537 de 24 de julio de 1966. A.13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles. G. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones. Este criterio formal. 1755. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867. se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. por la consideración particular de que en México. independientemente de su finalidad. sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. actualidad por la nueva ley No. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". Son sistemas objetivos mixtos. podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). 111. objetivos y formales. en vigor desde el 1° de abril de 1967.. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho. No está limitada ésta. El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la. Co. ob. por consiguiente. 13 Véase PIe.). L. En segundo lugar. nunca ha respondido a una verdadera necesidad". pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. según los párrafos 210 y 320 del C. La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. ca. el 2695. criterio que persiste en la L. S. Alemana de Sociedades Anónimas (L. S. El francés. núm. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". puede constituirse en forma mercantil.. los siguientes: El alemán. la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. modificado por la de l' de agosto de 1893. que declaran que "cualquiera que sea su objeto. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. Y añade: "Son comerciales . A.

C. Y 2." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles. 14 RIVAROLA. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. Buenos Aires. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. 25 fr. Civ. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. . F.). las sociedades en nombre colectivo." L~s razones de aparición de es- tas sociedades.). razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. F. Señalérnoslos.. puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts. 376. L. D. quiebra. 1938. C. F.adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N.ublicidad. 2' En cuanto a la forma. 49 Todas las demás deriv. En suma. No es así en Méel C. 1I. xico.'cualquiera que sea su objeto. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. ya que las disposiciones civiles de momento.. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales. cuanto a la forma de responsabilidad. pág. D. las sociedades en comandita simple. donde que no sean V.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. M.. Tratado de Derecho comercial argentino. someramente. 111. E. 2704. 3' En cuanto a la /. F. 19 En cuanto a la personaHdad. Civ. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma). formas de responsabilidad limitada. '" En no admiten. En el derecho mexicano no puede presentarse el problema. COl1 Sociedades civiles forma mercantil. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. D. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts..). deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran. y se niega a las sociedades civiles. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art. G. S. Civ. aunque no tengan por objeto actos de comercio. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto.

Sin embargo. En efecto. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. . El problema de las sociedades civiles por su objeto. este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. F. C. sino civil. sino también los que compra para la reventa. D.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. salvo pacto que la amplíe. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. C. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. queda resuelto con la adopción del criterio formal. Las formas de sociedad anónima. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. 2694 del mismo Código). agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. F. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. a los administradores sociales. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta. No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. D. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. sociedades civiles. que adopten forma mercantil. Civ.). Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art.10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. 2693. 2699. Ahora bien. de responsabilidad limitada. Civ. En otras legislaciones. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. pero no hemos de ocuparnos en ello.

como persona jurídica y como conjunto de relaciones. lJ contrasto di sacie/a commerciale. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. con ocasión del análisis particular de cada forma social. . En primer lugar. 15 AULEITA. en éstos. que existen entre los componentes de la sociedad. propias del contrato de sociedad. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. 1927.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios. derivadas de ambos aspectos. Aluden a este triple aspecto diversos autores. Milán. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios. Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles. examinaremos la sociedad COmo contrato.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. será examinada al tratar de los efectos del contrato social. y especialmente después. es decir.

ob. 186. 70. de estatutos.182. El primero sería el acto constitutivo. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. VIII. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo.. loe. 72. cit. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. cir. XI. MoSSA. 93. D." . G. 32. 190. De contrato. Mere'l pág. conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. En el Cód. 85. 82. Contrato y estatutos. Co. 50. 123. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. entre otros. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO. los artículos 92. 1 SALhNDRA. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688. 100. 83." Véase también MOSSA. M.124. 195. de carácter preponderantemente económico. 185. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . M. derogados por ésta. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. Soe. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. 71. pero que no constituya una especulación comercial". S. 84. 26. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso. ob. 1. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos. F. del C.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. pág. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto..114. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria.. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato.. cir.130. 103 (contrato constitutivo social) 112. XII. 34. 193 L. estados de la Federación. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social. hablan los artículos indicados. se encuentra una definición del contrato de sociedad. 101. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. Civ. en el sentido de manifestación de voluntad. 46.113. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. 78.

También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. 69 . debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. en los contratos de sociedad sus intereses. con parJico/ar. Aunque matizando. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. como lo es la infracción de las disposiciones legales. de la especialidad del mismo. RAvA (ob. están coordinados para el cumplimiento de un fin común.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. G/i SJatui deg/i enti pubblici. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. mientras que en otros contratos el principio fundamental. que no se extinguen por el cumplimiento. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. mientras que en los demás contratos. L. las partes representan intereses contrapuestos. y.14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. Gli Statui deg/i e11/. Roma. Indicando algunas características del contrato de sociedad. 1936. la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. que sería el contrato otorgado ante notario. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos.). con la doctrina dominante. Para éste. en los demás contratos. contrapuestos o no. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos. M. se inclina. A veces. al final. que contradice el carácter contractual de la sociedad. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. impuesto por la seguridad jurídica. 33). por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. Milán. a tipo associasioo. 1934. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante. supone una serie de vínculos jurídicos permanentes.. sino que. S. por el contrario. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. pág. minuta notarial) y escritura. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. cir. la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación. escrito privado. G. por último. Pero. por regla general. .

debida a GIERKE. IV. no es capaz de Crear una personalidad jurídica. Leipzig. 4 FElNE. en el llamado "contrato" de sociedad. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. un sujeto de derechos. El acto creador de una sociedad.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. y de éstos para COn la sociedad y. En Italia. 124. ROCES. 1895. es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. cap. no es un contrato." :! Detascbes Prioatrecbt. Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. 13. Las sociedades de responsabilidad limitada. 24. pero. cap. A) No es un contrato. Trad. 1930. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. pág. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad. Por todas estas razones. ha tenido débil eco. B) No es un contrato. Naturaleza . Madrid. es un acto complejo. 1 § 63. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. de naturaleza esencialmente distinta al contrato.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns. 1887. según GIERKE. 1. es un acto social constitutivo. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. a Diritto commerciale. II. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo. 2 Y § 33 nota 3. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. además. pág. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes.urídica. Berlín. sobre todo. pues no engendra meras relaciones . ración. A) Teoría del acto constitutivo. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas. El contrato.

H. e MOSSA." En este punto. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad. 193. W. Z. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación. Por esto. jurídicas entre los socios. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones.3. J.. concepto de contrato. que no puede atribuirse a un simple contrato. pág. de todos modos. dado su carácter de norma jurídica.. puesto que ofrece a la naciente corpo. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. S. lo que reconocen. de la L. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad. . En efecto. (1 RUTH. 186.• 1926. por eso. pág. otro autor alemán. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. un simple contrato de sociedad. pág. cuando las partes son más de dos . Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia .. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. ni de acto colectivo. "El acto de constitución no es. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. algunas objeciones saltan a la vista. RUTH. los partidarios del contrato. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. 2106. 480~ J. 2221. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. Así en cuanto a la. en el derecho mexicano. 5 Sin embargo. pues. Dir. con especial referencia a la sociedad anónima. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo." . en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato.de una persona jurídica. ración su constitución o ley fundamental. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. más que en la creación de la personalidad jurídica. G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. R. fracción VI. se expresa MOSSA. M. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla.. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero. pero. Comm. insisiendo. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. contrato plurilateral. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. incluso. I. G. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. 1934. sobre el tipo de sociedad civil." "El acto en que se promulgan no tiene. ni de mero acuerdo.

En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. págs. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. 101. como avviene. 27 }' sigs. 77: FERRARA. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. En 9 1945 y jus. que han encontrado eco en Italia y en Francia. Principios de derecho mercantil. Roma.. neJJo schema contrattuale. Esta -según su doctrina. tal como es entendido por GIERKE. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. núms. RoDR. pág. 1923. 318. y de SALANDRA. con Rocco. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. Traducido al español por J. puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO." LSHMANN. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas. D. Más amplia difusión que la anterior. Madrid. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir.tiene una realidad extra jurídica. D. 97 B Y 98.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría.ÍGUEZ. 1892. B) Teoría del acto complejo. pero. Además. págs. 196j Rocco. pág.. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. 1935. MESSINEO. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. si se considera que esta posición es sumamente discutible. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo.. v. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. La justicia. en varias de sus obras. pero. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. 275 y sigs. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. en efecto.102. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. pág. Hendeísrecbs. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza. se ha ampliado. ha tenido esta otro teoría. 1945. por ejemplo. 2 . 22. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr. núms. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. ll negocio gisridico plurilaerale. núm. núm. Teoría del/e persone giuridicbe. 1923. México. 1936.. F. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad. posteriormente.. pág. No puede. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE. México. habremos de partir del concepto de contrato. 2' ed. 2110 ed. J. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. Societñ e associoxioni commerciali. y desde luego nosotros la rechazamos. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. tomo 1. para referirse a la sociedad. 3' ed. Esta autocreación sería totalmente ilógica. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. La societá irregolore.

sometida a un cierto análisis. en el contrato. Pero. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses. sin embargo. una comunidad de fin. que persiguen el mismo fin. o puede ser. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. y.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. . No hay. 8 La sociedad. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. plurilateral. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. negocio 8. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. MESSINEO. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad. es. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos. Pero esta teoría. plurilateral (v. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses. en tanto que la sociedad es. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. Dicho con otras palabras. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. en una sola voluntad. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele. en tanto que en el acto complejo. como la existencia de una comunidad de fin. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes. sí. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. pues.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. eh). o puede ser. que no existe. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. ob. aun en detrimento de los demás. hay. en la sociedad coincidencia de intereses. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos.

categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡. la modificabilidad del contrato. 2r¡. en el sentido de que. sino una serie de contrapartes. cada una de ellas no tiene contraparte. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. pero. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. En el contrato de organización. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". Es un contrato plurilateral. 1935. págs. especialmente págs.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. En el contrato de organización. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes.. D. son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. ímprese. o AsCARELLI. etc. otro puede aportar bienes inmuebles. salvo que la participación de la mis. J. Un socio puede aportar capital. 178 a 181. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes.). y concretamente en el de sociedad. Le unioni di c. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. En la doctrina italiana. 152 y sigs. la imposibilidad de aceptarlas." Para ASCARELL. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. AppIlJ1li di diritto commerciale. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. arrendadores conjuntos. por el contrario. las prestaciones son atípicas. . la posición de los socios. el mismo. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. por otro.. otro su personal actividad. En un contrato de compraventa. en R. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano. La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. págs.. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura. 7 y sigs. entre otros motivos. al contrato de sociedad como contrato de organización. nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario.

VIVANTE. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. es decir. II. ro MESSINEO." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato.'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación. 423. 37. Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. pero no tiene derecho a ello. pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. 157... 1816 C. 37 y 38. págs. en relación con el carácter bilateral de los contratos. o propuesta de los contratantes originarios. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad. ob.). incluso en el contrato de sociedad. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. F. pág. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio. cu. cis. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación. son contratos abíerros. ya en un sentido más restringido y propio. ob. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. El carácter plurilateral del contrato de sociedad. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común. 13 Vid. . cit. Civ.. en el articulo 1792. Civ. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad. cit. En el propio Cód. 11 AULElTA.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. pág. D. la ganancia. como contrato de organización. ob. una vez perfecto aquél. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. Otra objeción se ha hecho. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. cit. Ioc. ob. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. Pero los contratos plurilaterales. 12 AUUlTA.. núm. nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. D.. F. cada parte está obligada a realizar su prestación.

Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas. pág. En otro tipo de contratos.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. mientras que en los contratos de cambio. Otro . Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. y 2017. 14. ante la imposibilidad de prestar. S. además. cit. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena. 44. 23.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. pág. 45. pág. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión. . D. M. 26. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto. pág. AsCARELLl. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. 15. APPUl1li. más la indemnización de daños y perjuicios. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts. Civ. pág. 50. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común. ob. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre.> En el contrato de cambio..w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. 15 AULETrA. 35.). Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. imputable al deudor. F. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. el socio tiene derecho a hacer la prestación. HOENIGER. ds. las prestaciones son valores económicos equivalentes. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. Por otro lado. L. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas. C.. ob. Appumi. G. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica. AsCARELLI. 125. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones. otras peculiaridades suyas.

1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali. Además. no de las prestaciones de los socios entre sí. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. continúa la sociedad. y. ob. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. y DALMARTELLO. G. por la falta de adhesión de.. un socio. Si en todos estos casos desaparece una prestación. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. no obstante. En resumen. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones. . Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. S. En efecto. no en la relación de las aportaciones de los socios. Milán. 1934. por no realizarse o por no ser posible. G. 47. Padua." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. S. M. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". es decir. pág. y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. M. es decir. veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. afirman la posibilidad de que la sociedad continué. L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. se dice con razón "que anular todo el contrato. y suprimir en consecuencia la sociedad. 17 AULETrA. sobre participación en los beneficios. 16 Ver SCADUro.!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. 1937. En cambio. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. que es centro de relevantes intereses económicos. cit. 118 y 119). sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. pero.

Durante la vida de la sociedad. M. 9 3 Los intereses de los contratantes son opuestos pero su satisfacción es ordinaria. 62. para no hacer su aportación. Corso di . 54. pág. cit. cada una opuesta a cada una de las demás. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. DE GREGORIO. 59 Son contratos abiertos. 49 Puede haber varias partes.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. sociales. 418. 20 ENNECCERUS. § 396. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. pág. AscARELLJ. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio. 258. § 192. S. G. 1'9 GoRLA. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad.'? Para acabar. ob. 18 AULE'ITA. 18 2{l. 4' Sólo puede haber dos partes. ':96. pág. pág. 59 Son contratos cerrados. con diversa intensidad según los tipos. llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L. SCADUTO. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos. como contrato de organización.. ENNECERUS. Appunti¡ JI. AULETrA. concluye el contrato. 55. 29 Las prestaciones se intercambian. diritto commerriale. pág. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria. § 596.

aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma. Emancipación. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. doctrina. 108. D. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. Aun puede agregarse como elemento.. núm.. del D. consentimiento. en la misma postura que los derechos francés. Sociedades. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad. objeto. además. los privados de inteligencia por locura. Comerciantes y no comerciantes. Civ. la forma. es decir. (menores de edad. El Cód.) . realmente el C. E. F.). Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. aunque sean menores de veintiún años.. en general. Civ. se mantiene. F. comienza a los dieciocho años cumplidos (art. Civil D. los sordomudos que no sepan leer ni escribir. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. Por consiguiente.. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato. cit. F.¡ pág. In. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. ob. Pero. En Francia. Si se trata de comerciantes. 646 C. 37. F. ROUSSIiAU. Civ. que se requiere para la válida existencia de un contrato. Mujer casada. F. idiotismo o imbecilidad. AULEl"rA. que da importancia especial al requisito de forma. 1) Capacidad en general. italiano y español. núm. VIVANTE. en su artículo 1794. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. cit. (N. ob. Prohibiciones. y el artículo 1795 fr. cuatro: consentimiento. C. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. según la terminología que se use. C. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión. D. (II) Actualmente la mayoría de edad. J. pág. objeto y causa. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. Des sociéttés. en México. causa y forma. respecto de los elementos generales del contrato. D. 102. ya que ésta es el motivo o fin del contrato.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. Apptmt. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. la. 130. Civ. que no esté afectado por vicios. Menores e in- capaces.

puede contraer obligaciones.. loe. cir. 101.23 Pero. _24 MANARA. Delle societá e delle assaciazioni commerciali. pág. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. C.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. (arts. pág. pág. Civ.w que no podrá ser realizado. el contenido en el C. por lo tanto.). puede considerarse como un acto de administración extraordinaria. 24 y 646. át. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. Turln. Seguimos a AULETTA. 2 y 5. 123 Y sigs. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" . ASCARELLI. sino que además es necesario que el acto por sí mismo. 1902. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. F. Para determinar la capacidad contractual en este campo. Appu11ti. 24.w La doctrina. Turfn. núm. ~2 28 AULETI'A.). págs. Corso. NAVIUlRlNJ. a nuestro juicio. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes. puesto que. ob. 20. 102. les falta una condición primaria: la capacidad. SoPRANO. 20 AULEITA. no afecte a la cuantía del patrimonio. ob. núm.. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada. Milán. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. por definición. núms. en general. ob. 1924. Cit. D. Delle sociotá e delle associazioni commerciali.. otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria. Co. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio. en cambio. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. Trattaso delle societñ cotnmerriali. . El derecho COmún es. cit. dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria. según el derecho común. 106. 25 DE GREGORIO.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. esté encaminado al mantenimiento. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. cit. 15 y 39." Sin embargo. Tiene capacidad el que. 1934.. M. C.

535. (Studi di diritto cornm. Además.). 564. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. Es más. venga a ser comerciante. por ende. C. si la manifestaron (art. F. La prohibición se establece en beneficio del menor. ob. De todos modos. 153). oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. La autorización depende del arbitrio judicial. F. D. siendo socio de una sociedad mercantil. el juez examina la situación de la empresa. más que actos de administración ordinaria (arts. 27 Rocco. Civ. cis. 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica.. 101. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma. 556. Roma. Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone. No hay en el Código de Comercio. J. Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. 565 Y 566. Corso.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos.). 27 pero a pesar de esto. Pallimento. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. La excepción también descansa en el beneficio del menor. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. aunque no sea comerciante. 35. C. 449. Civ. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio. 534. sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. VrvANTE.557. Por lo tanto. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. y que. corre el mismo riesgo. porque se trata de actos de administración extraordinaria. Tanto la prohibición como la excepción. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. 1933. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. BONELLI. § 104. pág. D. núm. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. DE GREGORIO. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa. Salvo este caso especial. . núm.

Co. Civ.). M. C6d. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. ya que el artículo 178 del Cód. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. 646 C.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto. V.).. M. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada. Civ. siendo mayor de dieciocho años. M.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. que no lo sean por razón de edad. pero. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad. 2' ed. 50.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla.. 203. habilitación de edad. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970. F. Cód. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. podrán continuar siéndolo. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general. F.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. (N. industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. Com. o ya lo eran antes de la incapacitación. D. Cív. C. en las que el riesgo es clarísimo. con las excepciones que a continuación expresamos. 1938. del D. prohibe al tutor enajenar. Co. la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. F. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. 32. Todo lo dicho. en México. por emancipación. del D. E. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. D. G. 67 Y 230. y 230). también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. heredan la calidad de comerciantes. Derecho Mercantil Mexicano. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones. L. previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts.. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. La L. pág. La respuesta debe ser negativa. C. Civ. S. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. El artículo 563. G. M. Si los incapaces. Centrándolo dentro del derecho mexicano. los valores comerciales. Felipe de J. fr. la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr.). o autorización {art. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. por lo que supone que aquellos también pueden ser socios. / . pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer. M.. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad. sin limitaciones de ningún género (art. S. F. si heredan la calidad de socio. 28 TENA. 7. Actualmente. 6. Del mismo modo.

lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. Cód. Civ. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. 1946. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. coarta la capacidad plena de la mujer. en tanto que la aprobación judicial es posterior. esto es. En Italia.w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. el artículo 174 del C6d. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad. cir. D. la mayor parte de la doctrina. ya que el juego de los artículos 174 y 176. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido..» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. en Francia. D. C. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. F. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización. Civ. No obstante ello. como aprobación judicial. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. En Alemania. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. Precisamente. 2280. ob. núm. Civ. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. . F. 115. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. Por consiguiente. No es posible admitir. no podrá hacerlo sin autorización judicial. 289. lo mismo opina. por consiguiente. Derecho Mercttmil. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio. una interpretación amplia. pero. por ejemplo. sino que es un problema de legitimación. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. ec AULETTA. Así. pág. México.. F. D. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal.. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. con excepción del contrato de mandato. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura.

cuando contrae matrimonio. también se necesita autorización judicial. por lo menos. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. D. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. que si tiene la misma capacidad que el hombre. Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. Por otra parte. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. y que el artículo 174. En códigos modernísimos. Ahora bien. El carácter imperativo. . Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. Hablamos entonces de una falta de legitimación. legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174. Civ.. 1420. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica.. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. en la mayor parte de los casos. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. pero. 11'. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. en la que su marido es socio. véase también el 1476). etc. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . Código citado. típico de los contratos de organización. El carácter abierto. como el Civil italiano de 1942. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. del mismo. aunque sea de organización. Este es. y se hable de convenio. De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. de derecho obligatorio. nuestro punto de vista. F. Cód. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización.). no es dudoso. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. En el caso concreto. es un contrato. no deja de encontrarse sometida al mismo.

F. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. pero. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. Por lo tanto. aun faltando dicha autorización. M. G. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". S. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. Civ. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. Cód. Puede discutirse. Pueden sustentarse dos criterios. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. igualmente necesitará la autorización judicial. no entre la mujer y el marido. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. como se indicará después. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. Por nuestra parte pensamos. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. supone el censentimiento de cada socio. sino que ha de considerar . es decir por la mujer. sea fundador. incluso dentro del marco de la L. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. sea de ingreso posterior. en cuanto contrato plurilateral. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. sino en su fondo. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. Por otro lado. la intervención del agente del Ministerio Público. Para unos. por consiguiente. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. O. Por ejemplo. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen.30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. El contrato de sociedad.

La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. La solución. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. Co. G. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. pág. D. basta con invocar el artículo 6. F. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. L. ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles. ha sido de hecho. G. más acorde con la realidad. estas prohibiciones tienen un alcance mayor.. es evidentemente una disposición legal taxativa. F. 30 AULETTIi. El artículo 1795. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. ctt. En este caso se encuentran. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse.). Cód. C. puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. los corredores. de cualquier clase. exenta de vicios. En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. Finalmente. Co. 11:5. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. 11) Vicios del consentimiento. Civ. porque la Ley se los prohibe. hasta ahora. 12) nos evita este problema. . qu. (art. S.. M. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. deberán indicarse los nombres. M.w Para concluir. Civ. En otros sistemas legislativos.). en el derecho mexicano. 1. Cód. 12. fracción 1. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. sino la inexistencia de las legitimaciones.. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. D. S. además de que el artículo 174.e indica que. M. La actual redacción del C. ob. M. y el juez dictar sentencia en este sentido. venga a ser socio de otra sociedad mercantil.

32 SOPRfu~O. nos ob. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. ob. fr. habla de objeto en sentido de finalidad. 81. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. (0111· En resumen. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. 1. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. cit. 6. La respuesta resulta del artículo 2688. D. VIVAN'Ó~. es decir por la existencia de dolo. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. 182. Civ. mutuamente a combinar 31. G. fracción III. el mismo !e. es decir. a su vez el objeto de las obliga. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios.. 2692 Y. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. Esencialidad de la "por/ación. Civ." 32 El Cód. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. 1812 y 1819). 2693. especialmente. 1. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo. violencia o error. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. F. 109. según el lenguaje del Código. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. SIIS recursos o mr esfuerzos. Así.. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo.32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. fracción Il. F. S. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. y objeto en su acepción vulgar. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto. fracción IV y 229.. en sus artículos 26. 1. Tras esta exposición. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. El artículo 6. a las aportaciones. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar. Il. M. por extensión. núm. 111. D. . la cosa que el obligado debe dar. cit. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar.. por lo qne. Por consiguiente. tomado en este sentido técnico. 83 Sin embargo. pág. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. fracción Il. la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. pág. conceptos definidos por la ley civil (arts. Para otros autores.. VI. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático.

sólo . Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos. en cuanto que. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales. e nei rapporti estemi. no nos parece que la cuestión resulte discutible.. a través de ella. la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. AULE17fA. Debe admitirse. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. no cabe dentro del concepto de aportación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto. que para las de responsabilidad ilimitada. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. pág. otro. puede verse un aspecto del motivo. Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. e 3 . en cambio. pág. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. porque con ambos se compone el capital social. no basta el compromiso de responder. así como en la en comandita." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder. cit. en cambio.o fin del contrato. y por esfuerzos. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. en . pero. el asumir simple.. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. 2689) que la aportación de los. sin excepción. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo.de la suscripción de sus acciones. no cabe más que aportación de recursos.. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. cit. actividades personales." S5 Véase AULETrA. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. sin perjuicio --en este último caso. 125. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica.r" En el derecho mexicano. ob. ob. 125. pero. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones. mente una responsabilidad. esfuerzos. inseparabIes de la persona física. de capital. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. pues claramente' dice el Código Civil (art. respecto de sus socios comanditarios. pero.

es decir. Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. El artículo 6. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita. en la esfera de ID civil (arts. C. pág. I1) Principios generales en materia de aportación. 212) Y aun en aquéllas. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil. D. D. Civ. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. S. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: .). F. 2688 y 25. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. La obligación principal es la de aportar. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles. 2720.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. C. S. frs.). Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. entre las establecidas legalmente (art. al menos no figura esta causa de disolución. Civ. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. Por consiguiente. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. pág. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. como sí lo es la aportación. L. causa ésta de disolución. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. V y VI. puede haber socios cuya aportación consista en industria. F. J. t. G. Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. pero. Finalmente. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. F. pero no presupuesto de ella. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. 1194 Y el Informe de 1933.. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. pero. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. XXXVIII.

10 que supone que toda aportación es ilimitada. 89. 91 Y otros más. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores. IV. pero. D.. Debe efectuarse frente a la sociedad. S. 1827 Y 1828. 133. el hecho debe ser posible y lícito. sólo una vez. pág. arrendamiento. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. D. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. derechos de propiedad industrial. aro 3B AULE'ITA. la aportación se realiza una vez. préstamo. hacer.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. esto es. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. la cosa objeto de la aportación debe existir.). M. intelectual. que es el titular jurídico de esta prestación. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. fr.. C. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. G. dt. es decir. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. S. 64. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable. G. no hacer-. M. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. 1. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. F. etc. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. C. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. El socio debe aportar algo.. no frente a sus socios. compraventa. Las aportaciones en especie. F. Civ. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero. . (véanse especialmente los arts. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. ob. Civ.. lo que prometa. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. La aportación como obligación es básica. incluso sería válida la determinación por acto de tercero. a diferencia de otros contratos.

La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. etc. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. Como 'obligación de dar dinero. Por lo tanto. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. en defecto de este señalamiento. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. cosa perfectamente fungible. que se cumple por el pago de cantidad prometida. el problema es igual al que acabamos de resolver. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. las aptitudes especiales. en general. si sólo produjeren acción ordinaria. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. Por la parte aún no entregada. así como las concesiones del Estado. M. a) Aportacián de numerario. S. F. Civ. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos.. las dotes de orga· nización. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. D. Si existe plazo. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. la experiencia. La aportación de esfuerzos. G. C. es decir. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra.36 transferidas. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. y la orientación general de la L. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). serán exigibles a los diez días después de contraídas. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución. Co. cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada.. no presenta grandes complicaciones. C. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. . La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. si no lo hay. es decir. La enumeracion que hemos hecho. -Dada la índole del contrato de sociedad. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. M. y. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana.

en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio. los gastos de venta y los intereses legales. c. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él.). dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. En las sociedades de personas. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. S... G. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial. otra. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad. 84.. . se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. La ley alude a ello expresamente en el arto 120. provoca la mora del socio infractor. es decir. la de ir a la rescisión del contrato. M. S. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. 1. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el. fr. los gastos de procedimiento. 85. M. Il. S. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. es decir. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto. por exclusión del socio incumplido. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia. el pago de los intereses moratorios. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. C. tiene límites en las sociedades capitalistas. G. mente. M. fr. porque en ellas el capital es fundacional. en este caso ante notario o testigos (art. Desde luego. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. Ca. 1. G. producto de la venta de las. M. el artículo 50. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. Ca. n. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. M. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0.).

Civ. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. con mucho. ya de los de participación. 141. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. que establecemos por vía ejemplificativa. D. En general. Propiedad intelectual (art. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. D.) deben destacarse: Acciones. C. Civ. En efecto. Civ. D.38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-. el caso más numeroso. P. lo que constituye en la práctica. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. ya se trate de los de contenido crediticio. puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. D. caben Jos siguientes supuestos. 753 y siguientes C. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. Civ. ya de los rcpresentativos de mercancías. Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. en la forma y en los casos que consideramos después. y aun para los propios socios.). 2. Dentro de la aportación de especie. por ser personalísimo. C. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. El uso o habitación. avisos y nombres co- . S. lo que es de especial interés para las sociedades Holding. salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. 758. G. no es transferible. Tltulosoalores de otra clase. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art. M. Aportacián de inmuebles. C.). L. b) Aportaciones de especie. P. P. Todo 10 que no es dinero. P.). Aportación de muebles. cabe en este concepto. 755. los derechos sobre marcas. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. para responder de las diferencias de valor. patentes. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre. 1. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie.

Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas. LA rosa in senso giul·¡dico. Turín. y equivalentes en la L. v. Sobre este punto pueden verse.).. pueda reducirse a cero. ctt. y en el segundo. págs. L. FRAGA. LA compraoendita di cosa futura. 1924. cit. 21. 134.. PIe. ob cit. C. Apor/aci611 del nombre. P. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. CARLO. Civ. ya de patrimonios en copropiedad. ob. P. 1937. L. mientras no se haya causado.). especialmente págs. Aportacián de COsa [utura. dice AULElTA. 63 a 69. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible. ya de sucesiones. S. que sustituye a las anteriores. 141. 246 a 268 y DEGNt. 1930. 241 y sigs. en el primer caso." 37 Yéanse NAVARRlNNt. PIe. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. pág.40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real. 38 Sobre cesión de concesiones. la existencia de la cosa. en el caso de aumento. 39 bi. núm." Patrimonios. pág. 134. Además de la aportación de bienes aislados. oh. 4. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts. incluso. "La acción.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-.. págs. G. no es motivo de rescisión del contrato. sean sociedades en liquidación o no. Milán. 1826.0 Ob cis. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. 1935. es decir. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. F. La compl'avcl1dita. Ley de patentes y 81 de su Reglamento. Derecho Administrativo. porque la prestación consistía en la alea. Padue. en efecto. M.. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae].. D. 14 y sigs. pág. la de cosa para el caso que exista (aportación pura.. págs. Padua. :1O AutI!. 61.'I"'l"A." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. 1. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. aguas. y SALIS L. pero. transportes y otras similares.v Concesiones administrativas. al suscribir las acciones. s610 lo es.. ya se trate de patrimonios individuales. 21. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. . Hipótesis especial es la de fusión. ya de patrimonios sociales. 1. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia. MAlORCA.

o alguno de ellos. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. C.. 114. S. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos.40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. Sin embargo. SOPRANO ob. F. antes de la celebración de la asamblea constitutiva. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación. . ob. véanse CoPPER-RoYE~.. En los demás casos. e) Aportación de trabajo. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria. como dice el artículo 2688. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria.. en concepto de prestaciones accesorias. cuando sea posible. . el aportante adquiera la propiedad . las que deberían tener una compensación especial. M . . G. En la anónima.. Esto es P> 41 Entre otros muchos. J. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art..J. beneficios. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura. de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo. Como se ha dicho. Civ. L. de modo que.o o de esfuerzos. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los.. . págs. La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. . Consiste en la prestación de las energías personales. ) .. págs. 279 Y sigs.. depende del contrato. Civ. sobre compraventa de cosa ajena. F. cit. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial. C. y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo.. insistimos. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. según los casos. D. pero sí sería" posible que los socios. 155 y sigs.de la cosa ajena aportada. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. intelectuales o materiales. En las sociedades de responsabilidad limitada. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. D. . El incumplimiento de la obligación de aportación en especie. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones. cit.

para una hipótesis completamente diferente.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ .. de manera . En cambio. en la aportación de goce la sociedad .). a una aportación en propiedad. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree. en la sociedad de responsabilidad limitada. como regla general. constituirá una obligación para el socio. a saber: para el Caso en el que se aportase a.hayan señalado la ley o. C. L.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica.disponer de él sin más limitaciones que las que . G. Si ello se conviene expresamente en los estatutos. M. "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio. ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital. Igual solución se establece en el artículo 2689. se trata de una aportación en propiedad. 2104.sólorecibe la posibilidad de utilizar las. desde luego. mientras que lo que caracteriza la vez. El artículo 11.e n-el socio. En las sociedades colectivas y en comandita. 1. Civ. IV) Efectos de la aportación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible. mntatis mutandis. ya que transmita el constituido a su favor." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. . por lo que. Puede paetarse la aportación de trabajo. De dicho precepto se deduce que. de aportación de IIIttfrttcto. S. G. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. S. F. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas. como ya antes se dijo. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. en nuestra opinión.. C. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer. Civ. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso.integran su aportación. D. la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante. D.que hace esta aportación. Esta última aportación debería ser asimilada. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio. en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. salvo pacto en contrario. F. que tiene carácter general. M. resuelve el problema. el título de constitución del usuf meto. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva.

debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. por ejemplo. ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad.. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. pág.. usufructo. uso. cil. tomo XII. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad. como arrendador." 43 En las relaciones externas. oh. por deudas sociales. por ejemplo). 234. 36. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. F.. ob. núm. ob.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha. es susceptible de aportación constitutiva. que se ejercería no sobre el objeto.. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. 44 PIe. AULElTA. cis. 541. pero. página 865). J. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente. ob. cit. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. Así. pág. J. cit." 42 En este Caso especial.. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. 143. pero no traslativa. 1. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad.. frente a terceros. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. cit. 43 AULElTA. 36.. J. aunque se encontrase en especie en el activo social. quien considera que tal poder sería irrevocable. J. núm. 42 PIC. . sino sobre el importe de la estimación. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. ob. ob. núm." H El derecho de uso. núm. THALLER. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. 101. WmLAND. técnicamente hablando. 142. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales. pág. cit. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia. HOUPIN. cit. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente.

En efecto.. F. S. 2017. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Véase sobre este punto FERRARA.. es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas.~t. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio. según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado. D. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. fr. sino hasta que se le haga la entrega respectiva". De este modo. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando. y 2119 Y sigs. Civ. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad.. D. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano. de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio.). El articulo 11. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. 2017. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra.1. M.. 1') Indicaciones generales. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa. art. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. D. ~. Corso di Diritto Cioile.).. y por lo tanto las cosas perecen para él. Pisa.). de la cosa objeto del derecho).. c. 1933. rr. 12). la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. c. o bien por la rescisión del contrato. F. G. F. páginas 32 y sigs. por culpa de la sociedad o por caso fortuito.. Así. F. en el ordenamiento mexicano. Cív. 2017 y sigs. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art. . Para hallar una solución a este problema. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas. fr. como ocurre en el derecho francés e italiano. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad. r. Civ. V) Riesgo de las cosas oporladas. Cód. Il") Riesgo de las cosas aporladas. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor.

Cód.. a responder de la evic2120. a cuyo tenor. Civ. sino cuando la cosa es individualizada. Y concordantes). Cód.). si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art. Civ. lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. en estos supuestos. V. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. aunque nada se haya expresado en el contrato (art.). Civ. en los contratos conmutativos. Cód. fr. D. del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. Todo el que enajena está obligado ción. 2284. pero. Civ. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad. F. D.. Civ. mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. y. Civ. F.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. C. frs. además. F. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. F. 10 que quiere decir que. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. F. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. el riesgo será siempre de cuenta del acreedor. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. D. De Jos dos preceptos antes citados. todo el género existente en un lugar fijo. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. De. . con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. D. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. si el perecimiento es por culpa de la sociedad. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . F. de acuerdo. los riesgos no pueden pasaJ. D. por lo tanto.·D. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce.). III') Evicciáll. el riesgo lo soporta normalmente el socio. 2017. Cód. por otra parte. C. III y IV. es decir. según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. D. Cód. Civ.' a la sociedad. F. 2142. Finalmente.

titre J. fin o causa. si se tratare de títulos de crédito. esto es. livre J. al especificar las causas de invalidez del contrato. y falta de forma. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre"). El artículo 1795 del Cód. luego incumplida por los motivos indicados. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos. . Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. ilicitud del objeto. producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. sea con brevedad extrema. establece cuatro: falta de capacidad. D. pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. Es necesario examinar el problema de la causa. hallamos un tercer elemento del contrato. esto es indiferente. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana." En la sociedad. así como de la solvencia de! deudor. Civ. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres. Esquemáticamente. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa. 2184 y sigs. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT. y 2412 Y sigs. de su motivo O fin.. y de que. Así que. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs. section J. F. S.. D. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. Civ. Llámasele motivo. L.4" Lois civiles. los efectos de la disolución empezarán . siquiera. En las donaciones. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. Cód. vicios del consentimiento. en la época de la aportación. responderá de la existencia y legitimidad de ellos.. F. M.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación.. junto al consentimiento y al objeto. ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos. ¡ 1') Teoría clJsica. según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario." La disolución que se provoque por estos motivos. causa .

46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice.<6 11') Teoria anticausalista. que es completamente diferente del que se le quiere dar. 1037j BORJA. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. tomo XXIV.. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. es ajena por completo a toda idea de causalidad. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto. pág. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga. y considera que este concepto. es falso e inútil. núm. 1930." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. V. la entrega de la cosa. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. PLANIOL. Del mismo modo. o por falsedad de la misma. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. 232. 1. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación. es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida. en los contratos reales. núm. decir que la prestación que recibe el prestatario. pág. Por otro lado. ~8 46 DEMOLOMBE. 48 JOSSERAND. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. pero. "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. Les mooites.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. 159. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. ob cit. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones. o por su ilicitud. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa. Siguiendo a PLANIOL. Il. puede decirse que el concepto de causa es falso.." 41 PLANIOL. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. porque en las obligaciones bilaterales. Esta teoría niega la existencia de la causa. En los contratos aleatorios causa es el alea. París. y en los contratos reales. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. . 345.47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa .

F. . El elemento causal en el contrato de sociedad. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende. 1945. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa.. J. F. sus Elementos de Derecho Civil. cit. que tenía que desem- peñar. D. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios. Véase bíbliogmfía en BoR). en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano. ob... La teoría clásica resulta aquí inadmisible. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato. La cansa como móvil. Civ." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato. nos dice que por el contrato de sociedad. es un objetivo concreto de la misma categoría.. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar.. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio. D. 247. .. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT..49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad.. para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos. porque es la que ha informado el Cód. Civ. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. en la concepción de los redactores del Código. Civ. El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. es el móvil determinante. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. se recoge. como ya hemos dicho. D. El artículo 2668 del Cód. En el Cód. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad. Merece una consideración más detenida. Puebla. un papel efectivo.. por lo que pueden considerarse como determinantes. e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. F. pág.

Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. y. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. además. F. junto a esta obligación. consciente e igualitaria de todos los contratantes. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. Civ. sino antes bien ocultar. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista. según las antiguas denominaciones. H. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. . 238. PIe. 627 Y slgs. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER. Traité dei sociérés. con razón se ha dicho uo que.T. como dice el Cód. el de la voluntad activa de colaboración. D. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. págs. ante todo. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin. y además. considera que la affectio societais es una colaboración activa. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. 27. en consecuencia. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. Pero. el artículo 2668 antes transcrito. dicho con más precisión. porque estas declaraciones pueden no existir. C¿ 1905. Así considerada. Appunti. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. 51 Personalmente. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. pero. sólo en las declaraciones de las pactes. e incluso ocultar. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. porque pueden no revelar. Esa participación es. ante todo porque pueden no existir. Es más. timiento en el contrato de sociedad. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. porque bien pueden no revelar. D. pero los demás quedan vinculados. de acuerdo con AsCARELLl. el motivo o fin de la sociedad. pág.ARRA. la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. es decir. Traité/ núm. las verdaderas intenciones de los interesados. en la terminología del Código Civil. pág. o la causa. en A.

De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . I'¡ ¡: I • . por eso. I Teóricamente. es decir. en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. Así. importantes excepciones. Admitido lo dicho. C6d. Civ. dentemente que si las cosas fueran así. y en términos absolutos. L. normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos . es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido." (art. "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje.·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades. El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . Evi. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran. .rio. L1. equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial.). saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución. formulación de esta rcgLt tlt:rlC. La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado. con el capital social para responder a dicha pregunta. y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. t. es superior al capital empleado en la empresa. precepto al que corresponde el artículo 2696.~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l . Il '. bastaría comparar el valor real del fondo social. debe considerarse . .::jnbargo. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad.-~ . (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado. 1 l' I! I I 11. contra las personas. G. Son estas. habrá pérdida en el caso contrario. siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. :l uno o más socios.' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo. después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales.\ j'" ':. del capital. D. " i I . precisamente por la existencia de ese articulo. deducción hecha de las deudas exigibles. .'. con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles.. 19. dole predominantemente económica. S. y. principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles.~ :: I '. la comunidad dc fin.. F. cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. Cualquiera estipulación en contrario no producirá ". deduciéndole el pasivo.. dando así la base para la deducción del . ' . las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. M.

G. R. 1. 1. 21. 1915.e'(dtcho romano y a partir de él. pág. pág. S. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato.'<'~risprudencia de todos los países. E insiste la ley. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva. . véanse AULETIA. 1. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. 1. ob. ob. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto". Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. formula en su derecho vigente este principio general. núms. III) La cláusula leonina. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales. SRAFFA. pág. 1932. PIe. El artículo 17. ob. pág. cít. (il. incluso contra los intereses de los propios socios. CAPITANT. fracción V. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse. Sin embargo. Ya en. El artículo 229.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . C. pág. hasta que importe la quinta parte del capital social. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. 171. En cualquier tiempo en que. S. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. 42. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. no obstante esta prohibición. e. G. R. WIBLAND. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela.. después de deducir el importe de aquel interés. M. 2. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. esto es. de un modo constante. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios.50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva.. n. M. 62. De la ctUlJe des obligaJions. 956. 44 y 4'. cit.. 291. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. 143. D.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así.. GRECO. en la doctrina fl!l¡'¡.). 1915.. pág. D.

D. ni tampoco el Cód. es un socio que deja de estar interesado en el fin común. 2. NAVARRINf. HEMARD." 49 En cambio. núm. F. 17. 45. M. 1. oh.. oh. pág. oh. LYON CAEN y RENAULT.. cir. por eso. cit.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular. sean venturosos o adversos. núm. 29. Un socio que no tenga participación en las pérdidas....(... . que dicho en castizo castellano. 40. Civ.. 236. considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios. es decir. ea PIe. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente. no se considera admisible en el derecho francés.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. Al fin y al cabo. cts. núm. cit. IIf número 45. peco. G. 27. obtención de 13) leortina. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras". derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios.s- En el derecho mexicano. En contra. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas. Commento. ob. AULETTA. núm. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo). fil. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. núm. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L. 172 Y THALLER. LYONCAEN y R. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina. Cláusula de opción. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. riJ. . S. ru Fr.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. ni en el italiano. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. oh. oh.1.. que es la base esencial de la sociedad. D. 64. 2. En el derecho romano era Iícita. pero. 141. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. MANARA.. pág. ob. núm. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. cuando los haya. Véase PIe. 121. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus". en~'¡". JI. cit.

IIl. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades.perdcr. mediante aportes materiales. G. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. 26. O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. es un acto ilícito. fr. " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada. J. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje. por ejemplo. L. El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que . sólo. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta.. G.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. . o socio. Desviar estas sociedades de su estructura legal. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. La misma consideración debe merecer cualquier. M. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. pág. S. CIl . tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. siquiera sea por pacto extrasocial. hasta el importe de sus aportaciones. G. Y LV. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. Por eso. En la sociedad colectiva puede pactarse. S.). . F. En efecto. 532. M. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos. El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido..a cuota de pérdida en el capital. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas.I . . queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada. o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución. con efectos entre los socios. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él.). S. M. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer. aunque no se le impute un. Cada uno de los casos anteriores. en caso de desventura económica. 57. 1. que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. Así. pág. 2682). tomos XXVIII. 1.

ya que la ley formula normas de equidad. Como cláusula contraria al interés. que de todas estas maneras podía ser considerada. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad. S. G. pero.Como acabamos de decir. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. M. o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. 1. sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. o a las leyes prohibitivas. calidad (arr. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal. 15. G.¡isp~~ en el artículo 6. Caben. 2' No se ha hecho tal designación. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones.:. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. al orden público. dos ~u¡p:r(!$~. no interviene ésta. En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un". por consiguiente. 1. salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado. las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas.. fracción X. a) Dlstribucián légdl. l ' Las partes han cumplido lo '. V) Forma de distribncián. en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. pérdida. G. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones.~' D[( . M.). Veamos ambos casos. rísima fila es la participación del socio en la. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable. S. . y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad".. . L. M. pero. no tiene valor ni eficacia algunos.

s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. así. que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio. La respuesta debe darse en sen'i~. toda aportación. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j. puesto que. pero.o. se valúen en dinero.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. Todas estas reglas demuestran. además de en el francés. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. por consiguiente. 111. y en partes iguales entre los que existan. que se fija en la mitad de las ganancias. Finalmente.que dichas . 56.. la auténtica significación de este precepto. 1. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio. positivo. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit. en el italiano. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst. . Digamos. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. la estricta necesidad de que las aportaciones. porque de la ley no se deduce su aplicación. si sólo fuere uno. n. XXV. una vez más. ob. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos. de societate. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. en el español y en el suizo. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. ~ No se opone ningún precepto legal. Tit. la que se adjudicará al socio industrial.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad.. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. si son varios. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. cit. tl la sociedad. núm. La participación en los beneficios es la misma. cualquiera que sea su naturaleza. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. L. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social.

Civ. D. b) Distribucián segrín los estatutos. Pacida agregarse como elemento la forma. Cose. Desde luego. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . Por ejemplo. _ Sobre distribución fijada por tercero. limita igualmente su . "aunq_ _ la . . . noga~ Jii. Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. cualquier otro.responsabílidad al importe de su aportación. en la terminología del Cód. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L. Y otro tanto ocurre en las socie. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. objeto y Causa (motivo o fin. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. Razones de Sil exigencia. " pág. el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. ob. y 2. PIe. En cuanto a la colectiva.~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. (jI. no participan en más pérdidas. M. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario. El artículo 16. las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro. porción en que han de participar en los beneficios. 66. el de igualdad en los beneficios. . G. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.). Diversos aspectos del requisito de forma. \ ' iI 3. ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas." ~N> ' . el socio comanditario. Así. v. por disposición legal.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad.consentímiento. L. establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno". pueden: 1. F. pág. m. es de puro carácter interpretativo. dades de responsabilidad limitada. En la sociedad comanditaria. M.'. G. Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por. S. S. pese a las diferentes aportaciones.. _ " . Derecho _ _.

el contrato de sociedad se con~iderab. Cód. l. dt. ce.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. 228. en contradicción con la amplia libertad de contratación. D~ a ul. S. Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art. O. reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml. al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe. ~.f El artículo S de la L. Civ. P. Ir. I ..a los otros elementos del contrato de sociedad. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos. PJe. -------~ ---------~-- . .l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura.J\. Des JQ('ÍétéJ commerciales. los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él. J. y art~~ L. inscripción de aquella-. 327. 747. n. por un lado.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura. . 50 VrvANTE.I . G. ob. S. 58 L1.S Ordenanzas de Bilbao {Cap. .). porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse. en principio. 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". Prc. núm. ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma. pllbUcidad. a quien trate con ella. y cuáles son sus garantías. perlO11alidaJ. en e! Registro Público de Comercio. .1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares . M.y. Aquí. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución. y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles. núm. Comm. sino durante el ejercieio". ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano. 1) La escritura plíblica. Tratuao di Dir. calificación judicial. en interés de los acreedores particulares de los socios. y por otro. cómo está organizada la administración. núm. porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. X. . por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad. coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. como veremos más adelante. M. 19. r . que. Tratados . 3).\8 "en el interés de la misma sociedad.. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito. G.¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato.~' otorgamiento de escritura pública. M.' los socios. .. a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve".

1. ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas. nación. L. por la continuidad de su misión y por 5"-". para la sociedad en comandita.. por A.. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios.:J. actu~ ante Notarla. Desde luego.. rienda..'x. La razón social debe ir seguida. en el segundo. en las sociedades colectivas y en comandita. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad...·._ UmCOS fedatarios 1'(. La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi.. preparación especial.. enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad. se trata de los requisitos generales. El artículo 6. Estos funcionarios son los mercantiles. socios o del ente que por el contrato se crea. V'~p. están muy lejos de poseer los conocimientos . a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios. que cualquiera C1ue sea su preparación. M. L. '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras. . ---- .la s~Cledad anonJ~a.~. reales y funcionales.~.. ~JOlal'ial. para In sociedad en comandita por acciones y S.' . de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad ..'.~ .?~. es decir. de todos.. G.f. a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad. de algunos o algún socio. en C.1>1 ~ . en C.tc debe ~s~r.1') Requisitos qlfe debe contener la escritura. El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes. para la sociedad de responsabilidad limitada. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles. de denominación social. W . pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e . hablamos de razón social. de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S. ..jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función.. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar. S.. según que atañan a la persona de los. de R.') -gil Otorgamiento En el .: la escntura ~onstltutIva de . esto es... Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales..stado de la legislación m. como signo aparente de la existencia de su personalidad. En el 'primer caso.'1. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada.. S.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~..~~. forzDsarncn.. de los que responden ilimitadamente.

y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. 6. como si. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. S.se manifiesta que su duración será indefinida. fr. La S.w Las instituciones de crédito. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure.. No obstante. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado. C. según previsión de sus estatutos. 11. por la interpretación literal. en cambio. A. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " . sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto.. de J..58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '. Vemos. "r=n. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades. pues. tanto el Agente del Ministerio Público. ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad. 2) Duración. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. " ~ a. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura. como la propia autoridad judicial. sustentó tesis contraria a la del texto. y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad. o bien las Slg as nombres. L. que son S. según disposición expresa del artículo 8. . En cuanto a la duración. sin duda alguna. Además. fr. S. y S. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. Como consecuencia. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. pero. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado.> de abril de 1943. tan indicada queda ésta. C.. y en particular. equivaliendo tal plazo. por 10 mismo. 'nima. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar.. . La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. ' ~ •• . que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. en ejecutoria de 1<. respectrvamente. C.'. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima. una razón social o una denominación social.

ley citada). núm. lo estudiaremos después. Seg. la duración. que se determina en todo caso por los estatutos. 111).. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No. HOUFIN y BoSVIEUX. (N. cit. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. pero ya no se exige ninguna duración mínima. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado. 71. no supone la disolución de la sociedad. 17. de 29 de diciembre de 1950). Civ. D. núm. 31'. si se pact6. F. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. no podrá exceder de 9() años. Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. D. E. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D. Civ. En el C6d. PIe.. E. domicilio es un lllgar de residencia.' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. La base de la división territorial mexicana es el Estado. L.) 61 V. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años. 2721). F. Civ.. (IV) Pero. Según el C.' fr. según el C. F. Inst. sino que si ésta continúa funcionando. 151) yen Italia (art. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. ob. fr. 29 y 33).h ~ . 3) Domicilio. D. de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. fr. ob.). 3.. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio. F.) . se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido. como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942. pero. para todos los efectos legales.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. Civ.. Por lo mismo. la duración indefinida es posible. D. en Bélgica (art. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. 66-537 de 24 de julio de 1966. será indefinida {art. cis. IIJ. la duración de las instituciones de fianzas. Y el transcurso del plazo de duración. V. C. En España (art. 2693. en Francia la duración indefinida es posíble. 1046. 860. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. en vigor desde el 19 de abril de 1967. O. (N. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art.) y de fianzas (art. Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside.

En resumen. hablamos. sino el restringido." que 02 Oc este modo. En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ .¡-: lcgislncioucs del tipo ge.. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar . j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. El domicilio. S. b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia. o en Acapu!co (Guerrero). Una sociedad puede dorniciliarse en México. esto es. Códig-o Civil SlJitn. La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social. D. M. etc. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio. con domicilio en México.todas sus instalaciones fuera del mismo.en se encuentran las instalaciones principales. F. el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad.. La fijación del domicilio tiene gran trascendencia. el principio de que debe CQ!¡'.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio. etc. y Para el derecho común aplicable como supletorio. d) e) Para el aspecto fiscal. En el derecho mexicano. por el ceotreno.--~ .así podrá decirse. e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional.. suponen no el concepto amplio de que. Y tener . los demás documentos sujetos a inscripción. § 24. D. ia de que el fijado SC':!. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común.rn"irM ~ l. en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn.{nico (Código Civil alemán.60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla. aquel que estimen conveniente. de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales.. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs.flll. o en Coyoacán. el Derecho mexicano se al... provenientes de la sociedad.. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. o en Tacubaya. F. tanto de la escritura constitutiva como de. G.italiana domina. Chilpaucingo (Guerrero).----. F. ~':¡tldo ~G). D... D. en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social. F.

L.. ob. erm. cis. .ND. n. y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales. Cód. 1069. 1167. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad. 203. el principal establecimiento de una sociedad se confunde. párrafo 3. Véase así. como se ha sostenido. 1105.R. . facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art.. Los domicilios convencionales tienen por objeto. J:. si fuese de otro modo. núms.'1 rappono al giedizio civilc.:"r. especialmente en los casos de quiebra. El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana. sino con In sede social. D. ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal. C6d. ni con el de los domicilios convencionales. el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn .. vrv . "el domicilio de . 509 y 76'. ob.o{f..rbncute establecido . F. ce. Y 16. 1074 Y 1396 del C. JI. 19. 21. indicada cn los estatutos. domicilio de la sociedad"). pero en ésta han de encontrarse. D. siempre que esta sede no SC:l ficticia. núm. THAI. 1. y de Rocco. cit. 33. ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. 1936. 260 Y 264. 13. C'StfL en. fr. M.t" A todos los efectos indicados. ob. 81. 23. pág. '78..).. ob. pág. 104:5:.. ob. pues. ob.. por lo menos.LP. es decir. 26. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?.0 mismo dice WJEL. Sin embargo. típico de las legislaciones latinas. tir. 120 de la edición españole. WIE.r.una sociedad.LAND. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero.. y 2. HOUl'IN y BOS\:~llVX. que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella. núrnero R20 "".~. cito En la opini6n dominante. las oficinas y la organización social adrninistrativa.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:. M. cit. pág.). La so(ieta commercialc . 186. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33.iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r. S. Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI. La sede indicada en los estatutos. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u. no deberá. sin embargo. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V."' El principio de la unidad de domicilio. Del domicilio. Padua. cit.~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad.. Una sociedad mercantil con domicilio social en México. 03 l.. Cód. D. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl. F. F. Civ. 34. no con' su sede de explotación. I. 18. 11.l4 F¡SCHER. Civ."\ 61 .). párrafo 2). por el artículo 102 L..YON CAEN.. . dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". G. cit. Civ.. D. núm.

E. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. que hubieren votado en contra. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art. un derecho de separación (art. G. L. si no es con el consentimiento unánime de los socios. De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. además. Inst. que el notario deberá exigir forzosamente. S. ·M. Inst. cidiese transladarlo al extranjero. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros.). 60 Y sigs. 206. (N. Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y. G.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. exige que las instituciones de crédito autorizadas. B) Requisitos personales relativos a los socios. de la Ley de Población. IV del artículo 17.Zz' . L. en la fr. tiene. Ley cit. pero que en sí. F. (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. ni atribuye la calidad de comerciante. que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales. o al menos -si así se pactó-. interés en cuanto que . otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana. Ins. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios. S. Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía. no es ejercicio del comercio. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. 98. El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional. V. No existe un precepto paralelo en la L. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32. deberán tener su domicilio en el territorio de la República. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio. Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito.). lo mismo dice la fr." De aquí han deducido algunos funcionarios. el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios. 99. aun a los de la anónima. Com. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio.). aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. por el contrario. . vigente la autorización para operar s610 podrá. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil. Son requisitos normales de identidad. es una 'garantía para los socios de estas sociedades. L.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. tan celosos como ignorantes. VI de su artículo S. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. El error es evidente.

de la misma fecha. para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. su reglamento.. toda clase de sociedades o asociaciones. I del artículo 6. 6. • . G. S. 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial.-.'. ' . TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES . a los que nos _. . cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares. L.. ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas. 1) Capital social. solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. La fracción V del artículo 6.• . M. . C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. es decir. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944. se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8. .remitimos. . dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~.. las personas morales. M. En cuanto concierne a los administradores. M. No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera. Por razón de nacionalidad. . la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos. . tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal. '. pueden ser socios de otras sociedades. L. la fracción IX del artículo 6. Para las primeras. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. D) Requisitos reales. S. La determinación del capital social. G. S. exige que en la escritura se fije el importe del capital social. Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944). para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones.#'. -. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. G.\1. . Además.: . 44). . L. pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país.

.dedicará. --. la sus~ además. edic.--- . pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. la cantidad total autorizada. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6.~~. constar en la escritura. indica como requisito la expresión del importe. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley. este precepto no ofrece problema alguno. ob. 2) Aportaciones. del fondo de reserva. es decir. son las obligaciones de los socios. ca~ tilno la situación del mismo. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. objeto de la empresa. que tal importe no podrá ser. ya que objeto del contrato. es frecuente que en las escrituras se haga constar que. Respecto de las aportaciones en numerario. como quedó ampliamente expuesto. el artículo 20 de la Ley. ésta podrá. menos de la quinta parte del capital social.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. Requisito real.oil Para evitar dificultades. al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. . "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales". puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general. '(lllC la indir. 4) Objeto de la sociedad.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas. 122. pág.u. 3) Reservas. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . o mejor dicho de la finalidad social. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. es decir. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". o en un sentido un poco amplio. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. para. En cambio. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. financieras '60 FISCHfiR. también. La fracción XI del artículo tantas veces citado. el contenido de éstas. Por supuesto. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. La expresión del objeto.corno exige. e indirectamente. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo. cit. ~~eberá. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional. en ningún caso. "rama comercial". Se trata de una acepción incorrecta del término. además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad.

la expresión del sistema de administración. Es evidente que en defecto de indi- s . F. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima.. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio. pero incidentalmente. Ahora bien.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. Requisitos [untíonales. como ya queda consignado. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. 2) Utilidades y pérdidas. en defecto de pacto expreso. D. es precisamente la causa. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. de tal modo. motivo o fin del contrato de sociedad. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad. Este requisito es tanto más importante cuanto que. Civ. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. Cód. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. la participación en las utilidades y en las pérdidas. 1) "Forma de administración. al tratar de la finalidad de éstas. Ya dejamos expresado que. F. Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". De este. o de ciertas concesiones. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. Esto es. Civ. tienen plena libertad de acción. D.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. 3) Disolucián. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód.

III). M. ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. finalidad de la sociedad (fr. La escritura. la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil. VI). S. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles.. S. incompleta. de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: . cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. en todo caso. servirá perfecta. II). V). que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. S. G. L G. pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. de acuerdo con las prescripciones de la ley. S. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores.razón social o denominación (fr. duración (fr. mente reguladas por la ley a la que se remite. la . que tenga todas estas menciones. capital social (fr. lo impone el artículo 19. Calificaci6n judicial e inscripción. VII). se hará mediante orden judicial. y el domicilio social (fr. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. Lo cual quiere decir que. Sobre este punto la ley es explícita. 4) Liquidación. 1. La fracción XIII del artículo que analizarnos. IV). Así 10 dispone el artículo 7. 111') Escritura incompleta. 1). más terminantemente aún. II) Registro de la sociedad. G. ya que sus facultades y atribuciones están amplia. párrafo segundo. M. según el artículo 260. La inscripción.. se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley.. M. M. en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. y la de sus reformas. 'aportación de los socios (fr. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. M. Antecedentes. mente de base a la constitución legal de una sociedad. El artículo 8. hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente.. No todos esos requisitos son igualmente necesarios. es obligatoria. C. Ahora bien. Ca. L.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G. deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6.

tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. S. y después el Tribunal de Primera Instancia. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. de registro e inscripción. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés.. y otro. el juez.TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. ya se encontraba en el C. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. M. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. C. C. Por influencia directa del Código español.). debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. 29). posterior. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. español). y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. establecida por los articulas 22. 293. cit. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. introdujo el sistema de la calificación judicial. según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. el de la concesión y el normativo. por el Tribunal de Comercio. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. M. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio. 26 Y 289 del mismo Código. E. Ca. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. puesto que la escrituca constitutiva. previa a la inscripción. S. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. el Código de Comercio mexicano de 1854. y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. G. De todas maneras. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. La L. Al hablar del sistema de la concesión. por el contrario. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. de 1829. propiamente dichos.. 253. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. el que debía conceder la autorización. previo. Ca. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. Ca. según la ley de 1934. G. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. previa la calificación del registrador.

Véase en este sentido. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. que es el Juez.S.. 67 . Por ejemplo.S. junto al dictamen de los peritos. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente. clones necesarias. 139. rilo. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. FISCHER. pues. como ocurre en Alemania. la opinión de GIERKE. puede y debe el juez entrar en un examen material. GIERKE.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. En Alemania. "El examen es generalmente sólo formal. incluso dentro del marco de la L. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. con competencia para hacerlo. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi. del modo debido. Suiza y en la U.. y que lo que se aparta de los mismos. en mi opinión.. se trata de que la autoridad judicial. cit. ob. Como acaba de indicarse. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. con aportaciones en bienes distintos del dinero. entonces. naturalmente referida al derecho alemán." Por nuestra parte pensamos. pág. 279. G. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. loe. acerca de si existen los documentos y declara. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala. sino en su fondo. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. cit. pág. el Registrador. 1') Caliticaci6n jlldicial.R. Algo semejante ocurre en México.G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. S. como ya se ha indicado. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. B) Finalidad. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. ob. al proceder a la inscripción. Puede discutirse. M. Sin embargo. Es decir. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas". opina igual. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. A) Concepto.

Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. como dice el articulo 262. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario. por el sistema normativo. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. aunque no se hubiese dicho. No se trata de la presentación de una demanda. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. L. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. fracción 1. S. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. L. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. según la clase de sociedad. M. De todas maneras. por consiguiente. G. y en la práctica se renuncia siempre. están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. La competencia del juez. A continuación. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. M. empieza con la presentación de la solicitud. C) Competencia. D) Procedimiento. El exatmen debe extenderse. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. éstas se han incluido en la escritura. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. G. están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. A esta audiencia puede renunciarse. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. pues no hay contienda. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. . que ha de calificar la escritura. el juez debe citar a una audiencia. S. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. al tenor de lo declarado en el artículo 261. Evacuada esta vista.

en materia de apelaciones. M. es una sentencia. desde luego. Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. Pueden hacerlo los interesados. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. como consecuencia de ello. Proc.'. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. al objeto o al fin de la sociedad. C. o el artículo 533. Co. O. en éste sí se causa.pdg. 137. . o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación. pero no los que conciernen al consentimiento. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. Proe.. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. Civ. Como queda dicho. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. C. en su caso. ya que en virtud de la declaración judicial. es de carácter administrativo. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura. su contenido material es el propio de estos actos judiciales. Civ. De todas maneras. Derecho Procesal Civil español. Por eso pensamos que esta sentencia. Fed. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. según prescribe el artículo 896. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. sobre calificación de la escritura. 1. puede interponerse el recurso de apelación. sobre este punto PLAZA. No 'consideramos. según dice el artículo 263. es de naturaleza declarativa. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria.70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. bien pudiera decirse. 08 V. Reúne las características formales de éstas y. F. en cuanto que no hay contienda. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. en concepto de partes otorgantes.

<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros. anteriores. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda.Iegal' (N: E. correspondiente al domicilio de la sociedad. por la simple lectura del artículo 19. por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado. pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. E:) .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras. fr. serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. (N. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. sin que sea preciso mandamiento judicial". Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito.. XI. que se' otorgará. y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles". que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio." Segnnda: las instituciones de fianzas.le Secretaría de Hacienda.. Basta con indicar que la inscripción se realiza. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. L. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros. corresponden a la teoría de esta última institución. y hechas que sean les modio ficaciones. cuando se ajusten a la ley.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. en igual plazo. sin que se requiera mandamiento judicial. la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950. Inst. con arreglo al cual. El . Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. no surtirá efecto . 'en el término de 15 días' hábiles. Actualmente. S. dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que . sin que sea preciso mandamiento judicial.detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio. Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones.) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra. ya que el arto 8.

de 2 de mayo de 1941. así como cualquier alteración en estos datos. de 26 de diciembre de 1950. Satisfechos estos requisitos. los gerentes. de 31 de diciembre de 1942. diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos. 1.) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad.) . las sucursales. 4. es decir. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. (N. la clase de sociedad. imputable a la institución de fianzas. C. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar.) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad. L. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. Il. a la que debe comunicarse el aviso de apertura. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales. E. Ca. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio . La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas.72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. Fianzas). Cuando se trate de sociedades. fr. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. F. El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. M. la denominación.. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. 4. Inst. L. fr. Inst. E.. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. la firma social. Existen casos de efectos especiales. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. como ocurre con las instituciones de fianzas. la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público.

M. en la L. siempre que entre ambos haya contradicción. 1) Efectos internos del contrato. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. Civ. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos.. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. El C. En consecuencia. Por de pronto. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma. F. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. M. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. 1943. El artículo 78. esas normas. en este lugar. 1') VaJor normativo del mismo. C. con lo que las normas que los socios establecen. por su escritura constitutiva y por sus estatutos. pero. reconoce el valor normativo de los estatutos. S. No podemos determinar a priori. G. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles. como aplicación de derecho objetivo. El contrato j' el tratado. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. México. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. se convierten en la ley de los contratantes. iremos exponiendo las disposiciones que. y como creador de normas jurídicas. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. D. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad. en la medida en que se obligan. a nuestro juicio. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. De aquí que los contratantes. En general. la validez de ese derecho se ce KELSEN. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. haciendo uso de esta autonomía legislativa. en virtud del poder normativo del mismo. tienen dicho carácter. ce.

El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio.. aunque con dudas.. que éste ejerce frente a la sociedad. r. hay otros derechos (voto. cit. vigilancia. 112 Y sigs. pág. Tampoco es un derecho de crédito. I. la que no es. en el fondo. pues. Al mismo tiempo. 116. páginas 94 y sigrs. pág. 494. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. 11') El contrato y los socios. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica. APPUl1Ji.. oh. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. Milán. . en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. en la gran corporaci6n política que es el Estado. semejante. ni siquiera una relación jurídica. 129. 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i. D. parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status... el socio tiene obligaciones que satisfacer. un derecho. Sacie/a. a lo que el sta/lIS de ciudadano. 1. págs. veto. ENNECCERUS. esto es. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". R. En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro.. dli~ pág. 17771 Ob. ARrruRO. pág. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual." Ob cit. 7:! Oh. etc._ es el conjunto de los deberes y de los derechos. sino más bien. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también.! DALMAllTBLLO. 70 bi. A) El status de socio. 217. 73 FERRARA.74 AscARELLI. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación.74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna. "un presupuesto de relaciones jurídicas". dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. C" 1910. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno). 1937. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. cit. sino un ataque a la posición jurídica del socio.

ob. pág. Dir. pág. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. obligaciones. 1931. LXXIX. Aluienseselíscbaiten. pág. T. con AsCARELLI y BRUNETI'I. WOLIIF. 11. Creo. WIELAND.. a los socios frente a la so- . H. KIP. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera." pero. 207.. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. posteriormente." "La condición de miembro en sí misma considerada. Riv. cit. pág.. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados.) 76 CCU. creemos que conviene precisar el concepto de status. As]. Com. ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. 92. U. jurídicamente relevantes. derechos. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política. sino síntesis ideal de particulares estructuras. por su parte. 1931. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ. Dir. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi." . MATSUDA. Riv. que en sí es sumamente vago.. 115. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". págs. 42 Y ÚH. Nápoles.ARA F. pág. Turín. así por ejemplo.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas. 64. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular. y que constituye. 494 § 105. págs. entre Un sujeto }' todos los demás. 81 ENNECCERUS. que importa derechos y obligaciones recíprocas.. LEHMANN. 170. Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad. el campo en que germinan las relaciones particulares. considera que el status no es una relación jurídica. o sea una relación jurídica de derecho personal... respecto a la corporación. 80 FERR. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . 1938. '18 REDENTI. pág. 1910. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. Das Recht de. R. Le persone giuridicbe. 8 2 111 Crctr ANTONIO.. cit. ob.. 11 JELLINEK. ob. atributiva de derechos y obligaciones variadas.derechos subjetivos. pág. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. ya con referencia al derecho moderno. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu. 1'9 Ctcu. 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. 65. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. Ccni. 1. 413 y 863. cit. Derecho Civil. págs. BJGIAVI. pero. 1.. cit. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. 19 pág. ob.. en virtud de determinados presupuestos de hecho. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales. en Z. 1917. 1. 50 y sigs. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . 61. pág. por decirlo así. por ejemplo.

. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato . cis. 83 Ob. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos. b) Por razón de Sil contenido. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. nota 2. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles. En el mismo sentido. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias.. el de devengar dividendos constructivos. pág. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. pág. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes. . tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias. podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. 29. A su vez. atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. . Podemos clasificar los derechos de los socios. entre otros..76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. J.. pero. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley . según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad. a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea. ob.. Finalmente. Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. 218. recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. y a los que se originen por acuerdos sociales. Entendámonos bien: todos.. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. A este respecto. Recogiendo los que creemos fundamentales. cit. generalmente considerados. por ello. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. según que sean materia estatutaria o no lo sean. sin contar en una cláusula estatutaria.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

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JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

82

JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

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hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

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posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

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Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

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parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

). predomina el principio de libertad de cesión. sin embargo. S. En las sociedades de capital. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. 66. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. M. se incorpora a un títulovalor. porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. como status. L. En los demás casos. En las sociedades de responsabilidad limitada. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. G. hallamos un tipo intermedio. 1. por lo pronto. la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. pero. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. S. o s6lo se practica COn amplias limitaciones. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales. M. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. al contrario. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple). art. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. pero sí una transmisibilidad restringida (art. S. En este sentido. D) Documentación de la calidad de socio. G. Hay algunas de éstas. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. en las que la calidad de socio. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. Así se dice expresamente en el artículo 111. 130. en el sentido de que no la autoriza. En efecto. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en . indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae. con todos los derechos derivados. lndoso en las sociedades en comandita por acciones.). sino de la muerte del mismo. mediante la adquisición en las participaciones. que no implican una intransmisibilidad total.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. G. se han admitido ciertas limitaciones contractuales. M. por lo que la cesión no se hace. L. en las que los socios comanditados son también accionistas.

G. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. Pero. es decir. sea simple o por acciones. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. B') Aportación y responsabilidad. pero. Una vez hecha la aportación. En la sociedad en comandita. La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad. S. S1IS problemas. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. A') Aportación. en la cantidad y calidad establecidas. con los efectos que ya veremos frente a terceros. como apuntábamos. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. las sociedades de responsabilidad limitada. limitada o ilimitadamente. La aportación del socio a la sociedad es esencial. no puede exigírsele más. mas. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. se llama suma de responsabilidad. todo ello. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. en tanto que responden limitadamente. tiene que ser cierta y determinada. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. E) Aportación limitada. 1.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. ni cosa distinta a la pactada. es decir. En la sociedad colectiva. simultáneamente queda responsable frente a terceros. La aportación es limitada puesto que. los socios comanditarios. M. directa O . es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. toda aportación es limitada. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios. como el objeto de todo contrato. con las modalidades pactadas.). todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. 58. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. por lo que concierne a. la suma de apor- . En este sentido.

que les facilite su actuación. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. de la ley. para los socios comandirados. . si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. la respon- sabilidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. desde luego. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas. La aportación es una obligación contractual. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. la responsabilidad surge a resultas de la gestión social. como en el caso anterior. Finalmente. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. Por esto. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. de interés para la sociedad y para los socios. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. puesto que de este modo se constituye el capital social. dos o tres veces mayor que aquélla. mejor dicho.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. en las sociedades cooperativas. La aportación deriva del contrato. es una obligación social. y también lo es para los terceros. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. El rumplimiento de la aportación es. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato. La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. de manera que ésta venga a ser una. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales.

La hallamos en el artículo 24 de la L.. a) Base legal. La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios. cosas que pueden aportarse. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. por consiguiente. L. de la lectura de los artículos 13 y 14. VARRINf. 44. pero. N . siquiera sea un interés indirecto.90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. cit. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad... S. sólo a falta o insuficiencia de éstos. M." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. formas de la aportación. . G. M. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. Por otro lado. No hay dato alguno en el Código de 1854. núm. además. ob." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. G. -87 MANARA. Del/a socios. 46. etc. pág. SoTGIA. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y. en los bienes de los socios demandados. "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. separado de Gisrisprudenza italiana. S. 1899. . b) Antecedentes y derecho extranjero. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. con más o menas extensión. sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. condicionalidad de la aportación. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta. según la clase de sociedad de que se trate. . E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales. que no es propio de este lugar. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad.

igo suizo (art. responden subsidiariamente. según la clase de socios de que se trate. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. equivalente al 483 del de 1883. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. lo que significa <J. y en tanto que unos opinan que los acree- . ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. Esto no es problema. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien. porque se cumple en los términos precisos del contrato." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios. S. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. de las obligaciones de las mismas. De ambos problemas. L. por las razones que después hemos de exponer. después de que éstas no pueden hacerlo. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. ." y el artículo 151 del mismo Código. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. G. En el derecho italiano. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto. los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24. M" se refiere a dos problemas distintos. con más o menos amplitud. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. Sin embargo. la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables. es decir. y por razones que antes se expresan. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad. el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad. el C6d.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios.

los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. 89 NAVARRINI. y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. o hecha exclusión del patrimonio de ésta. lo que es presupuesto de toda actividad procesal. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación. demandándolos conjuntamente con la sociedad. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar. pág. los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis).. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. Para ello. por ejemplo.88 Si la sociedad es solvente. porque carecerían de interés jurídico para ello. Lo que la sociedad debía pagar al socio. cit. núm. si los socios son de responsabilidad limitada.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. II. aunque sea por compensación. queda en la caja social. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. Del cumplimiento de la aportación. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación. a título de aportación." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad.. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. Ante ella. la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse . ob. hasta la concurrencia del valor de su aportación. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. Si la sociedad es insolvente. cir. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. ob. NAVARRlNI y MANARA. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores.. Así. Por el contrario. cit~J número 407_ . no tiene relevancia jurídica alguna. 475 y VJVAN"rE. ob. es' decir.. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. ejerciendo la acción de responsabilidad. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. Pero.

como demandados. En los antecedentes. J. Además. tomos VII. Si no hay demanda conjunta. bien puede absolver a éstos. en este caso. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. suma de responsabilidad) . Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. S. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad. para poder ejecutar. M. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. 1398. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios.. Bajo la vigencia de! C. pág. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios. Los redactores de la L. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. XV. Así una ejecutoria (S. precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio.. sobre el patrimonio del socio. párrafo 2' constitucional. 1946. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. XXXVI. M.. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. pág. pág. pero.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. J. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. 1344. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. tomo XXVI. Sin embargo. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . pág. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. La sentencia que condene a la sociedad. Co. (Así. G. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios. S.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad. con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. de 1889. F.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. F.

y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. M. 24. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. Para acabar. en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. S. 14. M. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa. como tal aportación. en función del tipo social {arts.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. si el problema se plantea adecuadamente. G. G. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. Forma de exigencia de responsabilidad. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. Por la ley. según la clase de socios de que se trate. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. 1. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados. S. 1. 1. art. porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales. 58. 87 Y 207. pero..). los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada.).) f) . según el artículo 14. puesto que responde de todas . Los socios de responsabilidad limitada. Para que la aportación se haga. 25.). 13. S. los acreedores tienen una acción directa. Por los estatutos. G. cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. G. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. es limitada o ilimitada. 1. 70. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. S. M. M. 55.las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. (Mito constitudonaI. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. porque. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra. en particular. Ahora bien. 13. juntamente con la sociedad.

En ambos casos. no créditos.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24. L. 84. G. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos.. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. cit. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. . pág. pero. ob. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. M. L. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio. F) Derecho de administración. sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. En líneas generales. como expresamente dice el artículo 10. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. S. uno de ejecución forzosa de las sentencias.. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. V. En este sentido. en el que llevan todas las de perder. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. Atribuida esta administración a órganos especializados.. de' disposición: ambos competen a los administradores. S. por consiguiente. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. sino que como se ha dicho. NAVARRINI. plantea más bien que un problema de responsabilidad. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. Basta. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. 91 'En este sentido. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. G. M. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. para su conservación y aumento. Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad.

y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. En este sentido. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. no puede hablarse de mandato. con argumentos que son aplicables aquí. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. puesto que su existencia es necesaria. Más. Por eso. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. 150. por eso. todos los socios son administradores. pág. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. el derecho de redacción del orden del día. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. Appunti. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. entendido en un doble sentido. B') Derecho de nombramiento. no depende de la voluntad de la sociedad. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. es decir.. como son: el derecho de convocatoria. en grados diversos. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse. en general. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. mayor participación en la vida de la sociedad. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia. y el de voto. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores. el derecho de representación.ELLI. . es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. en ésta sobre extraños. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" . es decir. en la sociedad colectiva.

a la consecución de finalidades sociales. Estas derivan de la ley o del contrato social. les corresponde informar sobre el balance. 7 . pues como varias veces se ha apuntado.. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. en tanto que en la anónima. V') Obligaciones de los socios. esto es. esto es la regla general y ordinaria. quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. es decir." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. ruando se trata de sociedades colectivas. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. corresponde a todos los socios. M. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. este derecho tendrá uno u otro alcance. G) Derecho de vigilancia. S. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad. un derecho de denuncia. cuando existen órganos especiales de vigilancia. y voluntarios o potestativos en las demás. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. según lo que dispongan los estatutos. M. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones. a la asamblea y a algunos órganos especiales. los extraños no participan en la administración social. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado. S. y limitado en la an6nima. G. Sin embargo. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. El artículo 10. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales.). supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. y el derecho de convocatoria. L. G. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. a algunas minorías. Finalmente. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación). L. es decir el de comunicar a órganos especializados. 47. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance.

98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. N). Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. B) Obligación de lealtad.. ni a lo que posteriormente se dijo. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. Esta norma general se revela positivamente en el art. En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. por consiguiente. En la sociedad colectiva. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios. . En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. G. 1. al estudiar el objeto del contrato. L. S. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. C) Subordinacián a la mayoría. análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada. 57). A) Aportación. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. S. 35. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello. dentro de ciertos límites. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. M. La comunidad de fin es la base de la sociedad. Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. Finalmente. en virtud de la subordinación de los menos a los más.). M. 50. 196. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art. fr. G. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. en atención al interés común. si bien admite diversas variantes en su estructura. desde el punto de vista de sus elementos.

En todo caso. según que se cuente por socios. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. En ocasiones. Cód. Civ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar. de cuatro quintos. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo. así. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. por lo menos. y al representado por un número mínimo de socios. siempre que la misma represente un cierto capital.. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. 2Q Los efectos de esa relación. a los presentes y a los ausentes. sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. sin alcanzar la mitad más uno. por ejemplo. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas. 1') Representación. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. . D. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. Así. F. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. etc. o que. el artículo 27. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. cuando la ley no lo permite expresamente. por el contrario. y relativas. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. independientemente del capital que representen. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo. Los estatutos no pueden. Las mayorías pueden ser absolutas. la mitad más uno del capital o de las personas.

Sigue siendo posible la administración por todos los socios.). rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa. 1. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. 1. M. M. S.) y todos son representantes (art.). S. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. fr. en principio. En la sociedad colectiva. G. M. pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. IX. si 10 desea. S. G. Las personas morales. El artículo 10. G. Así se distingue la administración de la representación. M. que los representantes. ya que el derecho al uso de la firma social. todos los socios son administradores (art. 44. en ésta. G. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta. modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. M. S. en particular las de derecho privado. 1.). En la sociedad anónima. frac. 36 y 44. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. las cuales no intervienen en tal designación. 1. 91 y 100. hay una gran diferencia. 1. G. en aquélla. es necesario el nombramiento de administradores. al disponer que. Es decir. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. sólo los designados especialmente para ello. S. El proceso de formación de la voluntad es interna. G. párrafo segundo. 74. 40 1.. si bien cabe su limitación a algunos. El arto 6. la representación externa. así como entre la actividad administrativa y la representativa. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. M. pueden intervenir todos los socios. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social.. M. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva. lo que equivale a decir que pueden realizar todo . 1. eligen sus representantes.. S. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios. S. En la sociedad en comandita. salvo las restricciones legales y convencionales. que constituyan un órgano especial. G.100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. IV.).

sino que precisa acreditar la legitimidad del poder. D. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. Cód. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. fr. en tanto que según e! arto 10. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía.). ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos.). Ca. que nunca tuvieron en cuenta. 1. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. a las facultades que en la escritura . C. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. Tít. F. penal. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. Cr.. M.. 1. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley. en contra de la verdad registra!. tanto a. Y Op. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. 26. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades. puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. resultante de la práctica. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. de la 1. pero. M. El otorgamiento de poderes. El artículo 85. P. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. Este problema puede tener una doble sanción: civil. En todo caso. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. Cód. D. VIII y 26. sin limitación de ninguna clase.. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. S. Civ. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. G. párrafo 11. M. S. Civ. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente. 21. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. por e! simple hecho de serlo.

Los aumentos. I1I') Personalidad [uridica. La disminución.de las sociedades personalistas. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. a consecuencia de la actividad social. . se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito. porque alteran la influencia del socio en la sociedad. De aquí. porque mengua la garantía real de los acreedores. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. por consiguiente. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. base . al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. Civ. al considerar los efectos de la personalidad jurídica. a resultas de la actividad social. dedicado a la sociedad como persona jurídica. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. F. U') Responsabilidad. D. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. Por eso. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. a lo que decimos en el capítulo 111. Pero. y cuando esto no ocurra. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. Nos remitimos. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae.

mente conocido. representan la primera época. el Libro Primero se divide en varios títulos. casi un siglo posterior al napoleónico. la personalidad y el contrato social son inseparables. está . siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. Su lllgar en la sistemática. de los cuales. ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. entre ellas. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. la sociedad mercantil era considerada como un simple . desde un punto de vista real. uno (1) está dedicado a los comerciantes. sigue todavía la sistemática francesa. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. En el Código francés. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. del registro de comercio. de los factores y dependientes. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. de los agentes y corredores. el Libro Segundo. otro (JI) a los libros de comercio. Personas y contrato. El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y.' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. aparece una innovación radical. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. finalmente. una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. La separación de ambos es una exigencia de exposición. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos. a la compra-venta (VII). En el Código de Comercio alemán de 1900. para llegar a ser. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. las de Bilbao. El Código de Comercio italiano de 1882. En efecto. del nombre de los libros comerciales. el Libro Primero trata del estado de comerciante. entre otros varios contratos. pero.CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. a las letras de cambio (VIII). comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles.

México. almacenaje. dedicada a los comerciantes. que constituye el substrato. . Los proyectos de reforma italianos. En realidad. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. y considera a las sociedades mercantiles.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. cis. y en el tercero. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio". basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. ob. no s6lo esto. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal. debería considerarse como sujeto jurídico. de los cuales. ya sea un individuo. el primero se titula: "de los comerciantes en general". los contratos mercantiles. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. pág. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. la segunda. Allí donde encontremos un ente al que. 109. "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. se reconozca esa capacidad. a las sociedades. según la cual el hombre en cuanto tal. se regulan los títulos de crédito. y el hombre sólo como criatura natural. que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. expedición. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. ya en el segundo decenio del siglo en curso. Introdeccián al derecho civil." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. transporte) están regulados en el Libro Tercero. junto a los comerciantes individuales. Los negados mercantiles (venta. completan la evolución que antes anunciamos. el segundo: "de los comerciantes individuales". 1943". se divide en cuatro títulos. como personas comerciantes. en tanto que. ahí tendremos una persona. en el Libro Segundo. misma trayectoria.. ya un conjunto de personas. actualmente. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista. COA misión. a PUGUATII. pág. En efecto. el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas"." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. según el ordenamiento jurídico. de bienes o de ambas cosas a la vez. es decir. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. 110. 2 PUGUAtlTr.

1933. vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos). desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. en no menor • CERVANTES. 227. . personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. A') Doctrina francesa. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. las teorías actuales acerca de la personalidad moral". En síntesis. de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno.' A continuación. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. y posteriormente. Las influencias individualistas de ésta. de 1900). para las demás (Código de Comercio alemán.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. doctrina francesa en parte). es obra de la antigua Roma. en los tiempos modernos. hasta 1882. MANUEL. 39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. tal rual lo habemos en la artualidad. y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil. pág. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. es una tarea que excede de los límites de este tratado. IV) Derecho comparado. El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS. Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . más O menos discutido. Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales. México. Código de Comercio español. podemos decir que "el concepto de personalídad moral. de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas.

3007 (11 edición). inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad.. 10 Ob. 360. 11. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e. 1. a 10 menos en cierta medida. 177 Y sigs. obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. núms. ob. . 283. núm. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios. Les personnes morales. 1. aunque no absolutamente igual. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. cit. 9 La doctrina más reciente. núm. 167. ob. cit. 12 Ob. 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. los atributos de la personalidad." Sin embargo. 90 y 127. poco a poco.13 MICHOUD. y aun parte de la antigua. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral. 181. DE V AREILLES-SoMMIERES. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. 182. cit. imitando a los alemanes. por así decirlo. personas civiles o personas morales. . En posición semejante. ARTHUIS. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC. 1903. también. a los cuales se les da. 8 PIC.106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida. cit. núms. personas jurídicas. 1-3 En todas sus obras. cit. concepción tan falsa como inútil.ll JOSSERAND. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. ob.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL.12 HAURIOU. cit.. 3012. THALLER. los que son estimados propietarios. Véase. Traité de sociétés. en Revue générale du drois. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". 6 Especialmente... núm. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. Traité elementaire de droit civil. o Véase PLANIOL. págs. enerofebrero... recoge esta nueva posición. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. núm. cit. la que por algún tiempo fue negada. como verdaderas personas: son las personas ficticias.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. núm. 11 Ob. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes. 8. pág. 106 y sigs. I.. 7. PIe. Traité de Droit Commercial. e incluso algunas veces se les llama." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. 1. Entre los nombres más destacados. la que todo el mundo conoce. 1902. loe.

sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros. Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. núm. es decir. cis. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida. 21 Rocco. establece en su artículo 77. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica. en cuanto sujeto social. Por ejemplo para VIVANTE. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). 1. 60 }' sigs.'· El primero. 22 SoPRANO.en particular. cit. Torino. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali.. ob. nota 2. número 17. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades. más influido por la doctrina alemana. por 10 que. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. el segundo. Para otros autores. del concepto mismo del contrato de sociedad (art. 331. nÚInS. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. núm. se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . 1. 11.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio. ob." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. SALEILLES. El Código de comercio italiano de 1882. 182. civ. 1934. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil. 1. 1697. 87. aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. por ejemplo. citado por PIe.» Así. . se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo". i "6 (X bis) B') Italia." Finalmente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores.. C.). it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. cit. 18 Tratato delle societñ commerriali.. . 305. E. cit. 19 Commentario. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 1. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. 302 y 304. núm. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N. núm. condominios. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. 20 Ob. distinto del patrimonio de los socios.. págs.

y más recientemente AsCARELLI. J. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. por consiguiente. pág. . as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. durante mucho tiempo.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles.. 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB). Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y. y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN. como en el Código Civil. nota 5. 191>. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.. encontrando LER. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. C') Alemania. ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND. R. 58. Desde el punto de vista legislativo. aun antes del Código de Comercio de 1900.'TE. 2'6 Handelsrecbt. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. H. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima. el Código de Comercio Civil español de 1889. 13). otros tratadistas la admitían. ob. aun en la actual alemana..108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. Apptmti cis. publicado en la Z. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. núm. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. cit. 24 Lebbrecb. 1921. se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899). 425. al menos. pág. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad.25 que mantuvo la tesis de que. y tal vez por influencia del derecho francés. 300. D') España. para las sociedades anónimas (COSAK. después. entre otros). pág. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art. I. y tanto en el Código de Comercio. En Alemania. 231.

resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. D. 126. III) las sociedades civiles y mercantiles. D.JOSÉ DE BENITO. F. Esta declaración la estimamos ociosa. fr.. F. Civ. los mismos principios pasaron. E. Cód. de 1884. con levísimas modificaciones. un breve cuadro del es21. Co. que en este aspecto es una norma federal. G. posición compartida por la doctrina. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. de 1854 guardaba silencio sobre este problema. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". Estado actnal del problema en México.) . S. además. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. es opinión general entre los autores españoles. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. (N. entre las que enumera (arr. el de 1884. El Cód. 25. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. de 1934 declara. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada..27 (XI) E') Resumen. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. pág.. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. Madrid. M. como antecedente necesario. al Cód. M. F. 43 a 47). pero. sólo modificadas por razones de política social. Civ. declaró que "las compañías mercantiles. De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo. La L. sin fecha. D. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. en su artículo 358. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar. tal vez con la sola excepción de BENITO. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita. como realidad o como instrumento técnico. Civ. segunda edición. 90). en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública. el C. de" 1870 así lo reconoció (arts. V) Antecedentes. La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. La complejidad de este tema nos obliga a exponer.

1890.. todos citados por FERRARA. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico. lbering. IV. págs. pero con poca técnica y mucha confusión (S. En Italia. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley. 1. nota 1. 31 WINDSCHEID. pero más minuciosa. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. BRINz. cit. ob. § 226 Y sigs. B) Teoría del patrimonio de afectación. Y XXVIII. menos reciente. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio." Algunas ejecutorias de la S. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica. en consecuencia.sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. VASSALLI. C. P. 24 OO. en el Trattato di diritto cioile de F. 1399. 226). pero limitada a las relaciones patrimoniales. El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. su Teoría delle persone giuridicbe. vol. Torino.. Die ruhende Erbscha/I Krit. ha sido seguida por BoNELLI. 18. pág. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . Ueber iingierte PersonaJichkeil. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. Turín. pág. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. 1933. tomos XXV. ficciones. Pf/Rdeklm. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. SAVIGNr. .110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. y en otro lugar dice (pág. por eso. 15 Y sigs. mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. F. J. Il. ob cit.. 1. pág. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián. LYON CAEN y RENAULT. 10. vol. effascinante. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. Le persone giuridiche. 1935. DEMELIUS. págs. LAURENT.11 liquidazioni giudizia/i. 30 Véanse. e sempre nuovo per le sue multifonni. che da piu di un secolo si debattino. pág. pág. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm.. AUBRY y RAu. vol. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica. 286. 1923 (traducida al castellano). Ueberscbea.. 113-158. XXVI. svariati e modeme applicazioni". pág. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. [ahrb. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. núm." 29 FERRARA.

20. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas.. 34 BERNATzIK. con vida orgánica y voluntad propia. de la memoria. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. También lo son otras colectividades humanas. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. Padua. pág. En efecto. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. en Francia por Italia por GIORGI. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad. FADD""" y BENSA. ob. Leipaig. de la inteligencia. . porque s610 los hombres tienen voluntad. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad. CHIARELLI.A.. citado por FERRARA. ÚiIRONI. no es voluntad de un ser único. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. pág. 21.v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. 1893. una pluralidad de individuos. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY. 20. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. -3S ZITELMANN. as FERJlARA.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. en Véase FERRAR. CHIERELLI." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres. La personalité giuridica della associazioni projessionali.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas. y depende de los instintos. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu. ob.. una brillante metáfora. pág. el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". de la reflexión. aunque distinto de las particulares.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio. C) Teoría orgánica o realista. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen. cit. RUGGIERO. 1951. cis. y el conjunto de voluntades individuales. la voluntad es un fenómeno psíquico. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. ob. cit. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física. 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. Unidades de vida corporales espirituales.

" Por eso. 1928'. en lenguaje vulgar. 1932. BINDER. § 96. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. paso a paso en esta exposición. Civil. en sentido jurídico.ARA. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho. es la de ]. vale tanto como sujeto de derecho. un status. 1936. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado. Una exageración de la doctrina en RENARD.e" 2Q. quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. Pbílosopbie des Recbn. Appunli suíle persone giuridicbe. . sIIjetos aparentes. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. Sintéticamente. no al estado sino al portador de la misma. Paris. cit. París. Etudes de principiologie du droit. equivale a hombre." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. Ha sido FERRARA. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. y aunque después se ha llegado a llamar persona. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. En Alemania ENNECCERUS. . I. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit. nos adherimos a ella. 1923. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela. 27. pág.. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. 1930. jeme ed. Tras. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre. En gran parte. 1944. es decir un statns o calidad. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico.w 3Q. ob. MANUEL CERVANTES. ob.. como en L:ínstitution. Hay otros sujetos jurídicos. 1933. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. pero. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho.. La concepción imtimcional del derecho. GoRERTSOFF. que ocultan los verdaderos sujetos.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. tanto en La tbéorie de I'instimtion. de Der. otras personas no hombres. Roma.) Teoría de la institución. RUIZ ]rMÉNEZ. La personalidad es una categoría jurídica. La sbeorie de la personaliré morale.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. puede incluirse en este grupo. LARENZ. cis.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. Berlin. París. Teoría individualista. París. que siempre son hombrcs. y MJCHOUD. Seguimos a FERRARA. Madrid. pues.39 D) Teoría del reconocimiento. las personas jurídicas son. Persona.

P. suprimida o muti- lada la personalidad. Jamás los hombres.. un proceso artificial. ideal. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica." De aquí. Personas según el CM. para la persecución potenciada de intereses humanos. a figuras del intelecto. Cio. La personalidad es un modo en regulación. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. cir. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador. podrán hacer nacer una persona jurídica. obligaciones y potestades. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica." "Las personas jurídicas son.". con sus contratos y con sus organizado. 3:5. realidades. pág. animales. eis.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano. Realidad jurldica ideal. no corporal sensible. D. sistema del derecho mexicano.. sino que es una forma jurídica.(¡() u Ob. La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas." "Las personas jurídicas son. . sino que es puramente abstracta.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. entendamos. una máscara. Por otro lado. ob. realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos. capacidad. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico. "En esto yo me diferencio de toda doctrina. nes de voluntad. pág. un procedimiento de unificación. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado. pues.. Pero. a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. a entidades ideales. pues. . una construcción especulativa. incluso a entes no humanos. ejercicio de derechos. . 33. "Pero la personalidad no es una ficción. no una ficción. plantas. dioses"." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. sistemas de reconocimiento.. esta capacidad puede ser más o menos amplia. una fecha. 8 FERRARA.. y en especial la de FERRARA.. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres.

Por eso.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica.). F. F. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas. si bien con diferencia.) j en cambio. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art. el Libro Primero del Cód. En éste. D. Civ. y en el ordenamiento mexicano lo es. Descubre el substratum de ésta. Civ. F. 169. porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas. D. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA.). 26. pág. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar. con variantes. nos muestra la imposibilidad de que existan personas. por lo menos sin ciertas aclaraciones. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. Civ. pero. Civ. la que se ajusta. jurídicas sin patrimonio.. o contraen obligaciones. cit. Mesina-Milán. Cód. Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas. Las diversas variantes de la teoría orgánica. D. pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. Cód. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. a las normas del ordenamiento mexicano. pero no revela su esencia. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art. D. 27 C. 26. y desde luego. cit. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. "El reconocimiento --dice. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos. sino que puede ser. 23. estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. a priori.). D. La teoría de la institución. F. 1937. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos.. Civ. Istituzioni di Diritto Prioaro. F. Cód. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales.? 4. porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. negamos las deducciones que quiere establecer del mismo.2 RUGGIERO." Bien. . de acuerdo.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin.

cit. cit. porque no cualquier contrato. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada. JII.). sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente. 25. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador. no ya por virtud del contrato por sí solo. 25. F.). Cód. o de cualquier otro objeto lícito. por otro. IV). El argumento central. art. arto 25 cit. I y JI. Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes. así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. pág. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. F. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. Por eso.. F. recreativas. Civ. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art. políticas. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo. nota 1. D. a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. ob. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley. Civ. a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr. . VI). Civ. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. podemos decir. 46. el contrato de sociedad civil. las asociaciones en general. 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos.). de recreo o cualesquiera otro fin lícito. siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr. 26. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. D.). en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. frcs. La ley (Cód. es decir. Civ. artísticos. D. Cód. F. Por eso. tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. en resumen. D. científicos. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. VI. Cód. las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód. art.. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". V)..

). La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. F. ya como denominación. que contribuyen a aclarar su alcance. que como en el individuo. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. indicar que las sociedades mercantiles. A) La persona como Jujeto de derechos. 27. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio. F. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal. M. en cuanto personas morales.. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo.). S. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25. pero. na tienen una capacidad jurídica ilimitada. está en función de la finalidad para la que se constituyeron. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas.. Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales. la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . ya se forme como razón social. Civ. 10. podemos distinguir dos aspectos. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. Que las sociedades son personas jurídicas. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. Conviene. Cód. CM. 29 La sociedad tiene un domicilio. los que tienen. significa que son sujetos de derecho. sino adquirir los derechos correspondientes. es la base física de su residencia. sin embargo. FI). en principio.tículo 26.. G. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten. D. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano. D. Civ. 3' La sociedad tiene capacidad de goce. D. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. Por comodidad de exposición. ya que el Cód. VII) Efectos de la personalidad jurídica. C/V. en su ar. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios. L.y esto a su vez.

tomo XLIV.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano. J. pág. y a nombre de ~l1a se . los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S. El artículo 23. En esencia. 2. "Podrán. "Cuando las acciones estuvieren . es el patrimonio de la sociedad. El socio. sobre la porción que le corresponda en la liquidación. B) Patrimonio propio.caucionando las gestiones de los administradores o comisarios.patrimonio ?e las sociedades mercantiles. embargar esta porción. La propiedad es de la sociedad. en los casos en que este requisito deba cumplirse. los socios. L. cuando se. así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". al cumplir su aportación. podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades. el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. sin embargo. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social.embargar y hacer vender las acciones del deudor. pueden deducirse algunas consecuencias: l.registrará. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. G. . M. entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. señala una de las dos facetas de esta fórmula.'" De este texto . por esto. no el patrimonio de los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. En cierto modo.. S. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo. ni individual ni colectivamente. al decir que: "Los acreedores particulares. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios. y. y. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de. A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. . en las sociedades por acciones. según el balance social. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio. sólo adquiere un complejo de derechos. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables. F.de un socio no podrán mientras dure la sociedad. «. 159). Los diversos aspectos que ofrece el. disuelva la sociedad.legal.

ibídem.46 Ya en la Edad Media. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. vemos. S. quedaría absolutamente. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. ThOPLONG. R. Sobre este punto. no tiene un patrimonio social. el principio personal. véanse ROESELER. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. pág. por su simple lectura.. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. R. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. que es básico en las sociedades colectivas. núms. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. L. en comandita y de responsabilidad limitada. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general. 116. 1. pág. ob.Los acreedores de 105 socios.). Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten. que no es admitido unánimemente. M." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores... si no es en las sociedades por acciones. En el derecho romano la societas. 63 y sigs. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables. G. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios. S.vulnerado. Sociétés. +3 NAVARRlNI. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. publicado en la Z. 247." Posteriormente. IV. cit. G. 242. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público. al ser posible la susCommemario.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. M. 73. Se comprende que sea así. hay una simple sustitución de titulares. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino. sin distinción de fechas. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. cit. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad. núm. 46 . y otros citados por NAVARRINI. L. esto es.

. •8 41) Oh . VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero. según balance. o la 1. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades. 149. F.Ócit. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida. b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. Cód. véase SoPRANO. oh. siempre que se diesen los presupuestos de la misma. . ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. de Q. S. Civ. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio. no Sobre este punto. cit. un tercero exige un crédito contra un socio. 11. según los casos).'. e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular. fr. D. pág. con la excepción que estudiamos después (8'). F. 1. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. G. Sobre esta disposición del artículo 23.. nota 1. según el Cód. Si. retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. 1.. 306.. El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad.. siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. núm. D. Civ. 118. En virtud de la separación de patrimonios. VI.. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito.. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. lo que en el caso que estudiamos. 4.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente. cit. el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. de aplicación a las sociedades rnercantiles. ob. según 10 dispuesto en el articulo 2720. conviene hacer dos consideraciones. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. M. núm.

. no obstante. cit. . Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios. Estas son títulos negociables. por lo tanto. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. en forma limitada o ilimitada. La doctrina coincide. que en nuestra opinión. pág. o de la disolución total O parcial de la sociedad. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero. ob. se sobreentiende que el acreedor. ob. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. J. . 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones. de los aumentos de capital. citi. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad. 52 VIVANTE. tomo XXIV.'S. que con el mismo se relacionen y le sirvan de base. según la clase de sociedad de que se trate.. En segundo lugar. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. además de la del balance y la de todos los justificantes. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo. F. no cabe la enajenación de las mismas." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. 11. 75. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria. cit. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. 11. y. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado.· La ley no lo dice. NAVARRlNI. núm. 306. si todas se concentran en una sola mano. ob.. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. pero. núm. en general. Ahora bien.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue.T. núm.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros.

loe. ob. 11. 66 Artículo 4. 5' VIVANTE. Para el desarrollo de este punto. S. so lSS VIVhNTE.: RODRÍGUEZ. . núm. Responsabilidad de éstos. 1202. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables. L. cit. cit. tomo XXVI. ob. 306 inciso ej. G... inciso [). M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. no puede confesar por ésta.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles. al ser declaradas en quiebra. J. cit. de Q.. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro. pág.Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. las sociedades irregulares.: RODRÍGUEZ. F. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. Comentarios a la Ley de Quiebras. de Q. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa. párrafo 3".. lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS. que está previsto en el artículo 24. pág.» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. L. J. 19. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. (S. 55 Artículo 4. sin per- juicio de su intervención como testigo. y 12Q. L.é. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. 17. pág.

a los ebrios consuetudinarios. queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. al objeto. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios.. la honra. la libertad. pudiera ocurrir que la aportación prometida . 1815 y 1816). sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. según los artículos 23 y 450 del C. es decir la obligación de los socios de aportar. Civ. es básico. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. SOCIEDADES INEXISTENTES. F.). el artículo 2Q. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. C. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento. En efecto. 1814). la salud. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. Entre éstos. 1813. D.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. como requisito esencial del contrato. a los sordomudos que no saben leer y escribir.. Falta la capacidad. a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. su interpretación debe ser hecha con cuidado. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. párrafo segundo. de su cónyuge. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. Desde luego. F. la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. 1818 y 1819). 2228. de sus ascendientes. porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. Dados los elementos del contrato de sociedad. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts. pero. idiotismo o imbecilidad. Civ. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. o una parte considerable de los bienes del contratante. al menor de edad. del dolo. El consentimiento. Y de la violencia. D.

124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. F. Inexistencia. F. sino también a aquellos que. 1829. 1828. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. 1') Sistema del C6d. L. Civ. Civ. fr.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. Civ. S. Finalmente. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art.). de la primera parte del Libro Cuarto). denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. D. 39. que analizaremos muy en particular. 1830. aunque tengan un motivo lícito. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. F. 2224)" Cód. D. D. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. I1') Falta de consentimiento y de objeto. F. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades). M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. que requiere para la existencia del contrato. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular. o que la aportación prometida sea ilícita. 1831 y 2225. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen. D. supuesto que recibe un tratamiento especial en el art. a su vez. o que no se haya determinado (arts. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. 2225 Y 1795. con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado.). IlI). Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. I1) Sociedades nulas e inexistentes. G. realizan habitualmente actos ilícitos. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. . 1827. motivo o fin ilícitos. Civ. 1831. Cód. Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos.que el llamado motivo o fin del contrato. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. El Cód.

o a la de todos ellos. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley. . Esto es posible. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. párrafo 29 . '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad. digamos por caso. M. si en la sociedad anónima se aporta trabajo. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. Cód. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico. Civ. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. S. Después veremos cómo el artículo 29. G. En cambio. como los de los artículos 50 y 206. F.. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad.. G." Dicho de otro modo. y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. S. quedando subsistente el contrato entre los restantes. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad. D. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. tantas veces citado. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. M. Civ. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. Cód. F. S. pero no afecta al vínculo jurídico total. en vez de aportar bienes o dinero. L. el contrato de sociedad sería inexistente.. D. como establece el artículo 2224. M. L. o cuando la aportación pactada perece para el socio. en virtud de acuerdo de los demás socios. G. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil.

Cód. ya que todos tienen que aportar algo. salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad.). que equivale a ilicitud del objeto. L. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. G. A) Ilicitlld de aportaciones. declara el Código. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. Civ. ello será causa de disolución de la sociedad. . los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. La aportación ilícita puede ser una. la validez del contrato puede mantenerse. es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. S. M. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos. 230. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art. La nulidad absoluta. La ilicitud de las aportaciones. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. D. 2225. III') Nulidades.). F. pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. Civ.). con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. como a la de cualquier otro contrato. F. o pueden ser varias. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley. Cód. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada. 2226. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades. Esta tesis tiene algunas modalidades. Pero. como ocurre en la sociedad anónima. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. D. o todas.

." "La liquidación se limitará a la realización del activo social. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. es decir. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. 8 TROPLONG. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. G. Sociétés. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal. G. ha establecido un régimen especial y severo para este caso. núm. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos. J.. que estableáa la expoliación a favor de los administradores.' El art. de la causa. S. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho. Dicho de otro modo. previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. pero. para pagar las deudas de la sociedad. el aspecto penal no es prejudicial del civil. motivo o fin del contrato. S. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis. para la determinación de las sanciones. La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad.Ministerio Público pueden ejercerla. melior est conditio possidentis". y en defecto de ésta. cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato. AULETIA. 105. por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia. cit. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. pág. faltando una voluntad colectiva. serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. para juzgar de su existencia. 8 2 HEMARD. 273. La acción de nulidad en este caso es pública. Si no fuese así." De este modo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa.. ob. cit. El arto 3'. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil. incluso el Ministerio Público. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona. M. la sociedad no realizaría actos ilícitos.. L. ob. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad. . de donde se deducía la responsabilidad de los socios. núm. cualquier interesado o el . sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar. M. L. 67. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes. 4 Sobre este punto cfr. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. 39 .

G. 8 AULF:ITA. oh. CAEN y RENAULT. El artículo 2225. de los terceros o de los mismos socios. El remanente. oh. 1I. afirma la nulidad.. 254: "Se debe estimar que. dI. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' . WIELAND. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas.. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo. hay quienes estiman que.. núm. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. HOUPIN y BoSVIEUX.. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. 775. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. STAUB. en todo caso. 7 BRODMANN. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato. con vistas a la pro· tección del público. 87. núm. Aktienrecht. H. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. 1928. R. Cód. si 10 hubiere.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia. queda firme el contrato. cit." Finalmente. B. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. por el contrario. cit. porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica. oh." 5 LYON. oh.. 6 BoNDI. pág. cit. Kommentar zum H. núm. no del motivo O fin del contrato. § . estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas.09. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme. § 309. en todo caso. ob. cit.. PIe. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z. tomo 78. pág. 773. sino de ciertas cláusulas del mismo. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. 100. F. como dice la ley. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.. D. Civ. 1I. 779. Berlín. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas.

esto no es suficiente. Esto está claro. por otro. dolo. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. y no sería válido. Esta regla general. Así. 263 Y la bibliografía allí citada. El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. 1. debe sustituir a aquélla. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. No se cambian. sin más consecuencias. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público. que el error puede ser obstativo (art. al ser aplicada a nuestro caso. S. F. así como en los casos de falta de forma. Civ. muestra dos facetas distintas: por un lado. cit. ruando sean contrarias a principios de orden público. mas esto no es todo.. M. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. fuera de estos casos. ambos del Cód. G. D. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. En resumen. en materia de sociedades. el socio tendrá derecho a un voto. D. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228. en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. 9 . F. es decir. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. pero. 1819). violencia. Desde luego. si no se trata de actos solemnes y en los de error. siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. IV') Nulidades relativas. pero. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. oh.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. AULETIA. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. pág. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. El artículo 8' del Cód. 1813) y la violencia absoluta (art. Civ..' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades.

en cierto sentido. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios.. -por otra parte. y no bastarán para compensarlas. sit. Estos verán afectadas por la ineficacia. págs. ob. desde el punto inicial.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios. una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica. ob. después de un largo período de tiempo. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio. las acciones de resarcimiento contra los administradores.. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. mientras que. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. se quitaría toda seguridad al comercio. las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. que no tienen noticia. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas.. no produciría ningún efecto.. 3.. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios. frecuentemente. la sociedad desaparecería ah initio. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. como representantes de un sujeto inexistente. se destruirían los producidos. en cambio..130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. 11 AULEIT. núm. . Todas las consecuencias recaerán sobre terceros. ex tune. coma si no hubiesen realizado contrato alguno. En efecto. 268 Y 269. cit. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores. son inexistentes las obligaciones de los socios. libres. si la sociedad es inexistente. A los socios se les crea una situación tal. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. ASÍ. después de muchos años. las relaciones establecidas con la sociedad. pero ésta es una solución catastrófica. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones. de toda molestia. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad.

" Semejante es la ley brasileña. inciso a).(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. dice como sigue: . Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. en el derecho mexicano. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán.: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio.. sean de las adhesiones particulares. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. aunque esté inscrita. sean inexistentes o sean nulas. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución .. implica dos problemas: el de las relaciones internas. párrafo segundo. G. pero el artículo 29 . en los dos casos. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. Cualesquiera que sean los motivos alegados. por lo tanto. Cód. Civ. M" pone un. en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio. M. sean del vínculo contractual social. que queda sustituida por una disolución ex mene. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. pero. entre los socios. frente a terceros. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. sino más bien exclusivo de la inexistencia. 1. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad.. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas. El problema de las sociedades ineficaces. G. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. . . F. cuyo texto. que en su artículo 138. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. S. y el de las relaciones externas. S. la solución se halla en el artículo 2'. D. . freno a los efectos normales de la declaración.

en los SllIdi en honor de SALANDRA. La sociedad continúa. § 21. HELLWIG. 29: OERTMANN. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad.. Tratado de Derecho Civil § 100. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. M. pág. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. De este modo. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. lssimzioni. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. G. tiene que prevalecer esa segunda declaración. que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. A partir de ese momento. en su párrafo segundo. . 1. pág. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. oh. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. véase AULElTA. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. 278. del análisis que acabamos de hacer. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. ni contra la inscripción.) 13 y. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . menos en lo que se refiere al vínculo impugnado.> En resumen. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. 260 y siguientes. 111. Grenzen der Rechl!kraft. y la apariencia de la existencia normal de la misma. Considerando bien las cosas. 1. pág. cit. Appunli.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. RUGGlERO. pág. VI. 427. sino contra la validez del contrato p. 79. véanse: AscARELLI. S. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. el mismo. Teoría general de las obligaciones. por lo tanto. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. ENNECCERUS.

nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. el artículo 29 . El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. por el cauce de la liquidación. de sociedades informales. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. A su vez. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. sino simplemente anulable. que no han cumplido requisitos de forma. Puede hablarse. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. de inexistencia o nulidad del contrato social. G. esto es. la sociedad desaparecerá. . de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. párrafo 2'. sin que ello sea motivo por sí solo. base de la ineficacia. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales.. de sociedades sin causa o causa ilícita. bien del relativo a la inscripción. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. M. Se trata de una nulidad parcial.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. de la L. III) Forma: sociedades irregulares. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. en efecto. S. según el motivo de nulidad o inexistenci~. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. ° 15 Por lo dicho. 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. puedan ser inexistentes o nulas.

M. S. G. G. 18 En Italia. cuya expresión se emplea. la empleaba. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. empezando. S.. G. redactan la escritura pública. sin más.. S.. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L. es extraordinario el número de sociedades irregulares. en su artículo 222. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. M. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód. ]/ problema .134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. según dice la Exposición de Motivos de la 1. de 1884. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma. G. La severidad legal e irregnlaridad. Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana. porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente. D. Sólo la Exposición de Motivos de la L. P. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód. sus operaciones como tal sociedad. Civ. Exposición de Motivos de la L. M. y otros textos. S. puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares. M. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. El Proyecto del Código de Ca.. el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares. M. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 .re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano. Situatián real. S. M." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. que no inscriben. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos. hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad. L. 1') Sil existencia en el derecho mexicano. M. Para ello. G. Las sociedades irregulares siguen existiendo. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. Ca. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO.

el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. pág. S. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares.). Pero. en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. véase también BRUNETrI.. G. Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción. 229. 33. 1921. L. S M. Sociela commerciale. ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado. 1. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. alteraciones informales en la situación inscrita.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. . 232. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. que la sociedad existe. y art. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. el problema no ha quedado resuelto. Incluso.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. en sus párrafos segundo y tercero. M. 78. pág. Roma. aun cuando todavía no ha sido inscrita. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. legalmente. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad. Sociedades inscritas: transcurso del plazo. G. fr.

porque hace comprender que la ley las reconoce como tales.. de "constimción ilegal en la [orma'. según la doctrina común francesa.. núm. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas. pág. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley. esto es. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". 1908. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar. Essai d'une théorie généra." En cambio. y. haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. objeto y causa. Las sociedades irregulares. Brevemente. pero la expresión es poco significativa. París. S. G. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina. . hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. 132. es aquella "en nombre colectivo. ob. cit. 128." ai. Frecuentemente. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. ob. las somete a una disciplina adecuada". Il") Conceptos y terminología. son sociedades informales. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. existente de hecho. núms. Por esto. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. VWANTE. JI. objeto y consentimiento. BRUNETII. nota 8: "Esta expresión.v' Sociedad de hecho. dice "se habla también de sociedad de hecho. M.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. entre sus elementos contractuales. 129. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. cit. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. núm. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. Es preferible la de irregular. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto.21 2'0 SoPRANO. como tales. ob. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. 136. se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. J. núm. como a las sociedades informales. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. por defecto en el consentimiento. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. en este sentido. 330. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia. 11. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. LeVBBRS. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" . 1934. cit. sociedad irregular./e del sociétés de fmt. 125. que son las que aunque existen. SoPRANO. en el objeto o en la causa.

pág. oh.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. . Dijon. ZoLA. pág. en escritura pública O privada. 1935. Torino. y 'sociedad de hecho. que exista (requisito positivo) y. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. por otra parte. en sentido estricto. a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. por una parte. ob.23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto. ya conste su existencia o no conste. sin embargo existe como sociedad de hecho". que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. 151. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. por otro. por un lado.. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo). pero sin que conste su existencia por escrito. El requisito de existencia implica. Perugia. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA. Civ. A) Existencia de la sociedad. 22 GASPERONI. oh. 1929.. A') Contrato de sociedad. esto es. F. cit. Para que haya sociedad irregular es indispensable. Véase DELUCENAY. Z4 SALANDRA. pág. 1910. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. LA societá di [asto. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. 28 SALANDRA. De! sociétés de fait en droit franrais. Aspectos interno y externo. cit. no es una perogrullada. 6. o sociedad irregular de hecho. sociedad de hecho. cit. véase también. Problemas de hecho. 3l.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. D. !I!') Supuestos de la sociedad irregular. o inexistente. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente. 32. 33. pág.. en sentido amplio. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial. que haya sociedad. que haya contrato de sociedad y. pág.

183). por las disposiciones de la ley que. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad. cit. cit. G. La voluntad de los socios queda suplida. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. S. 328. pero que se derivan de un simple estado de hecho. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. S. 8 Q. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. cit. como si sólo hay escritura privada.). 11. y si no consta en documento alguno. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. pero tal conclusión no nos parece correcta.. M. si la existencia consta en documento privado.w Sin duda alguna.. . en sus fracciones 1 a VII inclusive (art.. 1. G.. B') Exteriorización. Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. y casi de imposible prueba. de responsabilidad limitada o anónimas. núm. cuya 25 GASPERONI. tomo XXXV. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. Para todos. F. 236. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. M. 26 Véase VIVANTE. l. oh. M. puede pedirse la inscripción en este registro. porque la cuestión es simplemente de hecho. G. deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. oh. párrafo l. véase Prc. nota 1. si consta en escritura pública.. oh. S.. para ciertas menciones. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. P1Iblicidad de hecho y de derecho. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. Medios. 1.. cuando se trate de sociedades en comandita por acciones. pág. además. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades. pág. 1. tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. en los términos enunciados por el artículo 69. J. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. núm. Pero. y na permanecer en secreto. Pero. S.). porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital.

"la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma. en suma. cuando se declara su existencia frente a los terceros. ob. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica. pág. en general. '28 SALANDRA. ob. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio. pág. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo.5.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. cit. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. y la. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad." 29 SALANDRA. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" . no es sociedad frente a terceros. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. se funda sobre la situación social aparente. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. cit. la verdad legal. núm.. en principio. tal como resulta del acto constitutivo. como no puede fundarse sobre la situación real. Ca. que constituye así. M. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación.29 En este sentido. La plenitud de una sociedad como tal. . 44.. pág. so SALANDRA. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto. o de simple hecho. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. en efecto. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. y el análisis de si. Un contrato de sociedad. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla. 387. 50. normalmente. ob. Mas. 45. pág. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. cit. lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna.. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C..

"2~ Que esta apariencia objetiva. ruyas bases fundamentales. . cit. no quede eliminada. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. G. en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia. 32 SALANDRA. en sentido opuesto. L'appare'lza del diritto. Por ahora. ob. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer. Puede probarse. si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. y puede probarse con cualquier medio. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular. la apariencia jurídica. como las expone SALANDRA. en el caso concreto. con la doctrina más generalizada. Modena. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio. En este caso. pueda crear en una persona normal. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. 33 SALANDRA. pág. Nos referimos a las sociedades secretas. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar. esto es. "3lJ." Admitiendo este principio. de tal naturaleza. como nosotros creemos. cis. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. 47.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. se aplican a casos concretos.32 son las siguientes: "p. págs.. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad. es un juicio de hecho. se deducen de él las siguientes consecuencias.Que la formación de la situación aparente. "39." Si las líneas generales anteriormente expuestas. ob. en lo que afecta a las sociedades irregulares.. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. que por las circunstancias que le acompañan. 48-49. Que la apariencia tenga carácter objetivo. en el caso concreto. se encuentre en una relación de efecto a causa. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal. o bien.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros. 1934.. por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe).sLo importante es que admitimos. la opinión de su probable correspondencia con la realidad.

20'3. pág. IV. 1931. ob. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. ob. en relación can el 8Q de la L. S. pág. ob. 3. pág. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni. 235. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó. núm. .. 105 y 129.5 GASPERONI. 235.. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. CAsn!LLET. 1928. convienen en aparecer como sociedad. Su//a simulazione del/e societá commerciali. En este caso. M. 5-. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos.ee . PIe:. Guirisprudenza Italiana. ob.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl. ASCARELLI. 99.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. THALLER. núm. J. núms. J. G. LYON CAEN y R." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. C. pág. y el arl. cit. ob. M.. G.. en los términos que establece el arto 6Q. L. S.. 49). A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. L. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate. 19. sino conexos. De la simulasion dans les sociétés. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella. Russo. DOMINEOO." La falta de inscripción es un hecho. Le anonime appare11ti. es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. Ca.. no puede procederse a la inscripción. S. 2'. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. cit. Por último. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia. SOPRANO. No san dos requisitos independientes. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social. S.. ctr. sin serlo. ABEILLE. Siena. 181. En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. cit. cit.. M. SG Véanse. G.). M. 8. 1921. núm.

142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. da lugar a una simple situación de condominio. Apelación posible de un plazo de tres días. G. M. A) Planteamiento del problema.). Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. 3' decreta. La simple lectura de los artículos 938 a 979. S. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. que la legislación y la doctrina gene· . COO. subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. nula como tal. que debe ser acompañada de los documentos necesarios. De todos modos. M. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. 264. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad. S. evidentemente. F. es de indiscutible aplicación el arto 18. G. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna. tanto en su aspecto positivo. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. a diferencia de otros sistemas legales. 11). IV') Régimen de las sociedades irreglllares. D. implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. como en su aspecto negativo. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. pero. 1. Civ. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico.. A') Condominio. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art.

F. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. en el trabajo. pág. consideran como arcaico y definitivamente superado. cit. ob.. 435. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas.. págs. aunque sean irregulares. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. lO. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil. PORRÚA. Véanse también BONELLI. 1928. C" 1913. 112 Y sigs. 62.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. Notas al AscARELLJ. en principio. F. nos lleva a la misma conclusión. si no es por asentimiento de todos los socios). págs. tomo XX. Y 4. véase SA'ITA. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales. porque si el artículo 49. 9. D. 56)_ B') Sociedad civil. DoMINEDÓ. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. Notas al AsCARBLU. SALANDRA. D. I. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. 117. Especialmente. L. lo que se deduce de los arts. J. 414 y sigs. Notas al AscAn.w El artículo 2695 del Cód. Das Recht . en la R. pág. J.ELLI. S. D. 1903. 117. 19. que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. Por ahora.. 1899. F.Sulla teorica delle societé irregolari. G. Civ. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica.ÍGUEZ. 88 Para la teoría general de la conversión. 735 Y sigs. D. 433 Y sigs. págs. que son. D. 11 concetto di comunione e persona/ita. Véase MESSINEO. J. Civ. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S. pág.sAdemás de que hay disposiciones del Cód. pág. LEHMANN.I 1906. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. pág.det' Aktiengeseííschalten. La conoersione dei negozi giuridici. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). 46. limitada a la aportación). L G. Cód. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil.. en la R. . en las R. 41 RODR. en Archivio Giuridico (1897). M. C' I 1923. la limitación 37 RODRÍGUEZ. pág. Civ. nota 1." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después. GUSTAVO BoNELLI. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites. F. M. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. pág. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. S. pág. pág.. G.s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles.. Milán. D. 2695. Le socie/a di commercio irregoíari secondo.w Es decir. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles. 89 RODRÍGUEZ.

vol. Personalitñ e comtmione. cit.. 1913. No obstante. 422. Com. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. en un proceso de libre actuación. B') Intereses en presencia. § 164. en una ocasión. núm.. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". "una exigencia natural de la vida mercantil". pág. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses. existe como contrato y como persona jurídica. en absoluto. MClANGELI. ob. . Riv. porque falta en la ley. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. . pág. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró.. Dir. vol. pero. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. mediante la limitación de la responsabilidad. sometidas a la legislación civil. Dir. capacidad.). cir. pág. 1924.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso. 174. IV. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. La sociedad. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. etc. cn general. 1. sujeto de derecho. 4' Ver ASCARELU. 330 . fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma. aportaciones. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. 2· edlc. ya que los terceros. Véase también BoNELLI. propia de la actividad comercial. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones. no es el resultado de una evolución doctrinal. tal 42 VIVANTE. que son los culpables de la falta de forma. no obstante aquel defecto. 753. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica. 111. § 106. Com. citados por DoMINEOO. Esta tesis de VIVANTE es la que. 17. Ca. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. L: socierá in acromandna semplice. FERTILE.. C) Validez de las sociedades irregulares. lIJ.. it.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. ob. núm. Su apreciación. • 8 Véanse. en la Rio. pág. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. Storia del diritto italiano. Hoy." .

de sociedad. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. Para proteger esos intereses. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. conceptual. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. tan lejos. ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. desconocida así. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. -antes de la reforma de 1943. aunque queriendo ser. S. porque su voluntad resulta desconocida. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. en suma. En torno a esa apariencia. 10 . de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. actuación a terceros como sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. esa realidad. como conjunto de garantía. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. sin beneficio para nadie. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. Además. Ahora bien. M. nos lleva a análoga conclusión. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. de la ley. G. El de los socios. Tanto es verdad esto. 39 apariencia. nace un complejo de relaciones que no podrían. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. no lo están. Ante una realidad de este tipo. porque queriendo estar en sociedad. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. relaciones y posibilidades. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. se. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. el de los terceros. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. y como base de ella. como si fuese una persona física. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. apoyándose en una interpretación sutil. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad.

(XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar.' 4'9 Art. en vigor desde el 19 de abril de 1967. l'egard des interessés. pág. véase BONELLI. pág. cit. 1926. 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon). núms. 92. núm. A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" . zeme ed. 42. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. dejaban sin acción entre sí a los socios.. 52 DoMJNEOO. 48 Art. en el estudio que citamos después. ob. Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ. Cosi alía formula della nullitá.. ob. cit." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina.. fr. pág. Les viejas Ordenanzas..) 61 HEMARD. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio".v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. 227. Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. 58.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers." . 248 Y sigs. ob. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés. pág. 164. si tel est lesr bon plailirH. cit. cis. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail..~l ¡¡2 45 HEMARD. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936. ob. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades. 66-537 de 24 de julio de 1966. en una primera etapa. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores.45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". (N. PIe. ca. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673. El Código de Napoleán. de la legislación y de la jurisprudencia francesa. 237. ob. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata. 216.. cit. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación.. 20 HEMARD. No. 165. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause". 275. en su defecto. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción. e inmediatamente anterior. E. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a. loc.

42. oh. 51 BoNELLI. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société. pág. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. determinado.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad.. lícito. núm. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). Des sociétés commerciales. une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. pág. R. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros. 16 a .55 la sociedad vale como tal frente a terceros. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. 9 Y 112. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation. 374. Il. lstituzioni di Dirino Prioalo.a plusieurs tmnchats. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//. núm.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese). núm. DoMINEOO. cit. dissolution antiápée. 209. 226. la sociedad irregular. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art. D. 170. Or la société. si quieren.5 HEMARD. núm. París. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. RUGGIERO ROBERTO. 1. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. "Entes de hecho son asociaciones de personas." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari..." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT. 291. 1937. pág. núm. cit. lH HEMARD. el contrato de la persona jurídica. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa. dice: "Cette nullité. pág. ce n'est pas une nullité. ya no es nula.. 374 y sigs. Estos pueden. En realité méme. 1906. :. dans I'acte qui la costitue est irreprochable. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas. 1921. 505: "Par sa nature. 35 núm.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. Telle est la vraie formule. 1. Cód. pero privado del reconocimiento del Estado. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris. cit. 366. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie. particularmente págs." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que . núm. págs. no puede separarse. de Com.sEl contrato es válido. 11. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato." y en otro lugar. dice: "En resume. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. 92 y nota 4. C.7 53 TH. Rousssxu. aunque sea irregular.. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere. oh. 387. No puede oponerse frente a terceros. oh. pág.. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme . cít. oh. absence de personalité morale. que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente..r.ALLER. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad.

. de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. M. En la doctrina prevalecen. en la segunda. C. G. 3. en efecto.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) . los artículos 97 y 98." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. Una evolución semejante se advierte en Italia. que tienen total consagración en 1924. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. y mucho menos. 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida". en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares. Ya el Código de Comercio de 1842. 13. 7 de la 1. ni más a despropósito que el caso actual". por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. se afirman las ideas de VIVANTE. En cuanto a la jurisprudencia. pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924). al estudiar este problema. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad. cuando se en derecho es una persona moral. b) Legislación italiana.. la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . pues. nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio." 58 SALANDRA. Tendremos ocasión. En el vigente Código de 1883. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia.. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. no el de hacerlas declarar nulas. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art. "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios. y digá- moslo también.s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. Evolución. y se limitaba (art.I" pág. ob. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. S.

ob. La jttriJpmdmcia y la doctrina. ASÍ. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. En términos generales. ob. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. 117) C. Por eso.. sino también de los del art. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y. 1939. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan").sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa. a la italiana.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. ob. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. E. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular. muy acertadamente. E. 60 SALANDRA. cit. la jurisprudencia española. pág.. Ca. 74. 35. nota 1. aunque una 59 SALANDRA. R. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. pég.. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. GARRIGUES. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. En España. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. PORRÚA.. D. como consecuencia de la quiebra de ésta. 24 del mismo cuerpo legal. pág. no obstante los defectos de forma.sv Desde 1931. ÚJ. sino además. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española. ya que el art... ob. 1. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. que ha durado 40 años. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. "ha prevalecido el pensamiento. que. que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas. pág. . Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. Ca. RAFAELLI. tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros. 540. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art. c. cis. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts. conforme con las exigencias de la vida de los negocios. el Tribunal Supremo declaró. cir. en una última y reciente etapa. 1937·1938. 118 y 119).

150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. fcb. a veces. R. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. MORENO CeRA. 1943. 1I. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas.. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella. en favor de los terceros can quienes contrataron. págs. español. Z. E. I. (XIII) Véase nota VI.. D. 02 . 1916. ob. 920. pero.). Grecia). la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular.. Austria. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución. E. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. GAY DE MONTELLA.63 y. 50. PORRÚA. Prio. 117. cit. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. véase también. Ca. os En el sentido del texto. pues. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados.. pág. Código de Comercio espaflol comentado. 123 y sigs. 181. pág. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft. 63 bh Para la jurisprudencia del T. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. pág. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. pág. Z. justa en sus conclusiones. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. Ca. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. Véase MORENO CoRA. Y CoHN. frente a terceros. II" pág. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania. parece no tener presente que. Suiza. en su defecto. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. los actos y contratos realizados por los socios. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad... Jan eficaces contra los mismos. ob. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que. véase UTANDI IGUALADA. Finalmente. Curso de Derecho Merrantil. E.vGARRIGUES. R. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes. H.5. cit. 35. pág. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. porque. como tales.. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. S. que sin inscripción no existen como tales. pero incorrectamente realizada. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C.es biB (XIII) d) Otras legislaciones. R. en definitiva. 180. nota 1. 12.

39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. desde el punto de vista histórico-comparado. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. esquemáticamente. M. Veamos ahora. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . las líneas de la evolución legislativa en México. D') La euolscián de la legislación mexicana. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida. § 3'. Cap. 065 Ord. pág. pues. Sucesivamente. encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. M. Esta ordenación. Al efecto. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942.. consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. Bilbao. dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. . C lJ 1909. 1883 Y 1889. 40 En los países de legislación más progresiva. nos permite decir. a grandes rasgos. sin formalidades.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD. publicado en Jos A. por motivos de policía. 252). a) Ordenanzas de Bilbao. 253). las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. que: 1 Q En su origen. en su capítulo décimo. También debe citarse WIELAND. Co. con toda su trascendencia jurídica. por tantos años vigente en México. 4 Y . jurisprudenciales y legales. Por su especial significación. sito núms. Handelsrecbs. las sociedades mercantiles se constituían. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". D. Co. b) C. l. 3. pero falta totalmente la sanción de nulidad.e~ Puede.

ni oponerse excepción que nazca de él. SEVILLA. de 1889. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. si demandan. o por adolecer de algún vicio." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. Las disposiciones de este Código. ASÍ. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. G.. no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido". fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. a continuación. Ca. no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. el art. Se llega así. M. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". siempre que así lo exija el demandado". pág. M. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas. El artículo más importante es el 220. las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas. y. e) C. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. cit. M. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. pero. podemos ver el art. a la conclusión de que el sistema del C. S. aún vigente." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. si se estipula 66 PORRÚA. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. Co. es causa de nulidad del pacto social". de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. Ca. si son demandadas. Errores e inmjiciencia de nuestra . y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. 46. han quedado substituidas por las de la L. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. ob. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas. d) C. pero. no obstante estar suscrito por los socios. ni quedará bajo la garantía de este Código. ruando menos. de 1883. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos. M. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. sino de validez.

. M. cit. cit. G. M. Co.. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. cit. 068 Véase PORRÚA. M. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad. págs. f) Reforma de 1942. ob. pág. ob. y que "es un grave error". El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte.w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación. Para nuestros propósitos. cit. MORENO Q)RA. págs. loe. cit. Comentario al artículo 4. oh. Ca. 988 y 989. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. Ca. (XIV) Esto es. O. hasta el año de 1947.) .. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. cit.w e) Proyecto del C. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular. pág. al francés. S. cit. de Q." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados. que "consagra un absurdo tan grande" . 49 y 50 oh.. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942.. de 1929 (arts. fecha de la primera edición de esta obra. E.. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. RODRÍGUEZ. aunque dice del sistema del C. Ca.. ob. Sevilla. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. 69 PORRúA. de 1889. ob." loe.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública. 1943. véase J. 77-78. de 2 de febrero de 1943) modificó la L. En el sistema del Proyecto de C.. a pesar del texto expreso. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. 191 Y 250. En definitiva. desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. Fr. México. su valor interno y la responsabilidad de los culpables. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial. Pero. (N. L. Co.. cit. Del mismo modo. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C. Véanse págs. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública". Sobre el artículo 4.. 18. acercan el sistema mexicano del C. M. y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas.

García y Cía. A. el italiano y el español. sufre algunas atenuaciones. pág. Bezanilla y Cía. hallamos ejecutorias sobre simulación (S. 1933). F. F. 2662).. tomo LXI. 532. como el francés. etc. 22 de abril 1932. la personalidad jurídica depende de la inscripción.. S. pág. S. pág. aunque. pág. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica. J.\ Reformas no formalizadas. tomo XXIX. 17 marzo 1921. citada en el amparo de Sociedad F. 51). pág. J. pág. LV. pág. F. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía. Restringiéndonos en 10 posible a éstas. S. de Martínez del Río. pág. pág. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda. 6 agosto 1929.. 13. J. 1925. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. 1921.. pág. F. pág. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. S. 1097).. tomos VIll. 5 enero 1921. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. 56. F. 1752). tomo VIII. o por la no redacción de ésta. Jo" F. tomo XXXIV. 51). J. tomo XLII. S.. 11 de junio 1930.. na de la escritura (S.. En otras ocasiones. 927. 1. pág.. Esta postura radical. 51. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica. S.154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. J. tomo XVI. pág. F. 2. a veces. cuando no se redactó escritura pública. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. Minera Naica. 778). y otras. tomo VIII. XX. sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. 266). por todas. J. X. F. J. F. J.. S. J. Minera Naica. 2682) Y sobre sociedades irregulares. S. cuando no se inscribió. aunque vacilante. tomo VIII. 3067). S. pág. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. A. tomo VIII.. J.. tomo XXVI. 580). Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. S. 6. que no producen ningún efecto legal (Cía.. F. pág. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. De ellas. encontramos estas otras: 11.. XXVIII. pudiendo celebrar . F. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S.

XXIX. 1207. F. S. S. Rechmond Petroleum Co. F. F.. (Igual doctrina en S. J. pág. 153). F. J. F. pág. F. pág. J. esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. pág. parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. cuando el demandado admite la existencia. 5125). S. J. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción. 1039. menos aún. pág. pág. J. pág. Acerca de la naturaleza de la sociedad. pág. tomo XXXVIII. tomos XXII. F. que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. F. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). J. Sin embargo... aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. tomo XXXIV. Utah Tropical Fruit Ca. pág. F. Inc. en un caso concreto. 1933 y 2227. aunque no esté inscrita (S. 2152). En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. 1386 y 2227. 2554).. pág. J. M. tomo XXIX. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento. XXXVII. tomo XLIII.. pág. 226). J. S. 26 julio 1935. 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada. Wit Guillermo C. G. 21 julio de 1930. G. tomo XLV. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. S. 13 septiembre 1935. D. F. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. tomo XXXI. por otra parte. Civ.. F. F. J. J. implícita en la . Smith y Cía. pero. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. S. tomos XXVI. J. A. 1562). 10 de enero de 1931. tomo XLV.. 2 mayo 1930. F. tomo XLIX.. tomo XLIV. Chickring and Sons. pág. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. si no está registrada (L. 1312). pág. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo.... págs. 2773). pág. sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). J. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella. S. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo. tomo XXV. tomo XXXI... de. pág. 226 Y XLIX. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. Malina Ca. 135. pág. pág. S. 273. pág. 16.. G. discrepando de lo anterior.. 10 que. págs. tomo XXXIX. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. 2662). 1399. tomo XXVI.. XXXVIII. se estableció.. 1039 Y LXIII. si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión.

tomo XXVII). Co. y jurisprudenciales. en el sentido de considerar que. tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. antes bien.)... 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. G. S. 92 y 93 de la ley cit. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas. L. su infracción no es causa de nulidad y que. De la anterior exposición. L. S. G. según el texto de los arts. La aportación de inmuebles. G. . La exigencia de registro es igualmente clara. Sólo es inconcebible. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. cit. y 19. M. Importa "que estudiemos la L. M. pero. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. creemos poder afirmar que. en la mecánica de la 1. Forma ad probationem y ad substaatiam. Il fallimen/o delle societñ commerciali. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. es claro.. agregaremos un nuevo argwnento: la L. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla.156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada.. 11 y SRAFFA. Respecto de estos preceptos. G. S. S. Co. ob. S. Ahora. prácticamente consagradas. Sería muy de desear. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. por lo tanto. de diversos preceptos. sino válida. 2. E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano. 55. núm. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada. S.. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública.70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito.. }. G. así SALANDRA. M. M. M. Falta de una declaración de nulidad. pág. Cód. las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101. se deduce la afirmación contraria. G. M. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . M. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades. Cód. redactadas éstas en forma. F. blaplicabilidad del arto 79. El artículo 5 de la L. siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades.

ob. podría decirse con ROCCO. b.. Co. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia. ciJ" especialmente nota final. 26. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá. 13. no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios. 49. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial. a Rocco. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. núms. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem. pág. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. 72 y sigs. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. en mi opinión." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades. 181 Y nota 17. loco cir.. 260.. 8. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. ob. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas. Por eso. 174. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. ca. No es invocable..71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante.' Véase la nota 1 de la pág. cit. ob. pág.. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA. ob. En este sentido se habla propiamente. cit. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad... . esto es. págs. AULElTA. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones. ob. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma. cit. ob.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód. 7~ AULElTA. núm. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. cir. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem". Ca. pág.. pág. cis.7fj 71 GASPERONI. 79 del Cód. 73 V. Rooco. 180. 72 Principios. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad. M. DoMINEOO.

quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. está prevista directa ni indirectamente la situación que . en ninguna disposición de la L. Civ. La L. F') Aplicación subsidi". exige la forma escrita bajo pena de nulidad. P. el arto 3002. En derecho alemán e italiano. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. D. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano. México.). D. G. D.·ia del Cód. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano. 2). Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. Civ. M.. D. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. Co. a las sociedades mercantiles. 3003. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art. en este caso al arto 2691. 1314. it.." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria. F. la aportación de inmuebles no sería nula. S. F. sólo determina C como el 26 del Cád. Ca. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida. M. 1944. D. Civ. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. 1314. Ahora bien. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. conforme al Capítulo V de esta Sección.) la obligatoriedad del registro. L. en relación con el art. 2. S. aunque indirectamente también la forma escrita. ésta no será oponible a terceros. también del Cód. en cualquier tiempo. Cód. Pero esto no es suficiente. Civ. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. la falta de forma. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad.. G. en varios puntos. 1833.. M. pero equivocada. Civ. casi coincide con el 3002 del Cód. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. M. pero mientras que esa liquidación no se pida. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. Civ. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691. sino anulable. F. mientras tanto. G. sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. que se utiliza literalmente en el presente estudio. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. F. Cód.. D. consolidando así la aporración. F. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. D. Cód. M. Cód. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. el problema ha sido muy discutido. Entretanto. Cód. Cód. Civ. S. Civ. pues el art. 7) y que los que. it. y a falta de convenio. Cód. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. Ciu. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. F.

79. en cuanto que la limitación de su eficacia. como RUlZ DE CHÁVEZ. conforme a la ley común. M. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución. Por otro lado. M. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. s6lo trasciende frente a terceros. 59 El art. de aplicación subsidiaria. pero no podrán producir perjuicio a tercero. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. Cód. 3' En la L. en razón de su falta de inscripción. S.a bienes inmuebles y derechos reales. Ca. no es nulo. decir. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. S. establece expresamente la validez del contrato. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. M. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. como ya hemos dicho. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente.covecharlos en lo que le fueren favorables. lo que no ocurre en materia de sociedades. es un petitio principii. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. Cód. G. En este mismo sentido puede invocarse el art. S. 2691. El contrato de sociedad no inscrito. En este sentido no ha innovado nada la 1. que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes. M. Pero esto. G. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. . el cual si podrá ap. conste o no en escritura pública o privada. No solamente no lo rompe. no hay ningún precepto que establezca la nulidad.. A éstas debe aplicarse el arto 26. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. Co. G') Resumen. M. siempre que hubieren sido registrados. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. Ca. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. 7. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. A pesar de la omisión del Registro mercantil.

unidos inseparablemente. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica. núm. M. G. Pero en cuanto a sus efectos. Véase PIe. . son aspectos. ya sea en escritura pública o privada o de. a la que ya hemos hecho referencia. la liquidación.t'' tanto el arto 2691. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. no debe tener ningún efecto retroactivo. pues. O. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución. S. M.. 288. será semejante. extrínseca al pacto social." . ob. directrices las normas establecidas por el contrato. del 2 de febrero de 1943). S. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. hecho. S. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. PIe.derecho mexicano parece que no hay duda. Cód. 237. G. núm. Y del arto 7. en general a la de una sociedad regular".160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26.. 90. aunque. cit. ob. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. M. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes. cir. nota I.tila/em. Co. Del mismo modo opina THALLER. núm. en definitiva. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. en defecto de pacto escrito. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores. cit. _. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. conforme con PIC. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. en otros términos la irregularidad cometida. L. 288.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. 3 A). Al efecto. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. como el 26 del Cód. se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. Civ. En todo caso.. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. Para una mayor facilidad de exposición. Co. F.. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. A') Relaciones internas. Cód. O. cit. M. núm. ob. dice que la nulidad en CUanto a los socios. operar en el pasado como una disolución pura y simple. M. ob. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y. G. pág. En el ... Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato. Respecto de este punto. a) Eficacia del contrato entre los socios.

los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. M. al referirse a las sociedades irregulares. a') Jerarquía de normas. pág. No hay inconsecuencia. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. S. liquidación de la sociedad irregular. Cód. S. e) Subordinación del derecho de disolución. serán aplicables las normas sobredichas. Fórmula general. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan. F. 2691 es subsidiaria. M. y el 2691. según la clase de sociedades de que se trate. porque la aplicación del art. con una interpretación sumamente discutible como veremos. 78 b l• 11 . que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización.. M. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. no establece sino el derecho de regularización. administración y representación. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación. Pudiera decirse todavía que. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. en defecto de la misma. puesto que el arto 7 9 . reformado. cit. D. S. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. En efecto.. el artículo 7Q. configura un derecho de regularización. 38. Y esta es la ob.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. en defecto de normas mercantiles. L G." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. Vimos que el arto 2691.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. Civ. separación y exclusión de socios. No creemos aceptable esta opción del socio. en su defecto. L. el de disolución. esto es. Cód. el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. beneficios. D. debe ser el socio el que opte por uno u otro. G. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". G... Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y. una disolución parcial. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. Aunque en la esfera interna. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n.. F. que conceden derecho. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. 78 BRUNEiTI. y.. Civ. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'.

. pero que tienen un valor normativo decisivo. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. México. como el creador y organizador. F. y el Estado. en el trance de interpretación. R. como tutor de los intereses generales. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. en manto que informan todo un sistema jurídico. además de por la jerarquía de las normas en presencia. 61 págs. 156. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa.. M. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs. directo y principal de la ley. Cód. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría. Concepto de la empresa mercantil. 1941.. sobre organizaóón de empresas. pág. 80 Exposición cir. 1935. Civ.. Zurich.. ." e) Derecho de regularización. b') El principio de conservación de la empresa. frac. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. 76. PISKO. 82 Ver SALANDRA. si acaso éste fuese aplicable. México. H. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. y por ello. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. 1940... 1915. para la reforma del Código de Comercio mexicano. directa. en el Festschrift a CoHN. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. 357 y sigs. 'En nuestro caso. Die Erhallung des Untemebmers. Ysobre el 50. Apunte.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. lIl. el personal en su más amplio sentido. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. 1935. Madrid. por nuevas consideraciones. S. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. Madrid. G. Kaufmiinniube Untemebmes. RUBIO. de la L. Apunte. Esta preferencia está impuesta." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. 1944. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. método y [uentes del Derecho Mercantil. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. al final. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas. LEHMANN. D. y ]. ante la posible concurrencia de dos preceptos. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. y notas. Z. de EHRBMBERG. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. pág.

no podría tener efecto. 241. 1377. que se ordene la inscripción. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil. M.. en lo que afecta a las partes. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. núm. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil. M. más difícil.. da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba.. NEZ DE ARÉCHEGA. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. 1055. piensa que la falta de escrito. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. ea SALANDRA. sobre ella y dispondrá. 84 PIe. G. ya hemos dicho. 1. M. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna. aun cuando se hubiese estipulado realmente. cit.ef) Derecho a pedir la disolucián. ob. según la propia escritura o según la ley. para defraudar al Fisco o por otras razones. G. Sociedades de hecho. y arts. sino privada." PIe.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. Ahora bien. ob. de donde resulta que. La demanda se dirigirá. Co.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. que la prueba del contrato será. Prueba de su existencia.. lIMÉ. S. 1391 Y 1415. 29 Si no hubo escritura pública. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. . Montevideo. aplicable supletoriamente.). ob. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. Cód. núm. M. Véase también el reciente estudio de E. G. S. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. cis. L. 280. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá. 1.. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. S. cit. Un pacto semejante. Los artículos 260 y siguientes. Código cit. 1. en su párrafo 1'. la inscripción. pág. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. 1939.

El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación. además.. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. ley cit. y a las de responsabilidad limitada (art. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. como hemos dicho. ley. Y 517. fr. 86. ob.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. 57. L. Máxime cuando.). . 38. y los textos legales son precisos al respecto. D. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. El precepto está redactado para las sociedades colectivas. no lo hacen o se oponen a ello. 7'. M. del Cód. que las acciones correspondientes competen a los socios. cit. cit. como el de obtener la liquidación. 211. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. cit. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. F. pág. G. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. es uno. ley cit. como la irregularidad es fuente de sanciones. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social.). Pro Cív. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. BnUNEITI.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. UI. por consiguiente. M. Ya hemos declarado.). Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto.." i) Titularidad. S. Son derechos derivados del contrato y. En las sociedades mercantiles. pág. L.). G. S. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art. Tiene derecho a salir de esta situación. pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. ob. por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. a las en comandita por acciones (art. h) Pnndamento de estos derechos. UI. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. En el mismo sentido. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta. El problema no es tan sencillo. 43. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA.

como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. si no se da cumplimiento a la anterior. estas acciones deben considerarse como personales. núm. loe. D.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. 237. 156. 81 Sulla teorice. ob. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI. núm. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. Ob. H. El ejercicio del derecho de regularización. F. de renuncia o de transacción. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos. en las sociedades personalistas. pág. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29.. pero el arto 29.. Cód. L. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art. ni pueden someterse a arbitraje..DO j) Plazos de ejercicio. 120. Ob. G. 333. Será precisa esta circunstancia y que se cubra. pero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. . cuando se trata de obtener la inscripción. pág. 7'. Y esto. Tanto al socio administrador.. pág. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. Pro Civ. no por las ° 86 BRUNETrI. II. 142. pág. le corresponde. aro VIVANTE. con arreglo a la teoría general de las obligaciones. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. 39. cit. y nota 1 del mismo. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación.). cis. puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali. Milano. cit. Aún queda la cuestión de si. ob. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria.. M. además. S.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. cit. 1924. 333. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo.. cis. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. núm.

es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. pág.. 675. 92 SALANDRA. cit.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). En todo caso. el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. núm. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes.. ob. y R" núms. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. B') Relaciones externas. cit. cit. oh. pág.. en el interés particular de los socios. 783.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia. es una heob. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes. &4 VIVAN"tE. puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley. cit.93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. a) Personalidad jllrídica. U3 HEMARD. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica. H9. Es natural que así sea. 785. puesto que esos derechos se conceden. pueden tener efecto sólo entre las partes. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria. núm. la transacción. el compromiso.. En las sociedades anónimas. con su trascendencia frente a terceros. En las sociedades de responsabilidad limitada. Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados. Si se trata de una sociedad colectiva. como se ha dicho. En las sociedades en comandita. 306.. PIe. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". 2278. la renuncia. núm.. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas. 16~_ ob. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. LVON CAEN. En general. porque mientras persiste la situación de irregularidad. a ellos corresponderá tal obligación. .

1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. O. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. y aún habrá que añadir la suya propia. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. como modalidad de la cual la estudiaremos. 35. ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano. BOLAFFIO. pág. cit. CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos. MESSINOO. al estudiar este punto. Ca. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI.. (VWANTE. SRAFFA. ASCARELLI. C. It. Societá. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia). 96 Ob. FINZI SALANDRA. etc. Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI.. que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE. En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación.. DE GREGORIO. pág. SOPRASO. nota 1. BRUNETII. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. NELUTTI. FIO. Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. Rocco. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). que DOMINEOO llama de la nulidad externa. VWARI). antes de hacerlo. 5. y 3' El derecho de opción. de 2 febrero. En efecto: El arto 87. . Rooco. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. VIGHI. y la de BONELLI. Pero.).

"3 9 El legislador ha castigado a los administradores." Estas cuatro conclusiones se fundan. b") Teoría de la p.. Por último. M. 2. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa.168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. Concluye dicho art.. C. con sanciones penales. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas . M. que no las pusieron en regla.. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones.ersonalidad jurídica. "4Q Además de estas sanciones generales. las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. existe como contrato y como persona jurídica. 7'. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad. 511s diversas variantes. en su párrafo l. . están afectadas de sanciones especiales. S. la sociedad no está legalmente constituida". a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social. que es prácticamente lo que dispone el art. S. 330. ca. Dice sobre 97 Ob. It. párrafo final. precepto paralelo al del art. los promotores.. Cód. no obstante aquel defecto (de formas legales).. el arto 98. lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art." Adviértase la similitud de texto con el art. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. S. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan". G. Su más destacado defensor es VIVANTE. 1. 7'. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. en definitiva. G. núms. G. M. 1. G. Co. los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas". 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. El arto 97. de la 1. en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. S. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente. como en las externas.. . "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas. M. 331 y 331 bis.. 5. cit. los socios. 1. las sociedades irregulares.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil.' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE. es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado." "Se tiene . respecto a terceros de las personas de los socios. tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios. pág. Su propugnador es MANARA. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social. 5 B). 1. de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares". como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad".'.. respecto a terceros. pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre. delle societá e assoriazioni commerdali. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares". cis.. 1. pág..} La re- presenta DOMINEDÓ. d') Teoría del ente colectivo.99 e) A la responsabilidad. os Ob. cit. por esto mismo. aun las irregulares. b) Al funcionamiento. e") Teoría de la personalidad disminuida.tw '98 Ob. esto es. En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto.02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos.un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. 21 y sigs. págs.01 Tras. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág." . de las personas de los socios. 497 Y sigs. 25. vol. si bien no pueden estimarse como personas juridicas.ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes". cit." "Pues. supone una cierta "incapacidad natural de obrar". 11.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad. y no es el efecto de la observación de formas determinadas. [Personalitá minorata. entonces. pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p. 7). algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato. ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. 23. págs. 1.00 Ob. especialmente núm.

en efecto..' 10~ De la página anterior MoSSA. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. que la una nace válidamente del otro. por la observancia de las normas formales. loe. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente. hace derivar la personalidad del contrato. cito . 236. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares. los más de los mercantilistas modernos. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. ob. y ofrecer garantías a los acreedores sociales. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad." "En el arto 99. I.1°a y. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato." 106 De la página enteñce SALANDRA. distinte da¡ soci che le compongono. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones. por conducto de los socios o representantes.105 SALANDRA. y por otro.. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs. la de la personalidad. en efecto.general. sin embargo. Appunli di Diritto Commerciale. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate. 36. no obstante la irregularidad.. por tanto.. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. La personalidad no surge. pág." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad.t'" 103 BRUNETIl. Societá commerciali." 104 AsCARELLI. en . 97. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia. sino por la necesidad de personificar la empresa. cit. 98. pág." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad. al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. del Código de Comercio. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. 1931. lidades. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad. ob. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. el Código. por otro fin de publicidad. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía. 98 Y 99. págs. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. implícitamente admite que ésta existe. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad. II. Si la ley por un lado. debe ser preferida. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad. pág. no tienen acción directa contra los socios que no han operado. 97 y sigs. Ca. Dirino Commerciale. cit. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino. y la publicación de la sociedad. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción. 1937." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs. Para los socios que no han actuado. admitiendo. cit.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios.t°4 MOSSA. que dice: "y esta última teoría. ob..

110 Ob. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). Las líneas generales del pensamiento de BONELLI. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. . no tendría. administradores y actuantes en nombre de la sociedad. nace no del contrato. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. cir. 146.. pág. pero de las citas que hace (págs. 1. en caso contrario. En el mismo sentido que BoNELLI. D. como promotores. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. MESSINEO.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. lB También propugna por la comunidad C. la autonomía patrimonial. cuyo incumplimiento.. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}. GaNES DE OUVEIRA. Sociedades irregulares.09 Ob. 138 bis. trascendencia alguna. c. pág. 56 Y sgts. pueden expresarse así: la personalidad jurídica.. cit.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular. págs. y muy especialmente el artículo publicado en la R.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi. cit. ob. 1. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. núm. 1. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. 1924. 126 a 165. 1906. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales. 9 y 112. San Paulo. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios.

Estos son los argumentos. ya que las responsabilidades son de los socios individuales. Delle societá e delle associazioni commerciali. loe. I. cir..attato elemenssle di diritto cammerciele.'" En las relaciones externas.. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos.'>' Pero. . U6 TrdJJ. no obstante. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera. pág. elem... 118 Trat. 1'12 NAV¡\RR1NI. 2' Nace.. 692. Turin. sino que existen personas particulares responsables. pág. núm. 199 bis y 146. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. especialmente. elem. no ha dado vida al ente sociedad". éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . Vallardi. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple. núms.'116 . La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato. 159 a 254. 691. 1905. a") Contra la teoría de la comunidad contractual.172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa. 1924. núm. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. T. no podrán oponer a terceros la excepción relativa.ll2 En síntesis.5 "Según convenga a su interés. 77. 161. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. "dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad". págs.g') Estudio critico de las anteriores teorías. l. 690 y sigs. núms . 1932.1J. y en la RivisJa Diristo Commerciale. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos. etem. 139. TraJJ. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas. 116 Delle societñ. núm. 1104. núm. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma.. Milán. éstos podrán considerarla. etc. 693. como regular". por disposición legal.

Ahora bien. pág. De la vigencia del arto 26. págs.no y las demás disposiciones contrarias. y en MESSINEO. S. G. si no es explícitamente. cit.. Ante todo porque la L. la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art. cir. Por otro lado. D. N. Rurz DE CHÁVEZ. PoRRÚA. no puede derogar. MESSINEO. y el 26. ob. S. pág. pág. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos. Su vigencia nos parece indudable. cit.. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad. Co. En el ordenamiento mercantil. pág. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. M. M. olvidó dos cosas este joven autor: 1'.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad.. etc. M.. y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C. págs. C. especialmente en BoNELLI. S. Co. 63. Es básico el arto 26. E. Il.. D. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro.. 3003). 88 y 103.1-0 RODRÍGUEZ. 1. M. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art. Civ. M. Teorice. 424.. S. T cartea. M. no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L. 2691). deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. Ce. En el Cód. C. loco cit. F. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados. 269. y 24. antes bien. ob. M. M.. fórmula de comodidad de muy dudoso valor. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales. F.. Y de la L. pág. L. y además porque las aplicaciones del arto 26. G. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces. C. los arts. ara V. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley". cit. Co.. su exposición.. J. 92. loe. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades. cit. loco cit. cit... son múltiples en la L. S. M. pág. 29 y 79 . M. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J.. M. pero examinando las disposiciones del Cód. J. Civ. 117 Y R. G. un precepto general del C. pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación. 159 y 160. S. G. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración. porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI... Co. ob. ob. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". G. porque . Notas al AsOARELLJ. G. porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral.

428. la trascendencia de la aplicación del art. El contrato social es plenamente eficaz. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. MESSINEO. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma. cis. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. 1 2 1 Esta es. E. cit. etc. etc. Cód.. ob.) J del que no es más que una formulación general. Ca. F. MINEDÓ. M. Civ. pues. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe. mucho más clara que la que permite el texto italiano. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. 5' la L. 121 Para este problema véase BoNELLl. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico.}. . eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. 25. y la bibliografía que cita. En contra. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". véase la aguda y seria respuesta de Do. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre. 26 Y 119. 2' Sólo trasciende la falta de forma. G. del nombramiento de representantes y administradores.. 26. pág. puesto que son los socios individualmente considerados. La societá irregolare ed il Progeuo. C. de comisarios. loe. Co. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito.. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura. Las obligaciones son de la sociedad. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691. los que quedan obligados.. S. cit. pág. de disoluci6n. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. Esta interpretación del artículo 26 es clara. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". D.. ob.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros. de liquidadores. 27 y sigs. de Iiquidadén. Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad. Cód. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto. pero es que al inscribirse un documento. It. págs. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma. 120 Véanse artículos 24. 106. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta.

~a confusión entre el problema de las . es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica. G. G. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. para que una sociedad mercantil pueda constituirse. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. la Exposición de Motivos de la L. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional. sino que. S." 123 Es tan patente. capacidad y análogos. que por otra parte no es propia de México. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades. la ley encomienda a las autoridades judiciales.aw 122 Exposición de Motivos de la L. M. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad. Es decir.. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. M. M. pero como no se encomienda a nadie. en nuestra opinión. invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. logrado el registre. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo. sino eventualmente a los tribunales. M. que es una censagración de la personalidad. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación. Atendiendo previamente a esta circunstancia. Hay otros muchos que. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. S. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. En efecto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. ni el más importante. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. no es el único. L. es decir. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades. G. el conocer de acciones de nulidad. S. después de leer la E. se suscita la difícil cuestión. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo.

aunque lo hubiese. M. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. S. aunque la E.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. G. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. a la referida Exposición de Motivos. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. del sistema legal mexicano. Es decir. pág. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. 124 BoNELLl. 1.). pero complicada. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial.) tiene en nuestra opmlOn. no' por su realización. S. pág. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. La confusión debe agradecérsele a HEMARD. G. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. Pero. 2 de febrero de 1943) no innovó nada. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. 29. 122. sino por su manifestación. pero en otras. sean administradores 10 sean. un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. párrafo 3'. la redacción del art. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto. 92. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. ocurre de hecho. capacidad contractual y procesal). Teorice. M. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. En cuanto a la última objeción. Es más. sino que se limitó a expresar con claridad. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. lo que era una consecuencia lógica. loe. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. rit. 1. ob.. Por lodo ello. y a otras que no lo son.. MESSINEO. 7'. sino por el de las sanciones. . el arto 2Q. O. M. cit. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales.

de Q. 1. 61).). arto 94. de Q. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. 111). 1. 3lJ. 97 y 98.25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares. ya sigan éstos como socios. 12 . La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. La emisión de acciones o certificados provisionales. 1. 9s6. págs. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro.). L. cada vez que quiera actuar en juicio. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. y por consiguiente de las 'Sociedades. del arto 12S. en relación con el 21. V y VII. S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe. 4. M. de Q. y no se ostentaron como simples socios. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. 4lJ. III. 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. C. en el sentido de que aquéllos se ostentaron.. como socios limitadamente responsables. fr. 396. sin aclarar su situación.1.). 10. con la sociedad irregular (art. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente. separación y liquidación). de no ser fraudulenta (art. G. 26 C.25 Véase SALANDRA. ya obtengan su separación. 1. frs. siéndolo. 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio). 111. puede dar motivo a responsabilidades. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-.). VI. fr. tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de. S. al final. 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. 11. M. Ca.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art. M. La sociedad irregular. Ca. hecho.

a efectos pe~ nales. Pero. para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando. "extrañas consecuencias jurídicas" . 331 bis. considerar la sociedad como existente o inexistente. la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. '3. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios.. M. .128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH. 11. C.. pág. en nuestra opinión. cit. ser frente a uno y no ser frente a otros. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser. cit. oh. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n". por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad.. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. 330.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-. a su voluntad. 26. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. ob. ob.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado. cuya vigencia invocamos.. que al no poder ser opuesta a terceros. en. pues el art. SALANDRA. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. núm. Tal afirmación falta en el derecho mexicano. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos. Finalmente. Por estas razones.4 Y '5.tw b") Contra la teoría del derecho de opción. . que ya hemos precisado. ob. véase VIVANTH. 128 DoMINEOO.. núm. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros. cit. tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. págs. tiene un alcance distinto. Ca. pág. queremos hacer constar que. nota 10. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos. De todos modos. por una publicidad de hecho. 26. Ante todo." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos".

Para todo el mundo. s6lo la ley podría regularla. la voluntad de los terceros no podría darle vida. pues.de la sociedad no puede oponerse a terceros. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". págs. 337. loe. etc. cis. 180 HEMARD. asociado o tercero. ob. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad. pág. s610 la teoría de la personalidad. IJ. núm.. HEMARD.. 3' El legislador habría regulado -de existir. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. núms. 2' Si efectivamente hubiese nulidad. se tiene o no se tiene. cit. ha sido la hecha por HEMARD. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. 131. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. la inexistencia de todo el contrato. No podemos admitir la de la personalidad disminuida. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad. nota 27.ese derecho de opción. cuya creación depende de la publicidad. . Nos queda. y socios a sus sociOS. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente. Teorice. porque sería desconocer la voluntad legal. En efecto.. la personalidad jurídica es un concepto absoluto. 283 Y sigs. ob. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. Además. 131 VIVANTE. hacer fracasar o simplemente diferir. cir. o una ficción de vida. que llama sociedades a las sociedades irregulares. en definitiva.. que son el basamento de las de DOMINEDO.. 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. pero no se tiene a medias. porque. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. 222 y sigs. si la sociedad fuese nula. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. a un cadáver para poderlo tratar como vivo". cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble.

31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. 11. del mismo. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes. pág. D. Caracas. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. y. pero sí la sociedad como contrato especial. son eso: limitaciones. 2fJ. 265) respecto del alcance del artículo 2. TRI." En el mismo estudio (pág. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad. lOO. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. II. No trata de una capacidad jurídica inferior. o que Jo sean por disposición legal. G. En consecuencia. en defecto de pacto expreso. 1931. . lO!. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados. E. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones. N.. el arto 10. J. cit. ob.. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones." "Esta frase no contiene una afirmación mía. M. 132 En COntra de DoMINEOO. pág. BIGIAVI. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. 1918. v. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales. Ecos de un proceso. véase A. R. 1924. S. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. I. aa) Normas generales. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. G. S. sino distinta.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA.. Y SALANDRA. pág. M.. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny. Representación de la sociedad. L. 266. PIE.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales. L. Caracas. 133 En un breve estudio que publiqué en la R. c.

VIVANTE. 132 Y sigs." 1. G. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad. 160. M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. que todo el movimiento doctrinal italiano. loe. M. por la que establecen con estas personas. cis. cit. ob. 134). M. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. 7'. 335 y 336. firme con su criterio del derecho de opción. G. según VIVANTE. S... L. presume la falta de personalidad. 1. Para la doctrina de la comunidad. 1. núms.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. C. individualmente consideradas. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social. De ahí. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ.. no hay autonomía patrimonial y. Para los partidarios del derecho de opción. no hay contradicción alguna en ello. cis. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios.. núm. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 . pág.87 Ob.. S.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. Ca. It. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. 137. en torno de ese artículo. pág. NAVARRINI. párrafo tercero. Il. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal. 98. con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. lUumulada. L. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio. Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. Es el que formula el art. . Por otra parte. 136 Teorice. 7Q . las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. págs. cir. por 10 tanto. S. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación.v" En cambio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. 224. G.88 Ob. quien acusa que el articulo 7.

pero sustituye a la de los socios resultante del contrato. Ca. DOMINEoO 139 considera que los terceros. 99). sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. en su más amplio sentido. E. en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. y el otro en garantía. Además.. e) Contra ambos sujetos. 76). cit. Supone una actuación jurídica frente a terceros. sociedad. . apartado e). tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. 140 Ob.). b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad. pág. cit. SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos. pero no afecta al mandatario o representante de éste. acreedores sociales. contra el uno en vía principal. La expre139 Ob. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art.. y 207. 98. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. 53. si obran de buena fe. es decir los que operaron como representantes o administradores. 128 y sigts. o bien primero contra el uno y después contra el otro. 120.182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art.. C. previa prueba de su irregularidad (art.. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas . responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. que a nombre de la sociedad". tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. págs.

cuando el juez ha ordenado la inscripción. ni como causahabiente universal de uno de los socios". las operado. y a veces antes. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. un tercero contractual. de Co. en virtud de que el arto 18 del Rto. sin esta especial responsabilidad. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. del Rgto. La inscripción es un hecho jurídico concreto. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 . o aun después de ésta. A estos efectos. Hay un tercero hipotecario. cit. Sí quedan convalidadas. causalidad). No hay un concepto jurídico unitario del tercero. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad. M. Hl PIe.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. 242. Es indiferente que esta escritura exista o no. Por esto. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. etc. el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. una vez que la inscripción se practica.t-> El precepto legal entra en funciones. ob. buena fe. para todos los efectos que ésta deba producir. que. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron. Púb. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. en definitiva. Para evitar los efectos del precepto comentado. mientras no se practica materialmente. G. S. en otras palabras. determina que se considerará como fecha de la inscripción. la del asiento de presentación.. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. no socios. El operar debe ser frente a terceros. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. Es decir. L. debemos considerar como terceros. En la práctica mercantil. quedan convalidadas. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. que aún no ha sido inscrita. las posteriores a dicho asiento. núm. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. aquellos. un tercero procesal. esto es.. . 1.

porque ésta. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. la responsabilidad será colectiva. tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. etc. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. ni responsabilidad objetiva. cit. .142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. pág. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. es ilimitada y solidaria. 51. Il. sin relación a los compromisos del que actúa. lo que no sucede aquí. recae directamente sobre la sociedad. con independencia del tipo de sociedad.. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. cada operación supone una situación jurídica. Claro que es posible un actuar. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. es solidaria. de acuerdo con la posición que mantenemos. con su sociedad. ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde. Además. Quiebra de las sociedades irregulares. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. La responsabilidad no es simple. llimitada como responsabilidad personal. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. Consejo de Gerentes.). H2 Ob. situación que no encontramos en el caso examinado. porque puede faltar el eoentm damni. si es socio. en nombre de un órgano colegiado.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. sin consideración a que posean o no la calidad de socios. en euyo caso. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. porque como dice DOMINEOO. Junta de socios administradores. El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social.

acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. VIII. pág. en todos los sistemas de quiebras paralelas. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. administrando. u otro. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. pues dadas las condiciones generales que la ley fija. cit. J. En el mismo sentido GARRIGUES. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. Salvo estas opiniones. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. 143 14. 11. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. operando in Dome dela societá. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. Traaato.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. 4. Lxcoua y BOUTERON. en general. Mere. Der. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. Madrid. ob. y otros citados en el texto. se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. 139. tomo J. Il. núm.. serán los socios quienes quiebren. che col loro ccntegno. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. Dentro de las tres corrientes fundamentales. 2446 y 2447. y HEMARD. pág. R. Así entre los más antiguos VIDARI. podrán oponerse a ello. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. Rev. 8646 y entre los más recientes SOPRANO. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales. bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. núms. dice: "No son susceptibles de quiebra . núm. ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. Entre los italianos BoNELLI. núm. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. 1141. o un acreedor." En los mismos errores incurre URJA. 1940. sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular.tw En otro orden de ideas. CUrIO de Derecho Mercalltil.w NAVARRINI. admiten la quiebra de la sociedad irregular. núm. 232. núrns. 494 y sigs. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". podrán solicitar tal declaración. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. como ente distinto (v. núm. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. y otros. prendendo Iniziativi. las sociedades irregulares. 1946.. pág. PIPIA Y SRAFFA. 537.. 180). 1623. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. PERCEROU. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. no la sociedad. núm. si no se procediese a la declaración de quiebra. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. civil o concurso y quiebra propiamente dicha.4 . J. Por lo demás. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. Corso...

dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden." 145 BONELLI. la de su aplicación concreta al caso de quiebra. U6 Véanse los diversos autores citados. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. En el derecho mexicano. posteriormente convertido en ley. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. 11. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. e. fr. Es decir. núm. y de rechazo.. en relación con el contenido del art. loe. La invocación del arto 956. 21. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra. cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. 11. además de otros muchos. M.. la procedencia de la quiebra es indudable. D. en cuanto a iniciación. en su fracción V. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. . RAIMUNDO.186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. 988. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte. pág. 14'7 BoNELLI. 68.. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad. 21 (ambos del Cód.. luego si la califica. pág. Buenos Aires. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos. etc. R. como defensores de la personalidad. el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1. se hace con toda su trascendencia jurídica. en cuanto a quiebra de socidades. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo.). Pailimento. 58. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. Ca. 1. Cód. 136. 1906. Sulla Teorica. sino que la califica de fraudulenta. 122.. Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. núm. cit. Teorica. sino de patrimonio. cit. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. Y el art. Y en otro lugar. 21". nota 220). en principio. 1937. cit. ser declaradas en quiebra" (ob. fr. Ca. se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". es porque hay quiebra. y hoy en vigor. tramitación y efectos. pág. sin consideración a la personalidad jurídica. De todos modos. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra.

1. incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. 1. 111. M. 118. J.). e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros. es el mismo que el de las sociedades regulares.). de Q. págs. 4Q. con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece. de la Ley. 4Q. 1. de Q. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. 8. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra. son aplicables a las sociedades irregulares. de Q." A esta declaración corresponde. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos. fr. . 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales.). son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido. L. G. en el plano normativo.. de Q. 1. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. 1. párrafo final.). loe. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art. más gravosas que las del quebrado fortuito (art. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares. además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. 382. de Q. cit. 4Q . Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto. por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades.. 120 Y 121. en consecuencia. HS RODRíGUEZ. Comentarios. VI. S. que hoyes artículo 4'. 19 y 42. del arto 94.). el párrafo séptimo del art. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra. 11. 1. 7Q . se incurre en el supuesto de la fr.).'" Claro. de Q. 94.) y. al tratar de los párrafos quinto. 1. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción. de Q. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto. 397.).

salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad. permitía llegar a la quiebra de los mismos." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular. S. hay aquí un elemento que requiere prueba. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. era de aplicación el arto 7'. pág. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. D. que probasen su buena fe. L. 15 de la Exposición. esto es. que estaba prevista en un principio. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. De todos modos. que no hubiesen conocido. G. resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. 1940. que descansaba en dos elementos: uno. Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. F. . que según la clase de sociedad. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. es decir. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. No hace falta requerimiento especial. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. Se convino. fue admitida por unanimidad. se propuso la fórmula antes indicada que.. M. cualquiera que fuese la clase de sociedad. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. sin embargo. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. Por eso. en definitiva. En consecuencia. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. México. el fundamento objetivo. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. otro. que la quiebra de todos los socios.188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos.. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables.

se han inclinado por la posición contraria. 1914. aunque fueren regulares. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado. la otra. nota 3. S.. pág. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. responderá en los límites de su aportación. Sin embargo. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. limpio. su posición. recientemente.. D. 29. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. Si se trata de sociedades colectivas. cuando no hay publicación de la razón social. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. págs. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. núm. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. . deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. Pero. y 58. 269. R. c. hay razones que nos llevan a una solución distinta. 749. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. sin complicaciones de la escritura social registrada. nota 3.P! VIVANTE dice 152 que.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. 11. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. y por consiguiente. menos los comanditarios. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. DoMINEOO. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. en las sociedades irregulares. 150 En contra MANARA. Commentario. 151 Vid. 51. NAVltRRINJ. 152 Trauato. cit. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. 11. núm. por lo que. Cuando la sociedad es en comandita simple. M). nota 1. G. 337. ob. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario. la una.1. de orden práctico.

lo mismo si la sociedad es regular que irregular. debe responder sin limitación de responsabilidad. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. puede determinar la de los socios comanditarios. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social. por el contrario. un problema es el que se refiere a los comanditarios. puesto que nadie podría afirmar que contó con . el socio comanditario de sociedad irregular. Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que. por su condición de socios. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal. haya escritura pública o no la haya. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. resulta ser subsidiaria.él. aunque limitada. creemos. responderá limitadamente. se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. y otro. Por consiguiente. b} Si. . La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. al establecer sus relaciones con la sociedad. pero. el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. La situación de los mismos puede ser compleja. En efecto. En efecto. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. además. puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. Estos pueden quebrar.

Socios comanditarios. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. Socios colectivos. formas y términos que la ley señala. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. cualquiera que sea el tipo de sociedad. por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. Disolución y liquidación. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. se prueba que conocían la irregularidad. IlI. según la estructura social. desaparece la situación de objetividad. podrán ser declarados en quiebra. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. Socios comanditados. . Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. Al no hacerlo. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. Los socios que. por lo tanto. Tienen la misma situación que los anteriores. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. y que no hicieron nada por corregirla en los límites. Pueden ser declarados en quiebra.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. que además requiere un elemento de buena fe. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima.

.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. la actuación de los que lo son. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. ob. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente. cito 13 . 1') S. Ofrece varias ventajas. loe.!. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales. ~ Delle Jode/a. ya que todos los socios están en una situación de igualdad.' Mas. sólo es posible con un pequeño número de socios y. por lo tanto. que no quieren dejar en. No debe olvidarse.gll. Por su estructura. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad. especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores.s Por eso.caci61l. 281. si ciertas son estas ventajas. Véase sobre estos problemas NAVARRINI. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. finalmente. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. en la práctica. cit. y las 1 NAVARRINI. pág. o bien se confía a alguno de los socios. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales. se hace lenta y poco flexible. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios.

por las de "obligaciones sociales". la aportación de los socios. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social". arto 76: "La sociedad en nombre colectivo. 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica . el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general. pero sobre todo. El alcance del concepto de 10 subsidiario. 1... así como el significado de la segunda modificación... por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad".. M.. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". por lo que. ilimitada y solidariamente.194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes. lo que se completa en el artículo 127. Co. 356: "Por estas razones. ob." 11') Definición y caracteres. de las obligaciones sociales. Co. a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. DE GREGORIO. E. núm. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales.. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. Brevemente.. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición. se transforman bien en sociedades anónimas. 10 hemos de precisar después. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios. S. en la que los socios responden de modo subsidiario. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización. define a la sociedad en nombre colectivo como: .. Turin. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. cit. de las obligaciones sociales". El artículo 25. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios." -1 Cód. Ca. bien en sociedades de responsabilidad limitada. son obligadas a menudo. Céd. de modo subsidiario. de 1889. Italia. en un momento determinado de su desarrollo. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C. M. L. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España. el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. a nuestro juicio.' La definición legal nos parece insuficiente. ilimitada y solidariamente. Alemania) etc. q"e existe bajo "na razón social." . G. 11. Francia.

puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. no por capital. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley.. 38. En. por su capacidad personal. M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y. D. con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. G. Ley General de Sociedades Mercantiles. G. ob. simplemente en razón de su forma.posición de primer plano y de especialísima consideración. G. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae. somete al Código de Comercio. garantía y confianza frente al público. 1. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts. .. aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. Ley referida). La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. M. finalmente. V. F. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. 1. 22. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. S. calificación mercantil de ciertos contratos. M. .). "). cit. M. de substrato eminentemente personalista. Civ. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. pág. El artículo 4 Q. ° 6 SOTGL\. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . contabilidad. G. 46. S.). . porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'. cada socio vale como cualquier otro. G. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen. finalmente. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa. S. anuncio de la calidad de comerciante. S.). 1. los estatutos son. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. 32 y 230." En efecto... M. El voto es por persona. en principio.). 50. Sociedad en nombre colectivo. Es sociedad mercantil. el artículo 2695. G. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. S. etc. 1. 1. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro. quiebra y suspensión de pagos. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas.) y. Cód. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. 1. en este caso. es decir. Al decir que se trata de una sociedad personalista. fr. La administración debe recaer en socios. da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art. de modo que. en principio. 34. M. la doctrina.

. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas. deben agregarse las palabras "y compañía".. y NAV .. Los principios básicos de la 1. JI. 268." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios. S. cit. por lo tanto. La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. cit. .. ob.. RRINI. cit. 165. 1 En el Estamta de Génova. pág. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. 27 y 28). es decir. 29 y sigs. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. son la base del crédito social." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social.. lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad. o el de uno solo de ellos.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. Piensan como GoLDSCHMIIJT. 284. VNANTE. 53. La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad. 9 BRUNElTl. cit. pág. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató. qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad.. "omnes credirores rasionis seu societasis". ob. nota 169. y NAVAMINI. 8 GoLDSCHMI[)T. núm. y la denominación. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. HEVIA BoLAÑOS. en su Curia Filípica. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts. G. cit. . M. págs." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. RRINI. 272. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios. 382. ver también F'REMERY. núm. oh. 283. que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social. En estos dos últimos casos. núm. . pág. sin que en ella figuren nombres de personas. agregando las palabras "y compañía". ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que. Eludes de droit commercial... ob. pág. ob. los nomo bres de algunos. pero. citado por NAV. se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis".

tomo XXXI.\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. solidaria. por lo que la Ley permite. pág. ruando por el contrario. Se le crea una situación como si fuera socio. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. pues. por lo tanto. sin que proceda a impedirla. Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social. obtiene un valor económico. y. ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. 29). 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. 2J. cit. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". pero sin serlo. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art. se le oculta. 28).la consiguiente responsabilidad civil.. y con ellas su razón social. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos. con clientela y funcionando con éxito económico. F. pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. fraude).. la Ley. si agrega la palabra "sucesores". si a ello hubiese lugar (S. El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social.adquiriendo prestigio. 88. 2554). Si se incluye sin su consentimiento. con . tal vez. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. es decir. La razón social supone. para evitar cualquier posible engaño. 49. J. En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal. más que una alusión a las personas físicas que la componen. 06. adquiere la responsabilidad de un socio. . subsidiaria e ilimitada. núm. cuyos nombres figuran en la razón social. en los casos mencionados. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va . en cuanto hace referencia a una empresa en marcha. una mención de valor económico de la empresa en marcha. No sería justo obligar a destruir ese valor. han de reflejarse en ésta (art. pág. ésta podrá seguir usándolo.w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. Pero.

M. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. En este aspecto. ha variado en lo que se refiere a su composición personal. "y socios". El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma. tomo XXXIII. p'or ejemplo. y de la tercera. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas. C.. 2428). y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. pág. J. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. el em- . pero. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. otra. 1774. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. F.. porque la solidaridad existe entre los socios. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. y. Ca. "y asociados". concepto éste que fue introducido por la L. que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. propiamente hablando. pág. la sociedad en comandita simple y por acciones. de la razón social (S. F. S. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. Pero. De la segunda.198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". M. al considerar que viola las garantías individuales. modificando la redacción del antiguo artículo 100. "y hermanos". en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. G. pág. tomo XXVI. J. Y XXIX. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria.. C.. 1234). podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria.

S. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. 26. en nuestro caso.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. En este aspecto. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad. Subsidiario. no 10 .). Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. En este caso. J. 991). la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad. pág. 1. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. 843. S. esto es. significa que todo socio podría excepcionar. Es lícito que ínter partes. VI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. antes de que se proceda sobre los suyos. frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. para repetir contra los demás. G. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. M. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. en los bienes de los socios demandados". en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. sin previa excusión en los de la sociedad (S. el artículo 24. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. sin perjuicio del derecho del que pagó. G. tomos XXXVI. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma. tendrá. De lo dicho. aunque los socios. L. M. si no es a virtud de un nuevo juicio. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art.. se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. F. 594. no tienen efecto algnno contra terceros. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. XXXVI. pág. los socios limiten y aun esta. pág. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. el benejicia de excusión. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. pero. s6lo a falta o insuficiencia de éstos. y. sin efecto frente a terceros.

su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. que surge de los sujetos que forman la colectividad. Así. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. en relación con terceros. que es el motivo de origen de la empresa. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas. arto 29.200 . ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos. Ahora bien. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA.). En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. De aquí. y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. dotada de autonomía de querer y obrar. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. por lo tanto. está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social. En la sociedad de substrato personalisra. se realza como factor jurídico predominante la . el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. en cuanto substancialmente constituye una institución. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. . puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta. Pisa. C. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. no admite pacto válido en su contra. El factor confianza.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. Pro Civ. lo que se concreta en la indicación del tipo social. identificada con la formación de una empresa personal. 1931. un ordenamiento. la sociedad y los terceros. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que.u En resumen. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio.

El propio EDUARDO PALLARES. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones. págs. 1933. por otro lado. Sociedades en Nombre Colectivo. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones.. por la responsabilidad ante las deudas sociales. 13 y sigs.}. los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. El primer aspecto funda el derecho de soberanía. el articulo 123 establece de una manera indirecta. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público. por un lado. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. pero con solidaridad imperfecta. los derechos patrimoniales. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. pero real y efectiva.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones. "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). debe advertirse una doble esfera de coordinación. el segundo. sino dos aspectos de una misma relación. que sí cabe la demanda contra los socios. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad. En este sentido. lo que implícitamente viene a reconocer. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. de los socios. . en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios. se coordinan las personas mediante su organización interna en él. pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. es decir. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. México. con la persona moral de la sociedad".vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. En estas relaciones. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión.RES.

Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. es una copia del Código de Comercio francés. tantas veces citado. G. Otros autores. Por todo ello. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años. 1.). 387 y sigs. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción. S. el artículo 153. Para unos. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. 11) Historia. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. y que el artículo 153. 1. Co. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. y que la prescripción de los cinco años del art. Ca. Ca. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art. M. G. con base en 10 dispuesto en el arto 125. el contrato de sociedad. Cód. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). S. Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. M. sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. En el Código de Comercio mexicano. S. en la Z. se perfilan tres grupos de teorías. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. sin base sistemática en el Cócl. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045.M. y 245. M. M. 13 LASTlG.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art. no se opone a ninguna norma de la misma. . l. G. sobre el vínculo familiar privaba siempre.). 27l. L. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional.! tomo XXIV. M. Pero. el general de diez años." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar. fr. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. M. G. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. señalada por el artículo 1047.. S. Cód.. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley. fr. jurídicamente. L. 1. en contra de esto. Co.. 153. R.. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. H. 12 GoLOSCHMIDT. y aún pudiera invocarse la analogía. 1047. 25. pág. págs. Cód.

De este modo. por el carácter. núm. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. cuando era necesario.. La representación reciproca. 162. Díaionnaire universal de commerce. más que por una simple comunidad de consumo. van surgiendo sucesivamente. sea por último. Esta comunidad venía reforzada. NAVARRINI. En Francia. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. cuando se continuaba el comercio de los padres.v . por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. después por obligaciones-. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia.14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. pág. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua. . la responsabilidad colectiva -primero por delito. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte). al estar rr ad tmum panem el oinum". Recogida en los estatutos mercantiles. después por injurias. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. en la que no será necesario comprender todos los bienes. pág. es también conocida en España. Por la misma época que en Italia. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes. bajo el nombre de Compañías generales. sino también a otras personas. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. En Alemania. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. poco a poco. cit. De la mezcla de todos estos principios y tendencias.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. 278. pero. por una comunidad de producción. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa. ob. Simultáneamente. era el elemento esencial y característico. a fines estrictamente sociales. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. En Italia." Entonces. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. cit. 28l. Así. en los siglos XIV y xv. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob.

pero ya su padre. en vigor desde ello de abril de 1967. G. vale lo que ya tenemes dicho. por hacer acto que la induzca. como podría originarla un claro contrato de sociedad". ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". Respecto de este documento. 272. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. XVIII.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado. sin que sea absolutamente esencial. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art.) 19 Ob. 1804. y art. La existencia de ésta. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. En resumen. 18. (XV) . Civ. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. F. Derecho Mercantil. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. Co. 197. basta la escritura privada. siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa. como vimos al estudiar las sociedades irregulares.. Ley 78. M. el arto 87 exige que conste por escrito. La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. Debe distinguirse entre escritura y contrato.. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6. Por lo que atañe al derecho hispánico. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. la indispensable autoridad para cumplir fines. L. 1. ]ACQUES SAVARY. Partida 3. cit. en tanto que en Alemania.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas. Tít. S. Cód. Según vimos en la parte general. 18 MOSSA. el registro de la misma. En Francia. hacen indispensable la existencia de la sociedad. las Partidas. también basta la escritura privada. Cód. E. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao. pág. podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa.). 1') Escritura pública. pég. a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. F.(XV) En Italia. la voluntad común organizada por ella. N. 111) Constitución legal.

Obligaci6n de aportación. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. IV) Dinámica social. etc. Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito. o a los terceros que se conecten con . y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. por lo que no es procedente volver a tratar este problema. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. la propiedad intelectual. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. Oficina Federal de Hacienda. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable. 1') Derechos y obligaciones de los socios. artística. como ya se vio. ya era socio. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. G. Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. M. estimamos.la sociedad. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. que el conjunto de los mismos constituye un status. antes de ser declarado su estado de interdicción. La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. y en general. S. en su caso). Ill') Trámites administrativos. podemos distinguir entre relaciones internas y externas. así como las concesiones administrativas. 11') Registro. tiene el contenido que ya hemos estudiado. o cuando el incapaz. Fuera de estos casos. G. industrial. M. Ya quedó explicado en la parte general.). Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. La escritura. cuyas características generales hemos anticipado. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes. 11. . Para su mejor exposición. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. como documentación notarial de contrato. A) . S. en dominio o en goce (art. según que atañan s610 a los socios. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. Los menores e incapaces. La aportación puede hacerse. L..

).' esto es. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. 122 y 123. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. THALLER. es una cuestión de hecho. los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA. Ca. . de acuerdo con las disposiciones del Cód. ob. 21 SOTCIA. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social. 1203. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento. 35. ni formar parte de sociedades que los realicen (art. La aportación es un derecho y una obligación. Trattaso. págs. M.) al decir que: los socios. clt. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. que no creemos legal. 11. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. M. ob. IV. ob. G. típicamente posible en esta sociedad. M. VIVANTE. porque como repetidamente se ha afirmado.por cuenta ajena. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT. fr. 1151.. cit. 1. C) Prohibición de concurrencia. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales. 1. pág. 11. 32.. estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n. S. sobre comunicación de libros (arts.. además. 323. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad.. nos remitimos a lo dicho en la parte general.~2 Sobre modalidades de la aportación.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. pág. 42. 317. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social). 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . núm. 14. Y NAVARRINf.M. ello supone que no podrán actuar como comisionistas. véase lo que hemos dicho en la parte general. podría cumplirse coactivamente. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho. 47. ob. ni por cuenta propia ni por ajena. que se enuncia por la ley (art. L. cir. S. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. G. IV. ca. que es el medio para el logro de los fines comunes.). 1.. 1578. S. pero 110 es mma de responsabilidad. 35. haciendo así una competencia desleal a la sociedad. cis.. G. oh. En la sociedad colectiva.206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. núm. Y.

El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. si la sociedad fue perjudicada. pues no tiene sentido. 161. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. núm. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. núm. Commento. 11. Treuaso.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. una vez transcurrido el plazo de tres meses. el mismo. La sociedad colectiva. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos. G. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI. 1. M. Conocimiento por la sociedad. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. 1930. G. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. as R. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili. pero. S.» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. para mí. en negocios particulares. 11.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. 462. es renunciable. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad. núm." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. 205. ya sea con carácter general. el precepto no les sería aplicable. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. D) Derechos de nombramiento y revocación. 93. como ya quedó dicho. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. como cualquiera otra.. de su fin originario. NAVARRINI. 1902.). 35. Trasao elementare. ya para casos concretos y determinados. párrafo 29. pág. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad. Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. que si éstos no han llegado a producirse (art. significa conocimiento por sus adminisrradores. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. e. para ASCARELLI. S. lo que puede constar en la escritura o en documento separado. el mismo. M.. 1. D. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. pero si no 10 fueran. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad. . IV. requiere el nombramiento de personas. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. por lo mismo.

41). Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. empero. en su caso. es decir. corresponde un voto a cada socio. G. 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. las correspondientes revocaciones. 43). que exige la unanimidad o la mayoría. expone ese mismo punto de vista. abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. 37). . 45). es decir. y 8' La aprobación de cuentas (art. corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. esto es frecuente. ob. señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios. que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría. según los estatutos (art. la resolución discutida no es adoptada. 31). y. 35). L. El voto es por cabeza. es decir. pág. 6. según se hubiese fijado en los estatutos (art.w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. E) Derecho de decisión. a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. M. a algunos de ellos. 42). En la práctica. pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia.208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. M. IX. cit. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. La representaci6n también puede ser limitada. por designio expreso de los socios. el empate equivale a una votación negativa. En el caso de empate. se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. exigir para la adopción de ciertos acuerdos. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. por ejemplo. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. La L.). PALLARES. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. si él solo representa más de la mitad del capital. 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. 34). 7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. caben combinaciones especiales. Si esta designación específica existe. 70. es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. S. fr. mayorías de personas y de capital.. La ley no lo dice. Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. S. G.

en relación con los arts. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. y. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación. 47). sino por el consentimiento unánime de todos los coios. 1. 19. el contrato social no pltede modificarse.1. 43). puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios. El de denuncia o reclamacián (art. párrafo 2'. Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades. porque la ley señala como régimen 14 . 20 Y 21). H) Derechos patrimoniales. 49. como si sólo es uno. al final). correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. en la que s610 participe en los beneficios. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. 46. F) Derechos de control. les corresponderá únicamente un voto. La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. párrafo 1'. M. G. M. otra. después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. G. G) Derecho de estabilidad. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. por e! derecho de separación que la ley le concede (art. 34. 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. S. o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el.). al final). supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. al que ya hemos hecho referencia (art.. 47. en este caso.Por esto. 46. La confianza propia de estas sociedades personalistas.). que es aquí de aplicación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. 47. Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial. al principio). al final. en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. Es un derecho esencial. S. Sin embargo. Respecto de los socios industriales. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. decidiéndose esta mayoría por personas.

J) Derecho de cesián. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. párrafo 29 ) . requiere un acuerdo caso por caso. 1) Resarcimiento de gastos. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. si el balance arroja utilidades. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. para impedir la entrada de extraños el?. el intuitus personae tiene tanta fuerza. sino en los términos de la propia ley. en virtud de declaración estatutaria.210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. 49. si así lo acuerda la mayoría (art. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. concede a 105 socios el derecho . salvo pacto en contrario.la sociedad. los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. o de pacto efectuado con la sociedad. que la ley. en mi opinión. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n. sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. si en ello no consienten todos los socios. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio. Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. incluso los fiscales. daños y p. El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. como indica su nombre. Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. 32). Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto.erjuicios. por unanimidad o por mayoría. Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. y. es decir. En estos tres casos. 31). tomado en junta de socios. Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. La voluntad de los socios. Tan estricto es este principio. hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. 49).

de carácter interno. y la actividad representativa. a) Su necesidad. El artículo 6. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso.. En el Cód. A) Administración social. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. S. Administración y representacián. G. aunque sí cabe su ejercicio por representante. externa. art. S. G. a las que se atribuyen facultades de administración y representación. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. M. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. 1. de asistencia. pero entre el cedente y como válida. Ca.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario. pero los derechos de cooperación (derecho de voto. no pueden ser cedidos. la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. IX. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. . 44 de la misma ley. etcétera). el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales. consistente en el uso de la firma social.a un extraño. La sociedad puede desconocer la cesión. como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. M. mando son de índole económica (derechos patrimoniales). por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. dirigida a terceros. que señalan las normas para la administración de la sociedad. como cualquier otro socio. M. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. acreedores embargantes). La inexistencia de esta prohi- bición en la 1. de información. y el art. En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales.. según que se requiera uno u otro. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. 33). fr. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable.

212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. en la doctrina alemana. En resumen. quienes podrán ser socios o personas extrañas. G. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores.. pero fijación de un sistema para su nombramiento. Diversas bipótesis. por ejemplo. especialmente. ENDEMANN. de los administradores y del sistema de administración. NAVARRINI:l6 dice que. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. e) Nombramiento. en su opinión. ya habla de un Venlrauenakl. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. teniendo en cuenta. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. Trastato elememale. En general. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. según una tradición histérica constante. y 2G Commenterio. M. M. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. y no de un mero mandato. . LYON CAEN y RENAULT. El precepto general lo hallamos en el arto 36. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. a los que aplica (indebidamente. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. 1. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. S. pág. se les considera como mandatarios y que. 29 ASCARELLl. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva. 251. pág. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. La 1. 2$ Por ejemplo. los autores franceses e italianos. 142). Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. G. 21 THALLER. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. núm. 295. 11. núm. este calificativo puede mantenerse también hoy. 392. I. 420. S. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs.

. S. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art. En el derecho italiano y en el español. se estará a 10 convenido. G. G. primer párrafo). Si los estatutos callan los nombres de los administradores. JI. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art." En otros sistemas jurídicos. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. 1.. En caso de empate entre los administradores. y en caso de empate decidirán los socios. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. ob. so VIVANTE. significa que cada uno tiene facultades administrativas. pero fijan un sistema para su designación.). véase GARRlGUES.30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. en el que todos los socios son administradores. 36). que cita erróneamente al derecho español en este grupo. Que los socios concurran a la administración. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado.. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. 1. en esta hipótesis. 200. 45).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. En el caso primero. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. el sistema adoptado es el contrario. tendrá aplicación el articulo 40. M. S. en el caso que comentamos. 1. 367. todos los socios concurrirán a la administración. se procederá al nombramiento de los mismos. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. G. núm. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. Para el derecho español. se deduce terminantemente del artículo 45. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. los que podrán ser socios o personas extrañas. pág. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. lo que no tiene sentido. M. Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano. 1. 1. es decir.. cit. 37). S. M. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento. 46). pero. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. la decisión se reserva a los socios (art. 45. 40. procediéndose por mayoría de votos. dado el sistema colegial de la administración.

El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. culpa o inhabilidad. 37). 46). Por pacto expreso. pero. sin embargo. como ya se advirtió. pueden ser socios o extraños. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador. en que han de investigarse el dolo. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. dada la estructura de esta sociedad. Un caso especial. El nombramiento sólo corresponde a los socios. Ello supone un proceso contradictorio. Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. Desde luego. que votaron en contra. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. . pero no el sistema para su reposición y sustitución y. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. por ejemplo. el nombramiento por un extraño. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. cuando hayan de ser designados por los socios. porque constituye una garantía. o que sólo sean designables personas que reúnan. sin que sea lícito. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. de naturaleza declarativa. La inamovilidad na es. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art. se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador. pero. en este caso. el derecho de separarse de la sociedad (art. El nombramiento y revocación de los administradores.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. absoluta. puesto que cabe la remoción judicial. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. 38). otras ciertas características. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. además de la calidad de socio. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. será por mayoría de personas." Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad.

en términos de derecho común. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal. y con razón. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. párrafo 1). legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. El artículo 10. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. aunque sea momentánea. oh. precisa.. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta. M. si son varios. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. si no es con el consentimiento de los demás socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. L. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. S. 45. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. no podría. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. Civ. siempre que se trate de actos urgentes. en la sociedad colectiva. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. G. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. F. Las limitaciones legales. de resolver sobre el acto de que se trate. resultan del artículo 41. cit. 184.. con los casos de excepción que el precepto señala. núm. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad. para pleitos y cobranzas. según la estructura y necesidades de la sociedad. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. f) Duracián del cargo. "La esperanza de ganancia. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. además. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. . s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones.. Cód. Si ocurre 10 primero. En primer término. para administración y para realizar actos de dominio. por consiguiente. D. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. inaplicables en los demás casos. pero. no obstante. 31 NAVARRJNI. debe considerarse como voluntad de la administración social. El concepto de acto urgente no lo da la ley.

ni aun así. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. asumido voluntariamente. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. F. Por supuesto. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. ya sea inicialmente. no cabe duda de su derecho a una retribución. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. 49. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. esto es. si no hay pacto sobre ello. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. pero.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. salvo revocación anticipada. que deberá basarse en el dolo. a) Concepto. 49. 1929. B) Representación. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. o por el otro socio si sólo fueren dos. prevalece sobre la norma general. g) Retribución. culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. . párrafos l' y 2'). no es un cargo que tenga que ser retribuido. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio.. 5' constitucional. Tampoco puede alegarse el art. O.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. pero. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. Cód. la del art. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. Civ. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. 39). ya por modificación posterior (art. la irrevo- cabilidad no es absoluta.

S. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. vinculan a aquélla. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. L. e) Atribuciones. d) e) Delegación de poderes. 6. pero sí algunas referencias al mismo. IX). 34 Cuando los representantes sean varios. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. bajn su respon- sabilidad. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. Cabe decir respecto de los representantes. 40 y 44). Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. todos los socios administradores podrán usar de la razón social. bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores. bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. la escritura podrá establecer normas. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. si no se hiciere.. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. M. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. todos los socios lo son y también son representantes (arts. Ante todo. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. . por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. can las excepciones que veremos después. lo Uso y abuso de la firma social. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. pero. 2" Si hay designación expresa de administradores. G. fr. que para la sociedad quede obligada. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada.

si los acuerdos han de tomarse por determinado número. pues ello plantea un problema de buena fe. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes.. del que formaran parte -en .218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo. no obligaría a aquélla. 1. M." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. M. M. Ca. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. G. No encontramos en la 1. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen. que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. Esto se desprende del arto 10. Sin embargo. IU') [unta de socios. pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. G. S. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. obligan a ésta. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio. Finalmente. etc. El C. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . 246. y que.tlnta. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado. fr. por lo tanto. S.. Además. Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad. la sociedad quedará obligada. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad. cuando usan la firma colectiva. Por eso. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada. al que ya se ha aludido. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. IU).

en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla. se aplicarán a la convocate da. . para enajenar inmuebles. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios. De éstos. a lo que ya hemos aludido. mediante el nombramiento de un interventor. No obstante. las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. la ley prevé su creación. debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios. las modificaciones estatutarias. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia.todos los socios. IV') Organo de vigilancia. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. En efecto de disposiciones legales y estatutarias. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse.

Originariamente. ob. Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. Commenterio. 217 y sigs. cit.. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. en las que se interesan diferentes personas que. 1907. cit. dada en Florencia. Para unos. D. o por simples motivos de capacidad. núm. núms. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. en A. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator).. ARCANGEU. ob. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender. mediante él. loe. otras veces al mandato. además. el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario. C" 1897. en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje.: SALEILLES. pese a su nombre. págs. VIVANTE. . cit. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél.. 390. cit. la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. Il. 2 Véase NAVARRINI. en el que. que unas veces se asimila a la locatioconductio.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. NAVARRINI. 269 Y sigs. era desconocido en el derecho romano. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. Este es el origen de la sociedad en comandita. ob.. La commenda a Venezia. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida. La ley de 1408. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre.

Véase Bosco. Y del mismo.90. de todos modos. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas.e Para otros. o VNANTE. pues su papel está atendido. cit.. pág.." Por ambos motivos. y muy particular en México. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia.. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación. pero. citado por NAVARRlNI. 3 VNANTE. a las ordenanzas de Bilbao. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas. 1903. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. ob. núm. La societá in commandira semplice." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada. 5 ARCANGELI. cit. la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales. no responde ya a las exigencias de nuestra época. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. 3917 NAVARRINI.Ócit.' Apartándose de esta concepción. Il. 367. n.. y. por las sociedades de responsabilidad limitada.? Por otro lado. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. sin uso de razón social. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital. por las razones que después hemos de apuntar. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida. 391. núm.. . con grandes ventajas. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. ob. núm. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar.ÓciI. ob. ob. nota 3. por 10 tanto. ca. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas. -t . la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. Desde la ley florentina de 1408. ob. la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas.

_implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación." Completando la definición que focmula el artículo 51. que remite al 50.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. L. la muerte. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. 49 . G. G. ob. que envía al 38). . existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. L. personalista. el voto es. M. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa. 76 y el C. El Código de Comercio italiano. 57. podrán nombrarse administradores extraños. S. art. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds). En la sociedad en comandita simple. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art. podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. En la L. que remite al 46). Y también son e VrvANTE.). fr. Co. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva. 396. aunque no realice actos de comercio. por lo menos.. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple. 57. al texto mexicano. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. regulada en los artículos 51 a 57. son semejantes. español. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. aunque puede convenirse el voto por capital (art. y la denominada sociedad en comandita por acciones. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art. como en la colectiva.. un contrato. arto 145. M. en principio. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. M. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. ds. Se trata de una sociedad mercantil. es decir. quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. núm. V). S.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. 57. por cabeza. G. 11. por ejemplo. Análisis de sus elementos. al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. entre dos partes. a la que se refieren los artículos 207 a 211. Pueden ser socios personas o sociedades. S.

el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. Para acabar. 57. responderá ilimitadamente." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. 57. con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52).a la cuantía convenida de sus aportaciones. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art. junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social. 57. ob. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social. 2\' Los socios de responsabilidad limitada. cit.224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art.". núm. Al igual que la sociedad colectiva. los de responsabilidad ilimitada.. que remite a los arts. 10 VrvANTE. Lo mismo que en la sociedad colectiva. se agre. 4" Finalmente. cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva. Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios. Como si fueran socios (0manditados. La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto. es decir. es decir.garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. la en comandita simple existe bajo una razón social. 3l). 393. en e. 29 y 30). pueden figurar en la razón social. solidaria y subaidiatia de los mismos. que remite al 31). ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad ." . de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita.

sino también por analogía. que invoca a los artículos 31. 57. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. y. l. 211. Para el resto del proceso de constitución. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. párrafo 2'). pero no a los comanditarios (art. aunque la ley no distingue. por expresa disposición de la ley.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. como repetidamente hemos dicho. O) Derecho a la cesión de la participación social. a los comanditados.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. No hay limitación alguna para los socios comanditarios. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. 32 Y 33. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. Únicamente. si bien éstos. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general. S.). C) Derecho a los beneficios. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad. son socios capitalistas. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. M. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. L. G. 15 . aunque aporte lo prometido. los comanditarios. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. A) Aportación. Ya se trate de socios cornanditados. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. responde ilimitadamente. por definición. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. se comprende. Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. B) Derecho de informaci6n.

No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión.). . no órdenes. ob. No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición.. por un lado. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. . representacián y vigilanáa. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración. sino con el Código de Comercio francés". quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen. 10 que sería un error en nuestro caso. núm. en su caso. cit. núm.. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. el comanditario.» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos. si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente. No se consideran como actos de administración.. no se transformó en el deber de pasar por ello. Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. 390 ob. consejos. cit. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. 54 y 55. ob. que debe ser evitado. 54 y 55). 399. al final). la libertad de realizar 11 12 VWANTE. H. mediante los actos representativos necesarios. M. G. 11. 11. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. 13 VWANTE. en los términos del contrato social (art. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ. Las razones de esta prohibición deben buscarse. 1. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros.v En consecuencia. Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social. l 3 VIVANTE. cit. Los comanditarios pueden dar opiniones. Además. A) Administración y representación en general. También será solidariamente responsable para con los terceros. La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva. S. 54.226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. nÚID. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo.

El artículo 47. El socio comanditario puede ser contador. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. etc. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. que. actuar como me-diador. médico. A modo de ejemplo. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. no se reputarán actos de administración. podemos citar los siguientes casos." . porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad. en materia administrativa. implícitas. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. explícitas. unas veces. ni podrán tener voto. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. a nuestro juicio. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. de acuerdo con las leyes laborales. o como prestación de servicios. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. con independencia de su categoría. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. en los términos del contrato social. Naturalmente. no se reputa como intervención en la administración. que establece a la sociedad en comandita. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. en principio. pero. porque lo invoca el 57. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. otras. Modificación de contrato social. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. En todos estos supuestos la oportuna autorización. ingeniero de la sociedad. con toda su fortuna moral y patrimonial. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. Ahora bien. corresponde también a los socios comanditarios.

Por un lado.\ Que no haya socios comanditados. es decir. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. ob. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. al disolverse ésta. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. y 49. los comanditarios. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada. si los hay. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto. desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. a falta de comanditados. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. 3'. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. 402. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. desde luego.v w Otro caso excepcional. 14- VIVANTE. además. y. Del mismo modo. impulse a los comanditados a empresas temerarias. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura. 2~ Continuación de la sociedad.Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos. que en nuestro caso son. cit. núm.. materialmente no puedan encargarse de la administración. . por otro lado. podrá interinamente un socio comanditario.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador.

a resultas de la operación realizada. con responsabilidad subsidiaria. Finalmente. en el segundo caso. 203). tienen derecho al examen personal de los libros sociales. La respuesta es doble. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. La ley no aclara este punto. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. al final). Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. B) Vigilancia. el infractor responde para con terceros. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. 50. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. 54. por las numerosas restricciones que pesan . debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. la responsabilidad solidaria es general. 170). sin considerar la clase de socios de que se trate (art. a los efectos indicados. Los socios no administradores. en definitiva. En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. sean comanditarios o comanditados. En el primer caso.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. 598) y en el portugués (art. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. lo cual plantea dos problemas. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. solidariamente. que cita el 47). C) [unta de socios. pero. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. en el suizo (art. los resultados de la operación. El primero es si se trata de una simple solidaridad. son distintos según la extensión de la infracción. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. del balance y del inventario. . éstos soportarán.

puesto que ello equivale a una modificación estatutaria. Esos casos no son los únicos. De todos modos. . ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades.230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. deberá recabarse el consentimiento de todos los socios. incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden.

MARTÍ DE EIXALÁ. 1936. GARRlGUES. Handelsrecht. DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n. 1931. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl.. En la doctrina. 1941. 220 y sigs. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. Soc. de 1937. Santiago. Deiiniciones doctrinales y legales. núm. E. 43. que actúa bajo un nombre propio. GIERKE. pág. BRUNETI'I. exclusivamente de estructura colectiva capitalista". 1929. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones. vol. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia. 237. I1. G. la define así: "La sociedad anónima o compañía. AsCARELLI." La ley brasileña de sociedades por acciones. pág. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. di Dirino Commerciale. París. 487.l de España. dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. 1873. 184. 412. WIELAND. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. Derecho Comercial. en la que los participantes no pueden estar obligados. R. (nrt. Co. Curso de Derecho Mercantil. Padua. pág. 1.. en la cual los socios participan con aportes al capital social. a la explotación de una industria mercantil". 11. de 1940. págs. 263.eta e Associaxioni commerciali. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n. App1l111. 321. J. págs. Véase VIVANTE. pág. Roma. critica la definición del Cód. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. 123. Tranato di Diritto Commerciale. 11. núm... ]. por las obligaciones de la sociedad.' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran. núm.. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. pág. T. tendrá . vol." 1. 230 Y 232. 1936. Madrid. 1931. Instituciones del Derecho Mercam. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. Handelsercbt. deber de aportación limitado. núm. Lezioni su/le societñ commerciale. PALMA ROGERS.

M. El Cód. guatemalteco y del art. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. en vigor desde el 19 de abril de 1967. Pero. uno por uno. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios. y. expuesta por el Código de Comercio francés. 11. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. así como el capital social dividido en acciones. de 1883. Con arreglo al derecho mexicano. S. Civ. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. E. (N. Analizaremos. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. pág. 242. Ca. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. A) Sociedad. M. 121) y español (art. una pluralidad de las mismas. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". del mismo valor nominal. de capüal fundacional. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. al mismo tiempo. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales.(XVI) Estas definiciones son incompletas. sobre esta definición M. Mínimo legal. El proyecto de 1929 (art. Tratado de Derecho Comercial Argentino. con denominación. 550 del Cód. RIvAROLA. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. que daban las notas siguientes: denominación social. en sus artículos 29.) . Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. La L. 2325)." V. por esencia un conjunto de personas. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. Co. y que han de ser examinados con mayor detenimiento. B. y 31. queremos indicar que implica. administradores amovibles. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. chileno {arr. Pluralidad. 243. dividido en acciones.. en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. Sociedad de fin solo socio. 378. para encontrar su justificación en el derecho positivo. colombiano. Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. 30. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. Ca. 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa". este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. los elementos de la anterior definición. derivan de la . argentino. Aires. G. 3). 244 Y 245. Co. responsabilidad social limitada. El Cód. 1938. de estructnra colectiva capitalista. Ce." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. responsabilidad limitada de los socios.

cuando menos. Civ. S. Cód. G. Cr.. G.). 87. VaJor de la forma. 1 y 4. A. ni durante el funcionamiento de la misma. La L. en su arto 137. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. A. 11. M. 1). La L. IV). Sobre condiciones de capacidad. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial.). . S. D. 1.. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. 38. 87. una sociedad mercantil. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales. A. S. en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. 2688. la S. fr.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. La 1. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. !l Sobre este problema." Ley Br. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. A. IV. "En la L. F. arto 2. este mínimo (art. 2695. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad. 11 La Ley francesa de 1867. M. 1). véase lo dicho en el capítulo II del Tít. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. instituciones de crédito o de seguros. fr. propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante.' Debe advertirse que... una sociedad civil. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. de cinco socios (arts. 87 y 89. 89 Y 229. Por consiguiente. es la única clase de sociedad mercantil por la forma. pero en ambos casos se trata de fundadores. 1. fr. quiere decir que. al exigir que se componga. A. esta indiferencia por el objeto.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación. 5 L. S. A. Br. 229. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art. considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. B) Mercantil. Inst. A. Inexistencia de sociedades anánimas civiles. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. 1'1) es de siete. etc. Br. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. En algunas legislaciones. el número mínimo de socios es dos. inciso d ). aquí la ley fija un mínimo legal superior. S. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. fr. son aquí totalmente improcedentes. S.

29. M. A. S. J. ob. 53. se llama anónima. en la L. ob. (arr. pág. S. (art.) 7 GARRIGUES. de un accionista. con el nombre de uno de sus socios. 413. límites. esto es. libertad de formación. Véanse SCLUO]A. en el mismo sentido. lo consiente cuando es el nombre de un fundador. C. L. S. conociéndosele por el objeto de su institución. 3. cuando menos. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. loco cit. 339. ob. 221.. La L. (§ 4. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. cit.. E.. elementos. esp. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. cit. pág. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. A. fr. VIVANTE. en vigor desde el 19 de abril de 1967. Dir. 323). Se contrapone así. La Ley mexicana afirma (art. 186. A. inciso 1). la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. ver PALMA ROGERS. M. cit. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. -Co.)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. Dir. 3) yen el Cód. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación.). Razón y denominación. en Rio. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966.) 1 Y en los que en él se inspiran. Co. sin nombre. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación. 1. el autor de un producto. M. 87 y 88).. cit. inciso 2. la sociedad que consideramos. cit. el titular de una clientela. S. en el derecho mexicano. Comm. Así también en la L. § 1). E. 1912. cit.234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima. (XVIII) En el C. No hay. de 1884. loe. 1920. II. 88. cit. operar y girar.. que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. C. 1. Por eso. Ca. pág. oh. por ejemplo.. § 4. en Río. núm. pág. si se decía que la S. Co. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente. CIVETIA. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. (N. En el C. (N. A. carecía de nombre o razón social. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art.)..) . pg. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. Comm. ob. es decir. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa.. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona. La ley brasileña (art. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. Br. de 1889 se precisaba (art. 152. ob. A. Co. estructura de ésta. G. 11. A. AsCARELLI.

se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera". banquero. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. de las palabras "fianza". M. Así es un elemento de crédito comercial. no establece la responsabilidad ilimitada de la misma. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. y justamente. ya sea en español o en cualquier otro idioma. llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. En cambio. sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo. Además. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. o bien. 5). S.. "caudón". G. Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. (N. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. las sociedades anónimas. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst. en la de Fianzas [art. Normalmente.(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. En la sociedad colectiva y en la comandita. S. La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. y. cuando se trata de sociedades anónimas. que ésta explote patentes. 7). 5. 27 y 52. o bien.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. etc. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. perfectamente definidos. etc. al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. 1.) . el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. E. 2. porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa. no hace referencia a un problema de responsabilidad. 5).). la inclusión de un nombre personal en su denominación. 3) . derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. (art. párrafo final).

Es muy frecuente ql:le. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. S. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. en vez de figurar la denominación social completa. Por esto. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943. S. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales. . Ca. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. Ilegal. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas. "La Imperial. C. 30. de 1889.". Cía. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. M. "Compañía Iinpresora y Papelera. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad. sin nombre. En el C. Además. sin relación alguna con el objeto social... que comentaban el Código de Napoleón. que representan a todos los efectos legales dicha . es decir.). la que constituye parte integrante del nombre comercial. L. Así se entendía por los autores franceses más antiguos. Co. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. Así se dice: "La Helvetia". Por último. debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa. en cambio. de Cerillos". lo que. la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es. 57 Y86. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. G. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. S. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. denominación social ha implicado el nombre objetivo. porque resulta claramente del mecanismo de la L. M. primero en regular la sociedad anónima. G. de 1889. además. M. Tradicionalmente. 29. se usen abreviaturas o siglas. M. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. A.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. A contrario sen Sil. peligrosa.

D VIVANTE. S. núm. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social.existente (principio de la novedad del nombre. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro. G. 1()4. a nuestro juicio. ob. 696. D) Capital [undacional. el juez y el Ministerio Público deberán considerar. JI. A. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita. G.. 221. De todos modos. una amplia trascendencia en cuanto que. sustituidos por los arts. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales. no importa la calidad personal de sus socios. aunque permite que se forme libremente la denominación social.RELU..). A. y BRUNETIl. PIe. AscA. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts. O. A. 88. M. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital.105. págs. cit. En las segundas. dificultan el desarrollo de esta materia. S. S.. (il. cit. La afirmación legal tiene.. 215. pág. como firma comercial. 11. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. (art.. 1925. así se dice F..' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. . Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. de igual fecha).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación. 45 y sígs. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . si ya existe algu- na denominaci6n igual. D. L. En un sentido. S. ob. cit. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. cit. A.ectos. ed. 413. especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. núm. la Ley.). se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas. núm. l. es cierta. 216 Y siguientes. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo. En las primeras. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola. arto 88. ob. 143. pensamos que dada la redacción del artículo 88. París. de 31 de diciembre de 1942. sociedades de capital. S. M. al calificar una escritura. debe entenderse esta afirmación de dos maneras. Sociétés commerciales. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. sino la cuantía de su aportación. peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. zme. ob.s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas.. L.

como sociedades de capital. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad.). sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios. Por 10 que respecta al derecho mexicano. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. en las sociedades colectivas. México.. Traité des sociésés. En otro sentido.. 1939. véase CoPPER ROYER. 1943. 89. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas. vol. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. 1. Con estas aclaraciones. en comandita y de responsabilidad limitada. D. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. con eficacia en las sociedades anónimas. U. se oponen las sociedades anónimas. 93. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. autorizado por el artículo 130. En cambio. París. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. 647 y sigs. ÚIJ causas de disolución de. fr. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae. U y IU. VALADÉS. M. págs. 11. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas. 100. . la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás. 1. además. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley. a las demás que reglamenta la ley. en cambio. G. y porque. 91. en las anónimas. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad. en comandita y de responsabilidad limitada. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. es motivo de disolución en las personalistas. En cambio. G. desembolsado en una cierta pro· porción. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. fr. S. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos. precisan la previa integración de un determinado capital. véase A. S. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital. en cuanto que las primeras. frs. F. de cuantía mínima legalmente fijada. la! sociedades mercantiles. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas. de capital fundacional.1. para poderse constituir legalmente. no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas.

VIVANTE. ni prestaciones en cuantía." Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. 91. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. que era permitir una desigual participación de los socios. o en calidad diversa a las pactadas. frente a la sociedad ni frente a terceros. en cuanto a los socios. ob. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. 92. En los EE. II. mediante la suscripción de un diverso número de ellas. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. en las que las cuotas se denominaban barras. G.. S. tienen una firme tradición en México. porque COn alguna ligerísima excepción. Las sociedades anónimas por cuotas.. 13 . directo o indirecto. la sociedad anónima es capitalista. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo. cit. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen. En otros derechos. por las razones que después expresaremos. El artículo 87. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. págs. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. en las sociedades mineras. E) División de acciones. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. fr. que no son expresiones equivalentes. se consigue fácilmente con las acciones. obligaciones accesorias de prestación. La división de todo capital social en acciones es esencial. en comandita y de responsabilidad limitada. núm. de tal manera que de ningún modo.. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. L. cis.w Además. 414. UU. 12 WIELANI>. como se desprende de los artículos 87. No caben.w ob. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. porque su finalidad. 97 Y 111. 1 Y sigs. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. M. juntamente con la división de capital en acciones.

Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. que la sociedad anónima es de organización democrática. G) Responsabilidad social limitada. Esto es. como las del artículo 25. Los socios por el hecho de serlo. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. sigs. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad. la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. IV. . La sociedad anornma.. Por último.240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. fr. como la sociedad de responsabilidad limitada. exige que el cargo sea temporal además de revocable. aunque con ese límite real. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima.t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. También el arto 100. fr. a su organización colectivo capitalista. En otro aspecto. 142. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. 100. 154). en las que cada socio vale un voto. y también de la ausencia de disposiciones que. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. H) Estructura colectiva capitalista. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. Con ello. A diferencia de otras sociedades. en la proporción de la cuantía de su aportación. y concordantes). 178. queremos decir. constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. IV. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). responde ilimitadamente de sus obligaciones. en el Capítulo II.

que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. 232: "La sociedad anónima es. pág. inexacta. que culmina en su personificación".. fr. se remite al 1 GARRIGUES. II Y III. 6. cit. cit~ pág. 89. 1. 3 Ob.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior. Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada. ob. ob. S1I fija- CM'I y carácter del mismo.' El capital social como tal cifra. un capital con categoría de persona jurídica. 117. puede decirse. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. AscARELLI. requiere la indicación del capital. que deberá contener el importe del capital social (art." Metáfora ésta tan gráfica como. frs. pág.' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. III y IV). 'WIELANDj BRUNEITI. 106. se deduce que los tres conceptos básicos. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. Sigllijicación como valor abstracto. ob. 17. valor numérico. dice que es "un patrimonio destinado a un fin. JI. ob. ·de tal modo.IGUES se encuentra BRUN~TI1.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática.. Integración y aportación en dinero y en especie.. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. pág. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. cit. ob. fr. 1) Concepto del capüal social. Appuflti. En la fundación sucesiva el arto 92. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. 105. cir. cit.. pág. V). ob. 2 GIIlRKE. 240.. En el caso de fundación simultánea el artículo 91. frs.. 252. 103. Examinaremos cada uno de estos elementos. A. 89. que refiriéndose a la S. BRUNETII. Concepto análogo al de GARR. cir. pág. a nuestro juicio. iI). cit. 111). concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. 4 RODRIGUEZ. pág. pág. que no puede existir sin la integración del mismo. 16 .

93. se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. Ir y IV). M. salvo pacto en contrario. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art.). etc. valorándose esta aportación no en dominio. pág. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías. S. qtlo ad dominiurn (art. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad. ob. 104.. Ley citada). pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. fr. cit. las aportaciones para su constitución deben integrarlo. 89. L. Lo que se omite en este caso. también. Il. De este modo podría suceder. ob. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. Asi. que a la sociedad anónima X. en cuyo caso. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social. 17. 18." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. o bienes de otra naturaleza (arl. 6 WIELAND. G. La fracción IV del artículo 125. 3'. 11. 89.' Como el capital es propiedad de la sociedad. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. AsCARELLI. cit. fr. frs. T BRUNETIr. para toda clase de sociedades. 11. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso. pág. en términos generales. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos. admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. IV). pág. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. si bien establece el principio de que. art.. frs.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. ti WIELAND. pág. . Appenti.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. 91. por ejemplo. es la indicación del capital social en la acción. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio.. 1 y Ir. IIr) en efectivo. Sin embargo. 11.

BRUNETrI. regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts. 11 GIERKE. Por eso." 11 Frente al capital social como cifra aritmética. j. ob. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. no son susceptibles de aportación (S. no pueden serlo los simples derechos de goce. pueden producirse pérdidas patrimoniales. pero. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido. pág. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado. ob. 252. El capital social es aportado por los socios. cit.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. 10 BRUNETII. pág. 104.. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. lnf. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. de acuerdo con WIELAND. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores. por el contrario. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital. a no ser que se trate de derechos enajenables. pág. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. pág. Sil relación inicial y en el curso de la vida social. cit. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas. 3" las prestaciones de trabajo.. entiendo.. cit. 20.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace.. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. 18 a 22). en su carácter de tales. El capital social. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto.w 11.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero. C. 'WIELAND. . cit. 9 ob. 11. cit. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. ob. Capital y patrimonio. 21 y 22. y que le acompaña durante toda su vida. 212). no obstante. loco cit.. del exclusivo dominio de la sociedad. como tales. 1933. si se hicieran por terceros. págs. la sociedad perdería su naturaleza...

Para concluir. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. 1. ob. Il. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art. de goce. cit.w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma. 457. Al nacimiento de la sociedad. . 115). 11. cit... cit. El capital social puede ser menor que el patrimonio. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado.. 20. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social. 1932. 14 BRUNE1'TI.244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad. hayan aumentado sus reservas. WIELAND. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE.15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art. pero. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social. núm. de la prosperidad de la empresa. cit.. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. Co.. pág. nota 12. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód. 18 y 19).'. etc. de garantía. durante el funcionamiento de la sociedad. BAUMBACH. que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. como consecuencia de su funcionamiento.: A. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes. 106. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social. 15 Ob. Handelsgesdesetzbucb. sobre bienes corporales e incorporales. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. pág.. 457. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas.¡. En este sentido v. en cambio. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social.1 VIVANTE. Berlín. núm. relaciones de propiedad. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/). ob. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación.' 2 Inicialmente.. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par. ob. cuando a consecuencia de la buena marcha económica.

sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad. además de esta misión. 224). en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. resulta claro. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas. ante todo. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. Pero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. capital real). Podemos decir que. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. I1I) Misión del capital social. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. no alcanza a su nivel máximo. la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. que podemos llamar de publicidad o apariencia. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. en cambio. Para los accionistas presentes. como consecuencia de las siguientes consideraciones. cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. En otro aspecto. se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales.

que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. particularmente en forma de sociedades anónimas. Esta tendencia liberal. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. U') Lo público y lo privado. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. mediante procedimientos ingeniosísimos que. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. Después de una larga evolución. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. para defraudarlo. se hizo sentir con intensidad creciente. Precisamente. sino que simplemente las ha transformado. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. Por otro lado. Podemos decir. en resumen. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. como se diría en castizo castellano. requieren la concurrencia de múltiples interesados. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. es un fenó- . condujo a una serie de abusos sin cuento. durante muchos años. En efecto. y de dar a su dinero el destino que le plazca. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. Para ello. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. que al fin y al cabo-son función también del capital social. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones.

Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. ofrece aspectos de gestión pública. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. G. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. que encuentran una regulación explícita en la L. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. protector de los intereses colectivos. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. Además. respecto de las sociedades anónimas. Por estas circunstancias. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad. que quedaban con una amplísima libertad de acción. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores.: . segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos. restrictivo. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. En México. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. y a los accionistas. Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. S. M. que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. la Ley General de Sociedades Mercantiles. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada.

248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. 18 VIVANTE. ob. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. un solo inventario. 99. (N. Ley de Quiebras) .'< Departamentos astánomos. 91." Otra consecuencia igualmente importante. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto... cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. cit. 172 Y otros varios más de la L. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. 16 GIERKE.). Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. Fianzas (arts. Con arreglo a tal exigencia. fr. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. S.. (arts. contenta con exigir que el capital sea único. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos. Así se deduce del articulo 6. y de los artículos 89. Cr. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno. Inst. que constituye una unidad económica y jurídica.) yen la L. del artículo 9. II.31.. II. 457. 254. esto es. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. 11. que se refiere al capital de cada sociedad. 233 Y 235.. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas.. E. ob. . explica que cada sociedad tenga un solo balance. 19. art. núm. no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. VNANTE. S. J. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. Ahora bien. Situaciones de éste. cis. es decir. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo. M. cit. 11. 8. V. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio. fr. preciso. cit. En el caso en que esto no sea así. núm. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. fr. (arts. G. en definitiva. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. etc. GARRIGUES. págs. Inst. 457. ob. Inst.) 11 Para comprender bien lo dicho. sino que también sea determinado. pág. 3'. en la L. ob. 17 y sigs. el sujeto y titular de! departamento. 2..

Cuando el capital social exceda del mínimo. deberá ser. pueden tener un capital autorizado máximo. 1. suma de los compromisos de aportación. ha de ser del 20 por ciento del anterior. Inst. fr. 1. las de seguro y las sociedades de capital variable.) .Cr. M. 17. E. ley citada). E. 1. Inst. y un capital desembolsado.) (XXII) Idem. pueden tener 1111 capital X. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable.. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. Ley cit. fr. 217. al constituirse.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. fr. en el momento de la constitución (art. Inst. L. L. L. (N. L. fr. 17.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. un capital suscrito. fr. 1. 8. L. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art. algunas modificaciones en su redacción. 89 . se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. Las instituciones de crédito. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada". hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". y un capital desembolsado. que es la. Art. del mismo. se consigna. han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. representado por la parte del capital suscrito exhibido. en el art. en su articule 91. Inst. V.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. de la ley respectiva. de acuerdo con la autorización". por lo menos. 3'. 3' y 70. G. S.. 17. (N. Las sociedades anónimas ordinarias. por lo menos. Inst. el principio de la determinación tiene también aplicación. Cr. formado por las acciones suscritas. II. Inst. En el arto 125. del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. 8. arts. La L. S. igual por lo menos al del capital mínimo. fr.! Las instituciones de fianzas. S. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería. (XX. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable.(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. como requisito de la acción. JI.: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. que.). III. art. Fianzas) .. desde el momento de la constitución de la sociedad. Fianzas).

111. 17. en la de las Instituciones de Crédito {art. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. G. la disminución puede ser impedida por los acreedores. la ley. en sus artículos 9. En otro sentido. Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. 132. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. si no mencionan también el mínimo (art. que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro. de modo que no sólo en la escritura.). L. Además. E. (arts. S. Sería de desear una mayor precisión en la ley. 1). (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas. 260 al 264. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio. M. haciendo caso omiso de toda publicidad especial. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. 8. segundo párrafo. (N. G.) . En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. reguladas en la L. fr. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. en los casos de aumento y reducción del capital. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. M. fr.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. 135. establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital.250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones. S. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. sino en la publicidad del capital. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. 182. Anteriormente hemos . 217. fr. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas. Por esto. 213 a 221).

. 245 y 254. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital.. ser superior.000. fr. II de la 1. de la ley citada. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. G. el capital mínimo deberá ser de $500. como la sociedad de capital variable. fr. 1. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital. de dicha ley. Inst. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas. fr. fr. cit. bien entendido. exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. aunque en casos especialísimos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad. VI. inciso 1. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito. J. ob. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general. De todos modos. Cr. 41. para las de seguro y para las de fianzas. fr." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro. pero nunca inferior. 19. J. Sociedades especiales. fr. 1. 20 En Alemania. el arto 11. V. GIERKE.). Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. S. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización. podían ser de doscientos marcos. 528 Y sigs.000. sino también en la progresiva elevación de ésta. págs. Véase GIERKE. 1. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). I. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. cit. págs. 1).00.. ob. 1. fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital. fr.00.20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. 36. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos". M.000. cualquiera que sea su naturaleza.00. pág.00. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones.000. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art. La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas. de la vigente ley sobre la materia. G. según el arto 19. La ley vigente preceptúa en su § 7. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias. que el mínimo convencional puede . 217 y 221. THALLER. y de $250. según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República. aunque sí indirectamente. M.. 256. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. 1. Así lo exige el arto 89. . y arto 8. S. fr. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31.

00.00.000. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.). Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda.00 (nrt.00. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr. L. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.00. Insr.'00.000. 1. entre $ 1. cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar.000. 4) Sociedades de crédito bipotecario.00 Y 1. L.00 {art.00 y 300. entre $ 500. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico.00'.).000. d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal.000.000.000. Según las circunstancias de cada caso.000. de la 1. fr. 1.000. I. según exige el arto 45.000.00 {art.00 y 7. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. Cr. Icst. 41.000. que carezcan dc servicios bancarios. Inst.00 Y 750. VI y 87. 36.. fr.).00. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. Inst.000.000.000. sin derecho a retiro (arts. c. 69. entre $ 6. Cr.000.000. 53. Cr.000.000. fr. Ce. fr.00.000.000. 46·a.000. L.00.000.000.000.5) Sociedades de capitalización:. entre $ ljOOO. fr.00 y $500. Cr.000.252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200.000. entre $ 250.00 a $500.00.500.] . 1.}.00. Cr. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país.00 (urt.00 Y 10. entre . 45. 27. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores.00 (art.OOO!00 y 3.).00.$ 5oo.500. 19. entre $ 3. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. b) Cuando operen en otras localidades del país.00 Y 10. L.000. H.000. Cr.). . 1.$ 3.000. 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de . fr. 11. pero no inferior a $ 500.000. frs.000. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo. L. Inst.). y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100.000.000. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art. b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país. I a IV). fr.000. Inst. Según las circunstancias de cada caso. Insr.00 Y 7. fr. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal.00 Y 1.OOO:OO y 5. según la clase de operaciones que vayan a realizar (art. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso. entre $ 3. L. Inst.000.000. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. . entre $ 100. Cr. lnst. I. entre $ 200. L.

G.000.00 a 6.000.000. para los que se destinen.500.500.000.00 Y no. 21.0-00. Inst.000.) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente.000.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts.000. E. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro. fr. para estas instituciones peculiares. y 8. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable.00 cuando opere tres o más. L.000.}. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art. Créd. L. b) Entre $ 150.000. 69. S.). S. Cr.000.).000. Inst.00.000. (N.00. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida. lI.000. (N. fr. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social.00. 52. de $ 1. $ 250. S.00. como se deduce para las sociedades mercantiles en general. Inst.DO.000.000.). de $ 2. 20.000.OO. Inst. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100.000. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art. según las circunstancias de cada caso (arr.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L.00.). de . y de los arts. fr.000.000. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes.$ 250. Cr.000.000.500. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase.00.000.00 a 1. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas. 17. L.00 a 6. para los que estén autorizados para recibir productos. además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior.000..000. Inst. '! de $ 3.00 a 2. N..00 a 4.00. fr. E.00 Y 3. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L.. b) Para operaciones de accidentes y enfermedades. c) Entre. M. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1.OOO.00 a $1.. Inst. 1. L.00 y 500.$ 2.00. Suscripcián y desembolso. L. de $ 500. 87. de los artículos 217 y 221 de la L. 3.000. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art. 1. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre . 2) Bolsas de valores. VI.000.000. c) Para operaciones de daños. cuando opere dos de dichos' ramos. 3) Uniones de crédito.. Inst. IV. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1. d) Entre $ 500. S.ooo.000. L.00 Y 500.00.000. Inst. E.000.) . Cr.000. S..00 Y 1. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas. F. Inst.

Con la salvedad de estas acciones. 3. L. y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. fr. Inst. es decir.).integra de todas las acciones. deberá ser. y 100. n. F. II. el ctt/J. 8.). 97 Y 98 de la L.) y aunque no lo sean. la emisión de acciones no suscritas. S. sea un valor patrimonial real y tangible. 89. 91. S. fr. Inst. L. debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. M. M. y 17. La ley quiere y exige que el capital. L. M. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones. es decir. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art. G. determinación. Il. Cr. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. en sus arts. M. en la práctica comercial. I. Cuando se trate de acciones de numerario. IV. las leyes respectivas. S. 100. 94. N. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa. L. 17. G. 8. a las instituciones de crédito (ar!. 216. además de una cifra. S. 89. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. y a las de fianzas (art. a las de seguro (art. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts.. fr. llamadas también. Inst. E. Inst.). Además. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. r. Ante todo. que asuma la obligación de hacer las apor.}. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. G. fr.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. fr. fr. L. fr.). acciones de tesorería. S. Se permite. de acuerdo con la autorización. L. I. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L. raciones y los desemblosos debidos. I. que cada acción tenga su titular. en cuanto al ya desembolsado.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. y cuando son acciones de aportación. 89. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo. Inst. Del mismo modo. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. Así se establece en los arts. igual por lo menos al del capital mínimo. G. lII. fr. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. 3'.). S. L. desde el momento de la constitución d la sociedad. De nada servirían las normas anteriores si la unidad.) . F. fr. excepcionalmente. deben estar todas suscritas. la ley requiere la suscripción . 99.

G. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal). S. deben ser recompensados... M. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. 1). fr. 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141. . o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas. L. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas. 17.).w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%." RODRÍGUEZ. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. Inst. II. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. 118 y 119). M. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. L. Los esfuerzos de promoción. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. S. G. M. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital.. sino del valor nominal de cada acción. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. G. lo que es lógico. realizan la función en tales condiciones. explícitamente consignado en la escritura constitutiva. hasta que no estén íntegramente liberadas (art. ]. si se tiene en cuenta que el art.) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. S. En la práctica. las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. Esta última solución no parece la más lógica.. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada. M. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores. G. S'. fr. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L. De este modo. L. 1.

c. véase ASCARELLI. I). pág. I1). suscriptores del programa fundacional. con razón. 1911. bonos de fundador y acciones de trabajo. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. 1. D. 1939. en el caso de fundación simultánea. 930 y 103. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. núm. MESSINEO. En todo caso. distingue. 103. no son acciones. Así.22 partes beneficiarias o de fundador. es normal la distinción entre. entre promotores y fundadores. En Francia. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. 11. En la L. pero figuran como accionistas originarios. M. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal.. 23 VIVANTE. 531. ciedad. Appanti. Y el de WHAL.5): las segundas por la ley de 2. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. núm. 638. S. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. núm.256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria. que na pueden. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. L. Fundadores suscriptores y no suscriptores. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. 11. A) Fijación del concepto. pág. pág.. en los Studi en honor de VIVANTE. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. En general. en ningún caso. En definitiva. y bibliografía que cita). euyos fundamentos generales expusimos antes. pero la falta de toda regulación de las mismas. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador. fr. . 70. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. P. 35 y 242. G. fr. Para ello. núm. 247. LLER. Notas al AscARELLI.5 de enero de 1929 (véase THA. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so. M. 11. 103. 132. Impulsado por la corriente intervencionista. nota 1. G. en la R. pág. 170. 22 La terminología es muy variada. 429. 417. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. pero en la fundación sucesiva.. los segundos participan o no participan en ellas. GARRIGUES. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. VNANTE.). Fijado el concepto. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. S. núm. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. págs. Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones. JUS. 1. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo. 347. D. en sentido propio. Mé· xico. 1.

aprobación). A. 0>. definición incorrecta a todas luces. necesidad. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. La L. págs. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. S. redacción de la escritura o del programa. !C6d. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. 132. A. 134).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. inscripción en el registro público. La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad. A . En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. Es decir. Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. a los que la hicieron. 531 y sigs. A. Interpretacián del artículo 102 (operación. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. y que lo mismo podemos referir a contratos. de cualquier 2~ El Cód. LYON CAEN y RENAULT. convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). que encontramos en diversos artículos de la ley. según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron. 129. 11. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. G. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos". HOUPIN y Bosvraux. En primer lugar. Br. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L.. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad.. 139. sino de una nulidad relativa. con excepción de las necesarias para constituirla. S. de una simple inoponibilidad. lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. núm. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. VIVANTE. 0>. 17 . que a la creación de situaciones convencionales. 739. 419. En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". sanción. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. No dice la ley de qué asamblea general se trata. no da una definición de aquéllos. S. ya que se trata de una expresión vaga. será nula con respecto a la misma. semejante al § 187. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. 11. 1. 1.. Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho. La L. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. núm. que a declaraciones unilaterales de voluntad. M.• en su § 21. si no fuere aprobada por la asamblea general". efectos.

por un período máximo de 10 años. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). 1. F. na existen. ROBERTO. G. sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. 115. La segunda limitación establece (art.) . con amplia documentación y razonado criterio.. que es complemento interpretativo del artículo 104. § 33. Probibicián general (art. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37). La razón es obvia. pues no es de conversión. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. figura. México. en la forma y límite que la ley señala. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. GUAJARDO. por compensación. Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. S.. control. a nuestro juicio. etc. por definición. aunque no con unanimidad. M. cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107. Todo pacto en contrario es nulo". si no es con excepción de la participación en los beneficios. 107). admite la licitud de la conversión. A. 1941. voto. La L. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas. pero. Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. En Franela la doctrina. que limita la participación en las utilidades al 10%. con las utilidades atribuidas a aquéllas. Caso distinto. C) Limitacián de la reserva de derechos. y siempre que estas par25 En el sentido del texto. amortización. No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada. D. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. .. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones. Br. pág.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. impugnación. S. 104j y su casuística (art. Cuando se trate de fundación sucesiva. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US.

estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. art. domicilio. Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. Concepto} contenido. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. S. 108. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. esta- blecerse en favor de los fundadores. Cupones. los fundadores no participarán en los beneficios. Por consiguiente. que considera a las acciones como títulosvalores. Menciona la ley (art. 106). la ley prevé (arr. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. en el caso de fundación sucesiva. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. emisián. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. Que se trata de títulosvalores. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. M. M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. es el que. requisitos. sino también a la renuncia del mismo. duración y fecha de constitución. Nrímero de bonos y titulares. 108). en todo caso. párrafo 19. Como documentación de los derechos que pueden. I1). se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. Y. que remite al 124 de la 1. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. bonos. como hemos visto. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. G. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). fr. reales y funcionales. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. S. la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". fr. paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. acciones} obligaciones. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". Divisibilidad. E) Los bonos de flludador. V). cuando la fundación haya sido simultánea. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. a la protección de potencias extranjeras . 108. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. precisamente el artículo 105. Naturaleza jurídica.

. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. En todo caso. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. . Desde luego. De otro modo. los requisitos funcionales son los que menciona la fr. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. COn caracteres visibles (art. es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. cit. desde luego. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. 109). fr. cit.. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. por esto. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma). Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. Por último. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. para efectuar éste. de acuerdo con lo que establece el artículo 127. la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y. pero. fr. Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art. sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. En este punto. es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. y distribuirla luego entre el número total de bonos. al que remite el 110 de la ley. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. en cualquier caso. es decir. VI). habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado.

siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro. 21 Esta es. a quien se le hubiese entregado un título negociable. sino un cupón variable. no un cupón de interés fijo. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art. ni la calidad de asociado. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. Además. sin que haya devolución del capital. 1900. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. núm. bien antes. por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. En la más vieja doctrina las partes de fundador.no forma parte de los asociados. y que. que queda como parte del pasivo. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. esencialmente. Es asimilable a un obligacionista. es decir. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social. 11. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. además. Son éstas. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. 107)." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. nominativos o al portador. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios. París. en los casos de amortización. Traité de Droit Commercial. 639. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. bien en el momento de la liquidación. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. son participaciones que constan en certificados negociables. 560 bis. por naturaleza. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. habían sido consideradas como acciones. no podría pretender el desembolso del principal." El portador --dice THALLER. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. que son las características básicas de las acciones.. y muy discutible. transcurrido el cual se extingue todo derecho. núm. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. además. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. sólo atribuyen una participación en los beneficios. o en aquellos en los que es posible el retiro. y. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. que tendría. según THALLER.w Sin embargo. .

esto es. estos derechos tienen una impronta imperativa. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. unos son de los socios.}. 212 y sigs. sino. M. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. sencillamente. 49 Principio de la intervención privada.w Por todo lo expuesto. G. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. Cr. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. de ciertas minorías. otros.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. Pero en este terreno. T. como principio general. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad. 59 Principio de la intervención pública. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. De esos derechos. S.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. individualmente considerados. Cr. L. en el que la ley de 1929. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella. Y Op. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad. Esta organización es semejante a la que la L. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador. señala a los obligacionistas. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. ni pueden serlo. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. con dicha finalidad. Tit. la L. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. Mediante el ejercicio de estos derechos. . Llegamos a! último grupo de normas. admitiendo. que modificó la de 301 de marzo de 1927. Op. repetimos. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. 28 No ocurre así en el derecho francés. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. No son acciones ni son obligaciones. Por ello. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n.

la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas. . en materia de instituciones de crédito. de instituciones de seguro y de instituciones de fianza. fuera de las ya citadas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto. En cambio.

cit. ob.. Véase LEHMANN. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. Storia Universale del Diritto Commerciale. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil. describiendo el negocio de las acciones. un mercader discreto ¡ un accionista erudito. FISCHER. su origen. Madrid. etbimología. era. . Y GoLDSCH· MIDT. págs. 37. Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. l. pues. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. se hiciesen constar en el propio documento. pág. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. en un principio. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. REHME.. 178 Y 179.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos. 1931. En un principio. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. Puro recibo. 64 Y sigs. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. Historia Universal del Derecho Mercantil. publicado en 1688 en Amsterdam. IU realidad. y por la expedí. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1. además de anotarse en el libro. con carácter exclusivamente probatorio. un documento que acreditaba estos datos. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA. cit. págs. su juego y su enredo. 2 Según WIELAND. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. págs. 1913. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla. 227 Y sigs. se llamó título o acción al recibo que se expedía. 71. Turln. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". Por último. 83. ob. 11. pág..

lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. 91. M. ob. 458. pág. 33. nota 3. Su valor fraccionario en abstracto. núm.. así. L. ÚI. pág. 7 PIe. 11. ob. 243. para los ordenamientos suizo y alemán. El capital social está dividido en acciones (arts.. 110. 11. L. 258. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. pág. oh. cit. constancia en la escritura. II. pág. 70. pág. como títulovalor.. La acción como valor fraccionario en concreto. fr. JI. M. fISCHER.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. 1. II. 11. 'WIELAND. como expresión de la calidad de socio. pág.' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social.. 93. -WIELAND. S.. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador. G. Ca. BRUNETIl.." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista. para el derecho español. 36. pág. pág. oh. oh. 1. notas 3 y 6. 125." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". 36. VIVANTE.. ÚI. ° 3 Dice FISCHER. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. 243. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes. GARRIGUES. 4 RENAUD. oh. . G. 109." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. cis. pág. RODRÍGUEZ. BRUNETIl. S. véase VIVANTE. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. pág. núm. 89. L. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. nota 1. II) Aspectos de su estudio. 167. 548. oh. cir. Del mismo modo GIERKE. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado. cis.. pág.). pág. 1. cit. fr. ÚI. oh. GARRIGUES. 71. '6 Casi literalmente. y 111.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número. 257). 10 GIERKE. 2°. I1). 256. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. sin indicar su valor. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. aunque se trate de aportación de bienes. pág.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma. como en la fundación sucesiva (art. pero no exclusivo.. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". fr. JI. el reverso lo constituye su valor económico. Cuotas y acciones sin valor nominal. AsCARELLI.ANTE. 71. VJV. consiste en que el público se fija más en el valor nominal. así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma. aquélla. núm. arto 76. I1).. valor de bolsa. dos centésimas. pág. pág. I1) Acci6n y cuota. pero eso debe expresarse en dinero. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. . distingue: 1°. 110. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. pág. . 3°. que debe depender del dividendo. en funci6n de la cuantía del patrimonio. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones. fraccionario del capital. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio... pág. la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. valor contable. y esto tanto en la fundación simultánea {art. 91. fr. valor real. porque es factor determinante. es la que expresa un valor nominal." 11 El inconveniente que esto representa. real. etc. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. la acción. arto 41. BRUNETIl. y ésta. 242: "El valor nominal así indicado en la acción.w Como cuota de aportación. Así. Decimos se refleja. Ca. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. Ley Belga. pág. el anuncio de los mismos. la oferta y demanda. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial. Como el capital social no es igual al patrimonio social. valor nominal. además de expresar una fracción de aquél. 12 Cód. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. 463. 93. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. un quinto. la regularidad y cuantía de los dividendos. y 4°. FJSCHER. por ejemplo. L. por ser lo más aparente (GIERKE.' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. es naturalmente bien distinto del valor efectivo. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). o fraccionaria. 2'6. que es el expresado en el títuloacción. Desde otro punto de vista. etc.

268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. éstas no son susceptibles de división jurídica.!J fur au. o bien estar divido en cuotas centesimales. porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. L. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan. 257." El parentesco teórico con las non par va/lle . Por último. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. S. Hemos de estudiar éstas. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal. S. 134.00 puede tener 100 acciones de $ 1. famltades. toda acción expresa una cuota del capital social. M.> la 1. En definitiva. el monto total de las aportaciones iniciales.000. y GIERKE. su fundamento. representante común. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. sin valor nominal. pero no se menciona en la acción sin valor nominal. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota. G. una vigésima parte. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital. responsabilidad de los daños.r es evidente. 1929. G. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. (Relación de copropiedad. en la Zeituh". o una décima parte.00 de valor nominal cada una. vigésimo. La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. del capital social). como es natural. normas generales del Código Civil. GIERKE. al analizar las diversas clases de acciones. en cambio. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. por lo pronto. pág. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal". La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas. M.r und intemasionales Prioasrecbt. págs. El valor de éste se expresa en la mota.000. Véase sobre ella FLECHTHEIM. !II) Indivisibilidad de la acción. citado por MESSINEO. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y. las cuotas pueden ser de valor desigual.rhare.r/iindiche.) Como la división en acciones se hace en el contrato social. . La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares. 1. 7. interpretación del aro titulo 122. pág. ha introducido las acciones sin valor nominal.

596. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. que resultará supletorio. del artículo 430. En primer lugar. Es lógico. Admitido el que el procedimiento sea mercantil.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. cuando haya varios propietarios de una misma acción. núm. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. 466. pág. 243. F. v. 11. véase WIELAND. al nombramiento del representante común." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. 115. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. 11. enajenar o gravar la acción. para 1 Ui Para V¡VAN'tE. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. Para Italia. compra o donación).1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. El representante común no podrá. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. En cualquier caso. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico. págs. y si no se pusieren de acuerdo. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles. en Francia LYON CAEN y RENAULT. por designación de los herederos o por decisión judicial. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. VrvANTE. del Código de Procedimientos Civiles del D. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. pág. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. 44. núm. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. O bien no contractuales (sucesión). AsCARELLI. de todos modos. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. 10 Así también en Alemania y Suiza. comodidad de la sociedad y de los socios. 466. ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. nombrarán un representante común.45. . sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. núm. párrafo primero. ya que basta la mayoría. El motivo de esta multiplicidad de dueños. BRUNET'fI. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" . 11. 11. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada.

Civ. F.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. Sin tratar. A. 973 Y 974). S. Civ. decide la mayoría (arts. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. SALINAS MARTÍNEZ. M. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. RINCÓN GALLARDO. México. pero sí puede ser requerida su venta (art. En este sentido. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores.urídica de los certificados de participación. Monterrey. Ensayo sobre la naturaleza . 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada. Civ. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. 1946. el día 21 de noviembre de 1963). 1945." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. que forman la cobertura de los certificados.) . Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. D. Los certificados de participación. 29 En materia de administración. ni mucho menos. 940. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. D. 122. ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. 1. (N. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios.). 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular. G. RODRiGUEZ. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. 950. F. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. que se expresa. Sobre estos títulos véase J. la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939.). que son títulos de copropiedad. Por consiguiente. N. Derecho Bancario. E. Cód.. Obras más recientes sobre los certificados de participación son. Cód. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común. reservándose siempre. 1947.). derecho común debe ser interpretado como derecho civil. F. in fine. entre otras muchas que pudieran citarse: A. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio. México. y 946-948. Cód. págs. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968). L. de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. 490 y sigs. 1947. F. D.

" La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo." Este texto se refiere expresamente a los derechos. Valor igual. Il. núm. G.. Respecto de éstas. V. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. núm. de 1942). Civ. núm. no reza con las cuotas. con expresión inequívoca en el arto 2348. pueden cotizarse de modo distinto por el público. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. Ca. cada una representa una parte igual del patrimonio social. Se han violado así normas imperativas de la L. F. 21 VIVANTE. pero. L. la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. sobre igualdad de valor de las acciones. el poder económico. 459. participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. 594 y sigs. como ya se ha dicho. también RIVAROLA.) ac Y en el derecho italiano (art. 459. que establece que "las acciones serán de igual valor". M. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. . No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado. en Francia y Noruega. núm. en cambio. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. Cód. Interpretación del artículo G. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. A. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones. Sociedades anónimas. de igual redacción que el 112.. ]9 Así opina VIVANTE. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar. M.. Cód. G. restricción. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L. Co... A. S. it. S. puede hacerse con diferentes valores. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. Co. M. según admite el párrafo segundo del artículo citado. núms. 593. no al valor de las acciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. a la reserva de derechos de los fundadores. prohibición de voto múltiple. frente a textos menos claros que el mexicano. puede haberse 112. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta." o U 2l La influencia polínca. S. 20 THALLER. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión. It. Cód. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. como cuestión de Iege ferenda. S. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. Igualdad de valor y desigualdad de derechos. 34. "La igualdad no es requerida para las cuotas.>' bit La igualdad de valor. THALLER. 164. 96. L. 11. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada. Nos referimos al artículo 112. con referencia al artículo 326 del C. A. H. Sería conveniente. lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art.

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JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

273

1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. FBRRARA. en definitiva. etc. cit.42. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. pág. 115. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status. no vamos a hacerlo en este lugar.la medida. La acción significa así. La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. núm. 259. la participación en las ganancias. sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio. cit. . especialmente AsCARELLr.sumamente 'discutida.s> Por eso. lIT. § 105. 42 WIBLAND. pág. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación.• -jI. la cuota de liquidación y. Der. BRuNErn. pág. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital. 11.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio . es la expresión por la misma de la calidad del socio.. y. págs.8 Vid. Dir. pág. .. JI. pág. . Una acción representa la unidad de influencia. : <10 GIERKE. ob. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. BIGtAvI. 42..w La. Com. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho. 413. loco cito -4. 1931. Com.. de la misma manera. ENNECCERUS. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en.. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala. 46 y tWIELAND. 114.· pág . Rio. es« Dir. ha sido. ApptmJi di diritto comsnerciaie. A este lugar nos remitimos. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción. 92 y eigs. Civil.." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad.del importe nominal y del número de las acciones. Trat. 1910. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad. ob. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio. de socio.:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables. derecho a una cuota de liquidación. 1.<Ir WIELAND.

causal.: libremente transmisible.·a su reembolso.. nominativo o al .de decisiones.1" ahora. bien' anticipadamente.puede 'ser "limitado. En atención . . en.lo que concierne. libremente transmisible. la acción es un títulóvalor privado. el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos. participación en el dividendo y en la administración social. con las demás características que ya hemos indicado. bien en la forma de cuota de liquidación. PO. . accionistas. aun cuando con.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable.'. podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. las acciones de trabajo y las acciones de goce.qúe. nominativa o al. De este modo. lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente.3 la primera nota. Por último. cuando se permita el reembolso anticipado o en. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores. intervención de los. cuY. al concluirse la sociedad. acciones deben representar partes iguales de capital.donistas.:utible. y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC. desde luego.. parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo. .portador. de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos. ~J más típico es el 'de voto. Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley.. hay u~ grupo . de '~~dos estos derechos. basta: con indicar . las. es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~. principal. y tienen un derecho indis. los de reembolso. arreglo a la ley. a la' tercera nota. En lo que atañe a la segunda nota. el de par~ici­ pación en los dividendos. . .a:· adopción requiere siempre la._ . . . Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen. 2) Representan una parte del capital social. Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano. cooperación. portador. :en algunos casos.' que. unitario. los . 3) .

pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. por último. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . caso en el que hablamos de acciones liberadas. Por último.). término aplicable también a las acciones de aportación o especie. Si se considera la calidad de la aportación. Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación. 1. Considerada la acción como parte del capital social. ante todo. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. de las que no lo son. las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. IV. según el tipo de preferencia de que se trate. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. G. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. pueden dividirse.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. en acciones propi<11 e impropias. Por esto. porque no representan una parte del capital social. lo que por definición es consubstancial con aquéllas. 89. Remisión. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital. aunque en un sentido impropio. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares)." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. M. liberadas y pagadoras. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. Aunque la acción es parte del capital social. fr. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. a la par y ron prima. S.

La Exposición de Motivos de la L. sociedad. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal. como es natural. M. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. M. Por tratarse de una institución nueva. IV. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares). y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. S. S. sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. porque su existencia no obligará a las sociedades. Maryland. el monto total de las aportaciones iniciales. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. que tampoco existe en la patente de la corporación. L." En verdad. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones.. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". G. . pero. también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica. en cuyo texto no figura tal mención. fr. El artículo 125. sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. que en México se trata de una institución nueva. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York. California y otros. podrá omitirse el valor nominal de las acciones.. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. en donde ha surgido.

sino por agentes más o menos honrados. Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. 21). Esta ventaja. con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas.ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo. Agréguese a esto que la colocación de acciones _ a diferentes precios puede permitir que los socios no tengan una igual. ap.ocurrir en los Estados Unidos. Nebraska y Oklahoma.286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país. En la plaza mencionada. uno de los Holding más importante. ' . Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos. ni siquiera. En México han tenido escaso arraigo. aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías. 10. Limitándonos al de derecho rnercantil. que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones . el público que compra acciones no es tan incauto. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. incluso en toda la República. para 'conseguir su' rápida colocación entre el público. al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción. pues si se exceptúa Monterrey. de las acciones cotizadas en bolsa. que es especialmente útil para 'aquellas . Empresas más o menos conectadas con las anteriores.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal.con un fuerte castigo. se dice.sociedades urgentemente necesitadas de capital. Además. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. -y Si . en la ciudad de México. pero en general. permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. según sus partidarios. que no representan una mayoría de aportación. como sí puede . podemos decir que sus ventajas. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. son las únicas que han seguido su ejemplo. no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones. pero no inicialmente. pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión. en Nueva York.

mediante estas acciones es posible: l' social.Unidos de Nortearriérica. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración. 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social. a México. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco.la concibe el derecho continental europeo. . En verdad. 115. pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46.19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. y por 10 que respecta. .). de -estas acciones. consisten en la posibilidad de.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana. . G. parece que deben admitirse estas conclusiones: . patria.estructura de la sociedad anónima. S.directamente el mexicano. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción. 3. 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas. 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana. L." Ante esta situación. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la . porque no existe un valor mínimo legal para las acciones. tal como. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. esta ventaja no tiene razón de ser. del que 'deriva. En los Estados _. En México. 5' Ocultación del valor de las reservas. M. ASÍ.

Valoración de aportaciones en especie.. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. S. al mismo tiempo que. pág. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas. e} Disposiciones sobre reservas. . G. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal. h) En relación Con la difusión de estas acciones. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. M. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo. se debe. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. por todas partes. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. AscARELLI. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. al decir: "Para la tutela de terceros. ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L. Río de janelro.288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. Por ejemplo. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. tal vez. en parte. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. d] Distribución indebida de dividendos. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. Desembolso mínimo inicial. Al contrario. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). 17. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana."5 que las condena categóricamente. 1941.

en 10 que al momento fundacional se refiere. 184 Y 102. ELENA. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art. Dado su carácter de acciones normales. A. e. ]. R. R. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal. G. Problems 01 Non-par Stork. es aportar ntonerario. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal..'0 11') Acciones con valor nominal.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. citada por DONALDSON: BERLE. I1I. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. 95. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts.• Vol Il. B. 1924. I1I). pág. 566. W... c. 25. C. FLETCHER. 89.. fr. 1932. etc. reo. Columbia Lew Reoiew. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. I. pág. una cantidad de moneda nacional. 134. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. 100. 1928. D. 91. 96. . MESSINEO. pág. D. M. I. G. Privilegi azionari e voto plurimo. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. GUASTI. S. New York. and permanent ed. M. Vol. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. 1927. FRE. No-par Stork. C" 1927.. 93. Ronald Press Company. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. S. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. 43. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario. 99. 140. fr. 91. ROBBINS. BONGItAIGHT. 94. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. 89. 449.). entre otros muchos). 113. 24. Columbia lAw Review. M. 111') Acciones de numerario. A. 115. Secs. I1I. 19 . 7. 1925. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios." 4. en cuanto que ha de expresar un valor. fr. es decir. 352. 1929. pág. 98. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. Callagahan and Co. Chicago. pág. 1928. Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. L. pág. El valor nominal se expresa en moneda nacional. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM. I... 5259·5260. Vol.

Cr. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. IV') Acciones a la par y acciones de prima. 14. Inst. principio de la realidad del capital social). (párrafo 9. párrafo 3' y 89. fr. párrafo 1). 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. Es más. y que ya ha sido estudiada (véase. fr. Pueden ser acciones con prima. N.46 bit La norma contraria. S. 116). Inst.290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. este plus se llama prima.0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal.). en el momento inicial de la sociedad. que valdrían algo más. 1. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. 4. fr. 117. en este punto. que resulta de la consideración de las mismas. A. por principio. Br. capital y patrimonio deben coinsidir. 17 y 22 de la Ley respectiva). crédito pueden ser acciones no suscritas. y arto . S. como determina el artículo 8. 141). son liberadas. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts. es decir. de la Ley especial relativa. es el contenido del artículo 115. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo. 1) yen la L. Las acciones de aportación. resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. a nadie perjudica. Resultado directo de estos principios. IV. En tales hipótesis. aun en ese caso. frs. 117).'6 bh Las acciones de las instituciones de. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. desde el punto de vista del valor de emisión. Por eso.17. III y IV). Pero las acciones de instituciones de crédito. . S. L. Son una subdivisión de las acciones de capital. A. el capital mínimo (art: 8. 8. pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. III. 46 "r Igual en la 1. Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. fr. (art. A. indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art.. al menos. VIII). 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89.

París. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios. 568. ya. pág. auf. Estas últimas. considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. Análoga disposición. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo. ya en una etapa posterior. 11. que deben integrar un fondo especial de reserva. en su caso.. 1). sino aportaciones.. Vid. núm. 11. 485. Cr. al organizarse una de estas instituciones. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. 1899. por otro lado. CoPPER-RoYER. esto es. con las accioues de prima gratuitas. 3').. 17. 350 y . 47 ter FOLLIET. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. que.. Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. 592. cit.. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29. totalmente prohibidas en el derecho mexicano. Berlín. pág. núm. G. -H quater VIVANTE. J. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones.e" quater .¡. 1881. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. SaALOJA. L. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. Cr. 83. S. C. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. en R. Aktiel1. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería. VEIT-SIMON. Inst." D. en su articulo 8'\ fr. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. Hl. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. La misma Ley de Inst. 11.. han motivado acerbas polémicas en otros patses. 182.v En la L. 47 bis REHM.sigs. previsto en particular (art. pág. fije la sociedad." bis en Francia 47 ter y en Italia. Sobre las acciones con prima véase THALLER'. 1903. 199. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. si bien con más correcta y amplia redacción. PIe.. págs. Inst. Munich. fr. por lo. pág.. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva. A. no podría considerárselas como capital. de manera incomprensible. en la de capital o en una de reserva. 1937. desconsiderando. . además del valor nominal de las acciones. ob. Así se opina en Alemania. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito.

puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. pasen a formar parte de la reserva legal. núm. . que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. de seguros y de fianzas. núm. 1 bilanzi. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie.8 llia DE GREGORIO. Son las que se emiten para representar una parte del capital. 409. que en su artículo 262.292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión.. por consiguiente. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. S. no puede conceptuársele como beneficios. Así sucede en el C. preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. reproducido en el 130. sea en la primera. 1 bilonzi. procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones. A. deducidas de los gastos de emisión de las acciones. A. A.-l-S es decir. de 1937. el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. núm. Des compres des reseroes. Ca. y AMIAUD. es decir. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia.8 DE GREGaRIO. 1.. 53) y el Código Japonés (art. 2. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero . pág. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales. op. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito. cit. 145. sino que forma parte inmediata de éste. 194) disponen lo mismo. la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art. no son susceptibles de interpretación extensiva.. de la 1. 53). 408. 410. . tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. por su mismo carácter. <1. En definitiva. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar. pág.H. Por esto. bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. especialmente pág. pág. 409 Así opinan DE GREGORIO. que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). Por eso. La Ordenanza austríaca (art. en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" . 85.

38. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art. la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. S. bienes muebles o inrnue- bles. párrafo 2'. M. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario. por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42). En la vigente L. (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto. Las acciones de aportación. el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo.. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. Para concluír. pero poco expertos. A. párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. aparecen en el C.M. Por si fuera poco. En la 1. se las llama acciones de fundación. y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. el Tribunal que ha de calificar la inscripción. Br. En Alemania. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar. efectos. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45). permitían a aquéllos. Por eso. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad.) . de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. 45. (N. generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. puede denegarla precisamente. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas". S'). 40. G. párrafo 4'). con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). en vigor desde el l' de abril de 1967. h)' Las accione. IV b). con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. 23. E. Co. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. entre otros motivos. de 1889.

con bienes distintos del numerario" (art.).RODRÍGUEZ serie.1. Este pago íntegro. 100. . n. se limita en mucho el peligro apuntado. sean superiores al 25% de lo fijado (art. Como requisito general para toda clase de sociedades art. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles. 1.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. la segunda. M. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes.. S. 1. IV. M. puede acordar la estimación por peritos. aparezca. que. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación. de que se contenga. S. Co. 170.).1. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). G. M. La Exposición de Motivos de la lo. S. que no . S. 12. Es decir. G. la determinación de los bienes distintos del numerario {art. G.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación.. e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art. S. M. resultase excesiva. fr. M. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. hecha en el momento de la aportación. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. G. S. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. M. 1. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr.. C. b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art. 89. Por eso. 93. en todo o en parte. en su fr. fr.). y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que. G. M. e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art. el a) La obligación. G. 1. IV. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). 1889) .). . d) La. no es suficiente. 141.). 95. encontramos además: y para cualquier sistema de fundación. G. M. en el programa de fundación.294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . ni de causas ajenas al socio. S.

la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años. o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts . i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. puesto que han de esta! depositadas en la sociedad. es decir. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado. La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de . cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones. (N. o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. publicada en el Diario Oficial de la Federación el . en los casos de fundación sucesiva..H del mismo mes y año. 11 Y 12 'del Reglamento General del D. 2. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores. E." Inmovilización de las acciones de aportacién. lO. acciones de aportación. seria. Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal. que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes. Ley de venta al público de acciones). 50 Desde la creación y. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art.. para impedir transmisiones fraudulentas.) . para' que se autorice el ofrecimiento al público.. señalan un plazo de responsabilidad de los. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . para responder con su importe de las diferencias de valor.ii:adici6n de las mismas. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor.Motivos.) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953. (V.conseguir que las aportaciones en especie sean reales. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a . 400 Cabe su transmisión por endoso. En tales casos. las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión. 3lJ.5'. No se trata de un depósito. fr. de '11 de febrero de 1946. aunque no se ofrezcan al público. aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. Il. compareciendo ante la sociedad. los arts. 7'. . . sino de una prenda.aportadores.

I1) Acciones de trabajo: articulo 114. Del mismo modo. arls. entre otras razones.' Pueden ser objeto de derechos de garantía.llo bh y la doctrina 51 coincide. GARRIGUES.. núm. de Q. pág. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". no pueden formar parte del capital social". pág. Emisión. 575.. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad. Naturaleza jllrídica. Inalienabilidad. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. 262 y sigs. M. 136. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. 11. cabe una declaración de transmisión. 6l) En caso de quiebra del accionista. . Es acreedora con privilegio especial (ver L. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm. estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . L... S. 371. IV y 137. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma. Valor. serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. se refieren a dos categorías de acciones. Titulares. en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. las de trabajo. con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. AppunJi. están consideradas en el arlo 114.. rigurosamente. pág. sin que 50 bh "El art. 242. afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. 247. 1.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues. SI. Derecho francés. contradicen la esencia de la acción como parte del capital. Finalidad. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. la sociedad no tiene un derecho de retención. a favor de persona determinada. pero no para la formación del capital". 705. Desde el punto de vista legislativo. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador. Derechos q//e conceden. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad." 51 THALLER. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo. AsCARELLI.).. en general. M. valor. G. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. G. Los problemas restantes de las acciones de aportación. 429. VIVANTE. al referirse a las mismas. porque no reprsentan una parte del capital social. Forma. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. S. fr. La Exposición de Motivos. núm. L. y las de goce. La Exposición de Motivos. que no son representativas de porciones de capital social.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. Il). han de determinarse en el programa (art. sufren oscilaciones de valor (art.sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. Se trata. 100. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. fr. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. pues. no reúne ninguna de esas características. tangibles. si lo segundo. 3. y no puede ser aportado a la sociedad como capital. sus aportaciones han de protocolizarse (art. Por esto. sería un caso de declaración unilateral de voluntad. La falta de participación en éste quita aquel carácter. pero corporales. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. lo que no es discutible. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. fr. por definición. pero que no pueden considerarse como acciones. Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. Es decir. el trabajo. 141). pero desconoce el. 89. IV). fr. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. 95). IlI) o en bienes distintos del dinero (art. son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. De ocurrir esto. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. Las acciones de trabajo. a través de una participación en los beneficios. aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. la prestación se agota año por año y no es capital. h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. estatutos sociales de una cláusula que la permita. 89. Sucintamente. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. fr. en definitiva. ya que no representan una parte del capital. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. Si ocurre 2' lo primero. partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). no son transmisibles. 114). y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. 93). puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo.

Giard. asociación profesional) de los trabajadores. comercial. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado.y jurídicas. S. se remite a la libre determinación de la empresa. claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L. A. París. Guilleurmin. fabril. . 193'.. 1892. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables. S. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables. En cuanto a la forma de estos documentos. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . o minera. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. queda . TROMBERT. 1. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y. M. cooperativa. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. ya que en el derecho francés. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. fijar dicha participación. etc. París.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. 1916·17. Por consiguiente. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente. G.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital. Les formes d'enlrepriscs. por ese motivo. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido.. sino a nombre de la colectividad (sindicato. que sí habla de inalienabilidad. en sus aspectos político y económico véanse E. El carácter social de estas acciones de trabajo. A semejanza del derecho francés. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional. sino de todos los que colaboran en la empresa. JAMES. G. Julio. VANLAER. alto personal técnico. los Gerentes. Existe una sola limitación.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. es decir. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. M. son passé. y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. en su defecto. quedarán comprendidos dentro de aquél. BREMAUNZ." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica.pág.. es decir. de donde derivan. "el GObierno no ha. por la interpretación comparada. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. 1902. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes. 1921). La Ley se ha limitado. . en cuanto establecen que en toda empresa agrícola. personal de confianza. son ~venir (en RéjQfme Sociale. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles. 281. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. ScHLoss-RIST.

el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. y en su caso. La acción de trabajo puede darse en prenda. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. ni por cualquier otro concepto. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. De todos modos. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. donación. a nuestro juicio. . ni por herencia. aunque en otro sentido. Respecto del valor de las acciones de trabajo. y por el contrario. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. por consiguiente. es decir. y en segundo. y. un derecho de dividendo. No hay ningún inconveniente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. de enajenación judicial.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. Por lo mismo. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. podrán embargarse los beneficios. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. si bien el salario es inembargable. . no ha tenido ningún arraigo 'en México. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. a dos motivos. la Ley permite la más amplia libertad. en principio. En' primer lugar. y ello se debe. En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. Debe indicarse que esta institución. parece que estas acciones. siendo muy dudoso. Ahora bien. esto será lo lógico. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente.

. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. MOURET. Consecuencias. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. Teorías del dividendo y del reembolso..trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones. que nosotros sepamos. La Ley de 26 de abril de 1917. La 1. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas.. que no representan una parte del capital social. sólo en Francia. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal. Annales de Droit Commerciale..) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. está constituida por las llamadas acciones de goce. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo.. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones. con evidenate impropiedad. págs. 461. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios. sino que se. TH. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad. S..LLER. En el derecho extranjero. han ' recibido esas acciones una amplia regulación..300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. Amortizacián con capital.e": JII) Acciones de goce. pág. para evitar confusiones innecesarias. También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social.LLER. La segunda categoría de títulos denominados acciones. Naturaleza jf/rídica de la amortización. 1923.. G. núm. y además) el de participar en la gestión de la sociedad. 105. ti" Véase TH . a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan. cooperativa de mano de obra. establece en la fracción 1 del artículo 136. pág.. Sus diferencia!. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo. 4:. 466) nota 1. sino de títulos de participación. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas". M. Concepto. 2(1. Procedimiento para la amortizacián. La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo. y ensu frac53 Véase PIe. 5i). no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera. 3. 25 Y sigts. que' funcionasen efectivamente. .

)." De lo expuesto. V. núm. aunque después de las acciones no amortizadas. y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. Por último.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV. 137.). M. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce. la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas. 136. Con motivo de la amortización de obligaciones. fr. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. párrafo 1). M. no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias. S. 11. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art. fr. Si el contrato no lo estipula. 157 THALLER." Además. núm." La 1. En primer lugar. S. S. L. la amortización de las acciones. En cambio. fr. 136. párrafo primero. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. G. sino que por el contrario. . enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones. deberán ser pagados forzosamente (art. si se prevé en la escritura social.). la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. sin previo acuerdo se THALLER. Y Op. deja viva una serie de relaciones entre ellos. 1). núms. 211 Y 213. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones.una clase en sustitución de las amortizadas." Por lo menos. G. 210. 586. 852 }' 853. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce. no pueden emitirse títulos de ning. se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. er. . 585. se lHALLER. exclusivamente con las utilidades repartibles (art. M. Tít. La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social. 136. L. G. lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. la emisión de acciones de goce. L.

es de muy dudosa interpretación. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. fr. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio. IX. 27.. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos. Esta exigencia se comprende igualmente. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos. 2' Acuerdo de la asamblea general. 1918. Este último concepto. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. ea Véase BATARDON. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. y en su caso. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. sólo que. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. pág. 136. . las estatutariamente pactadas. Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios.t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs.títulos amortizables. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado.302 JOAQufNRODRlGUEZ. en virtud de lo dispuesto en el art. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141. fr.. de la L. s610 la suerte puede resultar equitativa. Por último. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. M. I1). Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. 182. una vez que esta modificación haya sido realizada. bien se establezca un sistema de fijación. fr. 136. se hará en bolsa. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. L. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . S. aunque aparente 10 contrario. si éstas fuesen las amortizadas. IlI). por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. sin haberla satisfecho. bien sea fijo. que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso. G. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles.

1903. núms. MOREI. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. pág. 16 a 41. á/. '61 TH. quien argumenta de la manera. 375. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital". siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social. Elude sur les ections de iouissasce." Para las conclusiones de este autor. se amortiza con los beneficios. Pero. . El fondo de la acción queda en la sociedad. cit. MARIA. 22 Y 41. 59 THALLER. PIe. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas. pág. ob. núm. LLER. 805 y sigs. '62 A análogas conclusiones llega MARIA. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad. la amortización no es un reembolso de la acción. 1905. pese a las expresiones empleadas. no su aportación. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista.. Reoue GénéraJe de Droit como merciale. véase la obra citada. 472. VALERY. ec LYON CAEN y RENAULT. 376. la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. 560. BATARDDN. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. e) La amortización no precisa publicidad. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido. 16. pág. ob. págs. págs. 1907.. G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. pero. 37 y sigs. puesto que.w Teoría del dividendo extraordinario... 585 a 592. especialmente págs.. el capital de éste queda a salvo. como no se trata de reducción.. sino el equivalente de la misma. además. DeI actions de jouisstUJce. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. 11. II. núm. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad.

si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación. la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. . . Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. náms. c) Si se tratase del dividendo extraordinario.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. si no. que la amortización de. sino potestativa para la sociedad (art. porque. S. por LYON CAEN y RENAULT. La sociedad deduce de los. M. En cambio. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. como ya dijimos. que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. G. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital. es decir. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. por VALERY y BATARDON.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. fr. 806-807.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. una suma igual al importe de éstas. porque. lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años. La sociedad hace. beneficios una suma necesaria para.). tampoco se explicaría que. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. 136. pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. ha sido sustentada. L. . '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. véase PIe. 79. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. de esta clase. más bien que de un reembolso de capital. sin duda. cuando la amortización funciona. IV. queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. II. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna. Para VALERY y AMIAUD. pág.

568. por una asamblea general extraordinaria. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías. oh. La amortización del art. cit. 20 . La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal. 595. que la Ley exige sean de capital. tanto desde el punto de vista del número de socios. l. dI. como desde el de la cuantía del capital. En la del arto 136. no obstante. oh. VIVANTE. la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas. págs. II. En la hipótesis del artículo 135. ni precisa complicar la contabilidad de la misma.. El capital nominal. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce. no son acciones propiamente dichas. En primer lugar. no se reduce en la cuantía de la amortización. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. sólo podría ser acordada. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. De este modo. § 2. que veremos a continuación. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. el capital sí sufre una reducción. existen algunas diferencias.ea . núms. son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. im- plica la modificación de los estatutos. ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital.. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley.. 51). reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO. 4Q.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas. por lo mismo. por consiguiente. 417 Y 418. 21). el capital y patrimonio social quedan reducidos.. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. tomado del capítulo de utilidades por repartir. previa su admisión en los Estatutos. no así el patrimonio. En consecuencia..

en su caso. si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. Dicho precio y las acciones de goce. S. Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136. las acciones de goce. no por raro. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. debe hacerse constar ante todo.uten p. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente. la ley exige (art. dice el artículo 137. G. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. sino que. en caso de silencio de los mismos. El derecho de voto puede corresponderles. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. 111. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. del artículo 136. dependen de la voluntad de la sociedad. L. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales. M. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias. además. en tanto que normalmente la amortización del art. hecho según 10 dispone la fr. En cuanto a la cuota de liquidación. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. imposible. es decir. siempre que no se comp. De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. 137. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce.306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. y por último. .ara integrar mayorías de capital. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. aunque la norma no es imperativa. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas..

dentro de ciertos plazos (v. por su valor nominal. para una futura regulación de estas acciones. A continuación. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. puede llegarse a la amortización de aquéllas. G. como se comprende. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. muy inferiores al interés legal del dinero. Debe tenerse en cuenta que el precepto. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. Ley de Vías Generales de Comunicación). nos marca un límite a tales amortizaciones. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo. Para evitar estas prácticas. art. ya que.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. en lo que se refiere al plazo de un año para. mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos. S. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. que una mayoría de accionistas. que entran decididamente en el campo del derecho penal. que han de revertir al Estado. Es decir. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. puede suceder y ha sucedido. sin lugar a . los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica. es totalmente distinta. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. y de la cuantía en que ello debe hacerse. las amortizables y las no amortizables. 89. no estaría de más un precepto que aclarase. las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad.. 1. muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. la situación.dudas. estos problemas Conviene tener presente. recoger el importe de las acciones sorteadas. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. especialmente en épocas de grandes beneficios. M. Aunque la aplicación estricta del artículo 89. En todo caso. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión.

L. por consiguiente. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. pág. Br. en el libro de registro indicado. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco. 262. arto 164. Co. Consideradas las acciones como tltulosvalores. A. De las transferencias firmadas en blanco. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro. Esp. S. IV') Acciones nominativas y acciones al portador. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. 1') Evolución histórica y derecho comparado. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir. párrafo 2. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división.308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance.. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. pág. nominativos. C. Ca. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. S. aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida. Al efecto. C. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador.. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. inciso 1. A. arto 35. para fijar el valor real de las acciones. It. Fr. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. II. (. L. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social.. Co. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal.. al concluirse la sociedad.s" (.4 C. arto 23.. 10. arto 161. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. S. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía. . nota 10 y GIERKE. 38.5 Véase WIELAND. A.

1. Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales. Noruega y Dinamarca. L. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. 1 ag. S.(XXXVI) C. 117. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. A. A. párrafo final. § lO. 117).). G. del art. 1. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. S. 27 constitucional. de 8 de enero de 1960.y año. Pero otras leyes.w y que en otros. Igual en Suiza y Liechtenstein. como en México. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas. de 30 de diciembre de 1939). Ley de Vías Generales de Comunicación. L. que la ya mencionada (art. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas. A. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. 403. y que si se tratare de sociedades por acciones. Esp. arto 23. por consideraciones de orden público. éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. Por estas consideraciones. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr. M. No obstante la generalización de las acciones al portador. pueden ser nominativas o al portador. Il. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. más del cincuenta por ciento de las mismas (art. Br. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. 164. S.. Ley fr. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. han de emitir éstas como nominativas (art. 1. de 22 de marzo de 1926).. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla. fr. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. Co. art." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. 7. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor. (N. S. Por otro lado. si son por acciones. E. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. inciso 1. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes .) .

dictado con el carácter de legislación de emergencia. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo.). Tít.1. (N. aunque no contengan expresamente la. 1.). S. G. 62. como por la expresa indicación de la primera (arts. de 2 de mayo de 1941). G. IV. Cr. el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. Son acciones al portador. Y Op. 128 Y 129). Tanto por la remisión que la 1. M. S. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción. representativas del capital mínimo.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. 1.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. Cr. I.). serán nominativas si es que no se emiten como serie especial.""· Sin embargo. M. 21 de ésta y 111 de aquélla). G. caso en el que podrán ser al portador. (art. . 1. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. fr. Tít.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944." JI') Criterios de distinción. 69. su diferente modo de transmisión. E. 117. 8'. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. y lo convenido en los estatutos. S.).) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art. 5' Las acciones de instituciones de crédito. 125. Tít. IV. Cr. hace a la 1. fr. 1. Y Op. (art.. M. cláusula al por· tador (art. fr. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. de 27 de noviembre de 1958. 1. pág. Ley Reglamentaria del art. las acciones pueden ser nominativas o al portador. Valor al respecto de los Estatutos. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. tendrán sus acciones nominativas (art. Inst. publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. 23. 27 constitucional en el ramo del petróleo. Y Op. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. A) Distinta desigllación del titular. Cr. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador. 218. Son acciones nominativas (art. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado. lO. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador.

43. sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. Reivindicación de rmas y otras. y en su caso. Ley cit. que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo. las transmisiones de titularidad. B) Diverso modo de hacer constar su existencia. Ley cit. 321.. cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas. Si se trata de acciones nominativas. según se trate de una u otra clase de acciones. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. al que nos referimos seguidamente.). Tit. núm. en caso de extravío o robo. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. caracteres de las acciones suscritas por cada socio. no le dará a ésta el carácter de nominativa. pág. 128. y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art. 73. el artículo 65. es decir.). las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. 148. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. 1. Cuando se trate de acciones nominativas. o. reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. Ley citada). nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. Y Op. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. La 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. .w Cuando se trate de acciones al portador. y se presume la culpa grave. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. nacionalidad y domicilio del accionista. ejercer los G9 MESSINEO.

103. La transmisión por endoso. la sociedad. 73 VrVANTE.). . 1. lo que. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. en tanto que si se trata de acciones al portador. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente. Cuando existe títulovalor. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación. (N. aun tratándose de títulos al portador. 604. Mnssrxao. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios. si bien con notables restricciones. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. respecto de las acciones emitidas a la orden. 28-1. en los casos de destrucción o mutilación parcial. núm. Véase 72 Prc. 11. 1. il Núm. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió. C) Diferente modo de transmisión. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente. sólo es posible en el derecho francés. Tít. L. En Francia (art. 74 y 75. representa un considerable avance. Y Op..t> que desfiguraban el carácter simple del endoso. Co. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. ob. La reposición. se realiza mediante una declaración de transmisión. procediendo entonces. (XXXVIII) Para THALLER. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. H. nÚID. 385.rEn Italia. Cr. la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título. pág. sí es posible. ~iJ'J pág.) 70 Ob. 465. E. 36. aunque se han cometido errores que expondremos después. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. pág. Euolucián de III técnica en el derecho comparado.471. 601. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. comparada con la de las legislaciones de tipo latino.). que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. BnUNETn. en vigor desde el 19 de abril de 1961. que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. C. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. núms. cis. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita.

Tít.-q~ulta. ClJ!!"do• .a..titulos. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos. 39. Dicho de otro modo. F. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes.Ml!. Esto supuesto. debemos establecer que no toda tradición.la . L. negocios traslativos de dominio. Cr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania. este artículo debe ser rectamente interpretado. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores. la calidad de socio se transmitirá.s¡uieren por la tradi<.jl. porque el artículo 70. Ahora bien. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio. el fideicomiso. la permuta.tenencia..de. la prenda irregular. con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva. la'_l'!'9pjedad sobre. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden.t.ctador ~.sirnple..títt!IQ YJiLFropkdad. la donaci6n. por endoso.id6n. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n... de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán. Civ.3/ e!. han consentido.d.(~ll. al. sin necesidad de tradición alguna. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone.. es decir.!2!Lde I01_roilluJls.kJegitimaci6!!~en> ~L segundo. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general.clos. El artículo 2014 de! C6d. pág. derivada. en tanto que la legitimación ~propJ. l.en eLprim= sentido y. Con más precisi6n .p¡¡s.título. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n.del." 2. D. En primer término.. y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio. de . La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND.títulos.acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal.expresamente queJos.. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos. afirma.de uso y_dis.>f~. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador.puede hablarse de propiedad. 11. La propiedad da e! derecho . cuando tienen por objeto cosas muebles. Y 01'. aunque a las . mismos. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal. ni aun jurídica o virtual.edad¿p. ni sobre adquisición de buena fe.portador. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento. en la compraventa. el dep6sito irregular.sgn .aLpo. .

la L.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ. D. y la L.. 791). Ahora bien. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición. etc. si las acciones vendidas están en poder de un tercero. Por consiguiente. 25. Cr.dad. en la terminología del Cód. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora.. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones.!k. Tít. por ejemplo.J:IW. esto es. Y Op. L. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa. pero la posesión derivada y. . Y Op. acreedor prendario de su vendedor. M. si físicamente no presenta los títulos correspondientes. S.lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa. En el dereducido aparentemente y acciones al portador. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio. Tíl. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario. (art.m. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. Civ. f!. a la orden (art. G. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor. Ahora bien. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario.. de préstamo.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar. Hace falta la tradición y algo más. evidentemente no es traslativa de dominio.rial CQb..o¡iet. Tít.. Y Op.tt!:. por consiguiente. sin embargo. Es de la esencia de éstos (arts.2!<!S)a.. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda. Cr..re a la ad(j"isicióll de la /l. La tradición. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien.~ 6J-tíhtlo.f!2/l. la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l.p. de prenda regular. 3. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano. que el tercero tiene sobre la cosa vendida. la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. 5 y 17. Cr.).!>echlW. Así. F.k.

y estas transmisiones. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. . ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. como la letra de cambio. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. se GIERKE. 112. G. Cr. Sin duda. M. 39. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. pero.). 24. L. que en las acciones nominativas son mínimas. 278. (art. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. S. Tít. Cr. G. 17 y 28. la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas.). 1. que son auténticos títulos nominativos o al portador." En efecto. Y Op. Tít. 128 y 129.Cr. es inaplicable a las acciones de sociedades. y 128 Y 129. no tienen por qué llevarla. S. Precepto específico aplicable.) y ésta es inaplicable a las acciones. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . Tít. M. el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos.. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. Cr. WJELAND. S. que además. 128). Cr. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts. 1. L. L. pág. en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. pero no iguales. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art. De lo expuesto. pág. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que. Y Op. BRUNETl'J. no sólo por su propia existencia. 26. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. mencionados y arto 24. títulos a la orden. G. Tít. JI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L. a las transmisiones de créditos. no surten efecto frente a la sociedad. Cr.).). pero frente a la sociedad. sino por la del artículo 24. Y Op . se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. 129). lleven esa cláusula o no la lleven. YOp. Y Op. Tít. pág.). Tít. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. Según la L. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). L. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. pág. L. y semejantes. Y Op. M. 343. mientras no se inscriban.

La inscripción en el registro de accionistas. núm. THALLER. pág. sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. 603. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. L. PIe.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. núm. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque. 279. THALLER. Valor de la inscripción. 129. núm. 1~. pero la autonomía del derecho de éste. 1.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. 82 En contra. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. pág. S. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". G. G. 740." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores."? 3lJ. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso. S. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. b) c) La entrega del título. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. 603.316 J0A. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. 19 GIERKE. M. en caso de transmisión indebida. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. núm. THALLER. 740. núm. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. 11.). hecba frente a la sociedad. 740. 4. 601. 81 PIC. n. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. 129. so PIe.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1'). Il. 346. 346. Consecuencias. 5.) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. 386. núm. L. pág. GIERKE. o por requerimiento del adquirente. M. pág. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. '71 1S .

de acuerdo con BRETONNEAU. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. 245. 699. L. no es esencial en la propiedad.). S. cit. 24. El principio de la libre circulación de los bienes. Tlt. 11. en consideración a que el ¡u¡ abulend. como bien y como forma de propiedad. 84 DEMOGUE. 11. en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular. ]J. L. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye. que ninguna transmisión 110 enaienatiua. de extensión bastante restringida. Y Op. 828 bis y 827 ter. Si consideramos las acciones como títulosvalores. Cr. M. Principio de la libre circulación de las acciones. esto no es una verdad absoluta. en cuanto la acción. L. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L. y viene a ser una nota del derecho de propiedad. La 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art."' 6.}. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica. pág. admite la licitud de las cláusulas restrictivas. Cr. dada su naturaleza de tltulovalor. Es tan importante la distinción que acabamos de hacer.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. en su concepción clásica o romana. especialmente. pág. G.). "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . La una. 70. ob.. M. núms. 38. sin que pueda negarse a hacerlo. Sin embargo. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. al que después nos referiremos. Así pues. Traité des obíigasions en gél1éra/. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art." El mismo autor. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta. 827. YOp. Cr. YOp. París. G. Appunli. párrafo 2. S. 85 AsCARELU. es decir. restrrcctones al mismo. Tít. 703. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias.• pág. pág. 1923. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación. Tít. al referirse a acciones nominativas y al portador. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. 28. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos.8 1S es WJELAND. la otra.

I. Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. 43. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas. hurtadas. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. DHMOGUn. loco cit. Los títulosvalores nominativos. GIERKE. no es más que la regla general. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien). ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación. o extraviadas. y heredable. 333 a 3:58 y 425 a 470. pág. ob.. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". pág. ". ESCARRA.318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. Restricciones impnestas por la Ley. desde luego. como en el caso de los bienes.. Sin embargo. cit. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada. A. sino que." . 1911. págs. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión.. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado"..." Estas excepciones podemos clasificarlas.. si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. ob. cit. ÚI. 702. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. pág. según las reglas generales de los títulos de crédito. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". Acciones no liberadas. ob. C. "Doctrina y jurisprudencia. ob.. las acciones son libremente transmisibles. pág." 'WIELAND. par ejemplo. "La calidad de socios es transmisible. la cesibilidad de las acciones es la regla general. cit.3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente.. Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. ya de hurto o extravío de' las mismas. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. como ya hemos indicado. 698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación". 364. 86 AsCARELLJ. D. no son simplemente transmisibles por endoso. y para la expedición de titutíva y en los estatutos. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos. La Suprema Corte italiana admite tal limitación. sin embargo. "en las sociedades por acciones. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions. Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. en restricciones impuestas por la ley. DEMOGUE. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad.. 11. "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. Acciones robadas.

O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. Debido a este "depósito". no quede protegida por la Ley (arts. Cr. el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. Esta materia ha sido regulada. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. 43. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). o se nombren agentes al efecto (art. o se establezcan oficinas. Se entiende que hay ofrecimiento al público. una vez hecha la adquisición de los mismos. obligaciones y compro· . Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada. como por su Reglamento. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. 39 . al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. de la Ley citada). En estos casos. con el mismo objeto. L. de tal modo que. fr. una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. Realmente. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios. Tít. V. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. cuyo alcance ha sido ya analizado. Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. J. párrafo 39 y 45. Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. sino por titulares de las acciones (art. Anteriormente. Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. frs. IJ y J1J. aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados. surge. y op. la que ofrece al público acciones por emitir. Ojrecimiento al público de acciones.). 2 del Reglamento citado). Acciones de aportacián. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. de hecho. el Reglamento citado exige idéntico requisito.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados.

que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. Il. ° Adquisición por extranjeros. es de orden puramente penal. quedarán sin ningún valor para el tenedor. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. cuando se hagan con infracción de tal disposición. que cuando se trata de sociedades por fundar. Il. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. fr. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. 2' Que también se encuentra en el artículo 104. documentos y trámites en general. AdqllisiciÓll p. fr. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. 7.or Gobiernos extranjeros. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. Inst. . Fianzas. al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. lo que se ratifica en el arto 19. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. según el artículo 11 de la Ley citada. Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. que en su artículo 13. 3' Ley General de Vías de Comunicación. 29. fr. de la 1. personas físicas o morales. Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. V). XII. fr. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. no pueden tener accionistas extranjeros. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. ruando éstos representen más del 50% del capital social (art.

de sociedades propietarias de inmuebles. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. fr. ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. del art. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n).) Véase nota XXXVI. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros. y otra serie de libre circulación. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. ni aun con renuncia en ninguna proporción. 3 Y4 de la Ley Orgánica. cemento. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. En la legislaci6n de necesidad. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles. 27 de la Constitución). de la fr. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). celulosa y aluminio. E. 2. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. y en ningún caso. es decir.<xL) d) En general. quitan interés al estudio de las mismas. E. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. con destino a finalidades no agrícolas. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. Pero el carácter temporal de esas disposiciones. (N. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos.) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. ya derogadas. II). (N. cuando se trate de sociedades anónimas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 . sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. de 31 de diciembre de 1925. vidrio. en la zona prohibida. 1. fertilizantes. arto 10. b] Para los efectos de la disposición anterior.

las empresas vinculadas a los nombres de Ford. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad.322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. por regla general. E. cit. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios. 89 EsCARRA. insertas. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va.. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad. Finalmente.AscAR. pág. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. 11."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador. 487. de conservar su propia peculiaridad originaria. por 10 que cumplido dicho requisito. en este caso. las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". 33~ y 336. Citemos. C. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos.RRA. G. no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas. cada vez más. 8S . sulas restrictivas a que nos referimos. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones. esto es. En la práctica de las sociedades anónimas. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado. en los Estatutos constitutivos.. ob. 337. respecto a las acciones nominativas.) 87 . por ejemplo. se trata de sociedades familiares. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti. "la sociedad trata. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación. cit. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. ob. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa. ss Contra esta posibilidad.ELLI. multiplicando. puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que. ton estas cláusulas. Sil.AscARELLI. que se desea hacer persistir. (N. cir. 487. se transmite libremente". ob.. Marconi o Edison. pág. . L. cuyos socios se encuentran emparentados.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-.. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos". M. Interpretación del artitulo 130. 90 EscIt. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. D. págs. Otras veces. podemos resumirlas del siguiente modo. pág. S. 1931. R.

aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades. y. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas". aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. 426. sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. " ea EsGARRA.). no puede insistiese demasiado sobre él. aunque con finalidades distintas. núm. 1.de las acciones. Sin embargo. ob. la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . S. en el lugar citado. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. que comentamos. G. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. etc.w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada.. G. como se diría en la terminología hoy tan en boga. . 1. M. En todo caso. S. respecto de estos países. esta afirmación que sería muy discutible.). es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados. se descubre 'una sociedad de personas. nombre genérico dado a las sociedades por acciones.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. cit. que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. Al mismo tipo de motivaciones. posible en las sociedades de personas {arts. creando en las mismas un cierto intuitus personaje. a lo menos en el derecho mexicano.). pág. Desde luego. Véase también AsCARELLI. 1. ya advertida por VIVANTE. S. 91 AsCARELLI. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema. podemos referir el deseo de ciertas sociedades. opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas. es inadmisible en el derecho mexicano. M. en las sociedades de responsabilidad limitada (art. ob.o 1 Se ha llamado la atención. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas. S. desde luego. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas. eliminación del agio. 1. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación .. G. M. M. pues el artículo 130. 31 y 57. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales.. G. sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones... 27. y por nuestra parte. pág. que contrasta con la prohibición absoluta. como empresas periodísticas. no es propia solamente de las pequeñas anónimas. cit.. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad.. etc. instituciones docentes. 65.

cir. 90 Ob. . b) Por la mayoría de ellos. Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores". El artículo 130. págs.. M. por lo menos ésta es nuestra opinión. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones". 490 Y 491. 340 y sigs. podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. Respecto de la licitud de estas cláusulas. aun sometidas a la restricción del artículo 130." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero. ob. . la restricción que consagra el artículo 130. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. 431. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. G. 11. pág. núms. págs. ni la acción en cuota. la respuesta no puede ser una. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. si bien pensamos.. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. S. núm. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. "La acción no se define por una sola nota. EsCARRA. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial. 94 AsCARELU.. PIe. pero combinado con un derecho de tanto.. 44-:. pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso.l Las acciones. ob.. apartado e). Desde luego. G.2.9 . 726. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores.. continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. M. n::. ciJ. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. L. L. cit. El Consejo podrá negar la autorización. S. si además presentan tales caracteres específicos. sino por varias.324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas. es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones.

11. en general. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. de tal modo. D. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. s6lo puede sustituirlo.?" Por estas consideraciones.. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva. para que la negación sea eficaz. que es la que señala al comprador. y en este último caso. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación. ciertamente. L. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. Y PI(. que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. en A. EschRRA. ob. debe ir acompañada de la designación de un comprador. El artículo 130. Condiciones de ejercicio y de alcance. no para hacerlo a determinada y concreta persona. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. 74: "la socie- . entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. conjuntamente con el titular. 303. G. Su autorización se da para. no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. La compañía debe consentir. S . ni los socios. ob. notables diferencias.. Ni la sociedad.. pág. dice: "En el contrato social podrá pactarse. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación. S. L. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. la compañía. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. Véase por ejemplo. y este consentimiento debe constar expresamente. pues. cit. además.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse.).. De! derecho de tanto la separan. C" 1903. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. vender. Como. cit. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada. M. que lo ejerce por sí y para sí. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego. Pero. pág. porque sería ilícito. con117 La doctrina francesa. G. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. s610 habla de derecho de tanto. la venta de las acciones..M. por otro lado. " El primer requisito.

cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. En mi opinión . se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos. Desde luego. evidentemente. la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración.. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala. núm. 1.00 dad que se reserva el derecho de tanto. en efecto. al adrninistrador único. cis. pero no en ningún órgano distinto. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía . Esta afirmación es aplicable. sino por adquisición de acciones. " 98 THALLER. si de fundación sucesiva.. "Nó hay. lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. muy discutible".. no originariamente. por la absoluta modificabilidad de los mismos.o al Consejo de Administración. cit. 99 Con arreglo al texto mexicano. según se trate de fundación simultánea o sucesiva. porque éstos. 492. M. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. lo que no tiene duda en el derecho mexicano. queda justificada la licitud de la cláusula. cualquiera que sea la forma de fundaci6n. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos.00 Según AsCARELLI1 ob. ninguna violación de derechos de los socios. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . por la vía de la modificación de sus estatutos. no admitiendo las demás. 489. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. a su vez." [Desde este punto de vista. ob. 603. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él. y.. debe incluirse en el programa de fundación. porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- .! pég. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos. la licitud de esta modificación determina.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social... según el sistema de administración adoptado por la sociedad. la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones. 99 AsCARELLI. cit. ob. pág. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás. Si se tratase de una delegación en extraños. los socios que llegan a serlo.' 1. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas. S. G.1. la de la cláusula que analizamos.

ob.104 El mismo ESCARRA. por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada. cit. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas.1o S Por nuestra parte. sólo sería aplicable a éstas. 29. 351. cit." (c. núm.. núm.loa de tal modo que. las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos." 105 ESCARRA. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación. las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada. si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente. El título al portador se transfiere. de mano a mano. . 30. 103 EsGARRA. quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". JI. no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad. 748. la respuesta es positiva. 342. debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión"... núm.. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades". ob. arto 35. 14. 817 bis.. en general entiende. II. cit.. pero cabe la pregunta de si. ob.w' Para ESCARRA es negativa.. se impone la interpretación restrictiva. cit. por simple tradición. 102 Ob. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador. núm. pág. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" . 101 Ob. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. pág. La doctrina ha dado contestaciones distintas. pág. núm. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. 101 EsCARRA.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. Para DEMOGUE. 3:5:. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". la restricción será aplicable a las acciones al portador. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". cit. Com. A falta de indicación en el texto comentado. ob. empero. 352. pág. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales. la restricción. En este sentido el texto es claro. en algún modo. PIe.. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. en efecto. cit. en contra de lHERING.

por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts. ob. 10 que sería perfectamente lícito.108 Además. 31 y 57. 1942. 347. M. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. L. M.1. ]US. L. en la sociedad anónima la situación es la misma. L. y de las aportaciones de la doctrina. cit. en atención al cual se admiten las restricciones. G. M. 67. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64.106 es decir. Pero. dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre. Ahora bien. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. G. pdg. S. . Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala. pues se excluyen las mortis causa. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. pég. G.328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. 493. S. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos. ob. salvo pacto de continuación con los herederos. 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones. puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. que la simple inserción de la fórmula del artículo 130. cit.fUS restricciones.07. No existiendo estas cláusulas. 14. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad.). debe tenerse en cuenta. 101 GIERKE. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere.. creemos que no puede referirse a uno y otro caso. pág. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social.). entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles. S.. pero. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos.

de lo ordenado en el artículo 130.activo social... de! articulo 130. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. 1. Naturalmente. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. 1903.' 109 HO . el artículo 130 no configura un derecho de tanto. G. G. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones. G. cit. no más amplias. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. Sobre ello. M. pero. y especialmente 306.. La 1. "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions.H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. con la relativa a los títulos de crédito. que caben redacciones más restringidas.l09 Bien entendido. véase Anales de Droit Commercial. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. y sigs. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. S. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. 1. ello es una grave laguna. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente. S. como ya hemos dicho. M. a efectos de su cotización. Precio y plazo. con pago de la acción en proporción al . el problema surge con toda su gravedad. M. Es cierto que. esta última por sí no toleraría las limitaciones". S. fue justamente el concerniente al precio. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. en cumplimiento. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. J. 282. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. fracción JI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades. pág. para e! derecho de separación de los accionistas. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado. En Francia.

sino que el plazo sería el de quince días. esto es. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . en el silencio de la ley. en este caso. cualquier sistema de comunicación será admisible. pero. . sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. 1. G. M. Por ello. 497. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. pág. 364. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos. y en definitiva.. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. 1. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. precisamente. la interpretación analógica cobra. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. ya se trate de acreedores del socio. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA. creernos que no es aplicable el artículo mencionado.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. Comunicacián. cit pág. S. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. todo su valor. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. aunque para evitar inútiles discusiones. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130. M. anteriores o posteriores al pacto de limitación. ante el silencio de los estatutos. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente. por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. una prohibición de circulación. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece. S. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. AsCARELLI. por aplicación analógica. es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial. 57 Y 66. que los artículos 33. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. que considera inadmisible la objeción de Traano. Pero.. I. G. En efecto. ob. la ley no lo prevé. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla.

la sociedad puede desconocer.. considera que la transmisión sin conocimiento es nula. C. e invocando el articulo 130. Co. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones. 11. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos. pág..). 846. en virtud de lo dispuesto en el artículo 129. pág. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito. el negocio jurídico es perfecto. en efecto. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. cit. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos. pág. es decir. ya que no hay registro de socios. por consiguiente. M.v» Pero. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal.. En este sentido AsCt\RELLI. cuando se trate de acciones al portador. ob. 246. este sistema no es invocable.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29. fr. ob. la compañía. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración. Además. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios. por lo que ante la dificultad de fijarlos. pág. "1"12 113 . verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. que . APPu1Jti.uAsCARELLI. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es. frente a la sociedad.. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. que la cláusula tiene eficacia crga omnes. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión. y. cit. ob. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas. 40. se trata de un negocio realmente ínexistente." GIERKE.. cit. 498. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión. la eficacia de esta. podrá negarse a practicarla." 114 WIELAND. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión.

341 Y 344. Notas al AsCARELLl. Según los artículos 128 y 129. o. Y Op.. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. G.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. Tít. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional. 2887. como en determinadas circunstancias. J. . Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. 443 Y 445. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. L. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión. por ejemplo. Y 2080. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. 11'0 RODRfGUEZ. L. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos. 445. págs.. por lo menos tratándose de acciones nominativas. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. Cr. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles.'15 Arts. 3-36. F. En el caso de que el juez ignorase esta situación. L. De acuerdo con el artículo 24. Y Op. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización. D. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración.. M. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. Tít. como. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. 'C. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles. S. Civ. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero. pág.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. 2882..

Es cierto que tal cláusula. ca. pero no la de la escritura constitutiva. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio. 342. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio. cit.). La doctrina está dividida. L." . en los estatutos de la sociedad.uv En el derecho mexicano.} pág: 493. no previstas en la Ley. 11. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase. con el alcance que determina al respecto el Cód. 111 118 . G.. prometen vender a ciertas personas. nota 42. ob. no por las sociedades. un número determinado de las acciones que ellos suscriben. pág. 1. En todo caso. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. ál. 119 Ob. D.} págs. materialmente imposible. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. En primer lugar.. M. (arts.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto. Ob. en la escritura constitutiva. pero no puede tener efectos reales. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. hecha por los socios en cuestión. es aquella por la que los socios. CJáuslIlas restrictivas en la ley. 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere. es inadmisible. 430. cil. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada . Ob. dentro de cierto plazo y condiciones. analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones.20 En este mismo sentido AscMELU.. F. socios o extraños. 490-491. Brevemente. Ji no es con conocimiento de la sociedad. Esta cláusula es posible y lícita. respecto de la validez de esa cláusula.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. S. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total. sería nula como contraria al orden público. Véase el capítulo 11 anterior. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas. 2243 y sigs. sin consentimiento del Consejo de Administración. Civ.

334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. deben considerarse como ineficaces. G. se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. si son liberadas. 1. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. es decir. en lo concerniente a transmisión de acciones. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. M. S. pero como la Ley (art. G. lo haremos al considerar el deber de aportación. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos. S. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. Las acciones al portador. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. 1. como nominativas. Las acciones nominativas. 141. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. G. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados.). pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. 116 y 117. M. pero si no lo son. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. al imponer formas especiales para verificarla. S. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. es decir. en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. 1. no determinan responsabilidad para sus titulares. por lo que tanto el primer titular. cuando quiera. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. Por último. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. no implican responsabilidad alguna de su titular. Sección séptima. y al portador.) (libertad de . Ley de circulacián y Sil alteracián. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. M.

M. Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles. Y Op. si los Estatutos no prevén nada en contra.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación). 1. ya que el artículo 117. y la transmisión no ha sido cambiaría.). La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea. como valores patrimoniales. Si las acciones son al portador. L. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador. no funciona el derecho de conversión. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador. los estatutos prevean que serán siempre nominativas. IV. S. aunque ello perjudique a los socios. 261. en su párrafo final. pág. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. 122 Además la L. no hay dificultad ninguna ya que. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. M. cit. ob. G. Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. como hemos dicho. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora. Cr.. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren. lo dispone así en su artículo 21. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas. en su prrafo final y 128. las acciones. Tít. J. es decir. S. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo. 117. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO.. fr. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. pero no por el socio por sí. G. pero cuando se trata de acciones nominativas. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter.. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. . Por esto. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. por endoso.

S. de adjudicación judicial.. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él.).. L. en atención a los derechos que confieren. M. Y Op. o en la de cuota de liquidación. Esta transmisión produce los efectos de un endoso. o preferencia en la percepción del dividendo. consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. Tít. dividendo y participación en la cuota de liquidación. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión. deberá anotarse en el título de acción". . As! lo prescribe el artículo 131. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. La firma del juez deberá legalizarse (art. párrafo 3. Seccián novena: Clasificación de las acciones. L. Ley cit. etc. 28. C. Esta anotación la practicará el juez. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad.336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. G. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto. 38. en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts.)..

durante los siglos XVII y XVIII. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema. pues. 45.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. ob.. en atención a su calidad de socio. frente a la sociedad. pág. " . hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés. FISCHER. ob. ob. 1 :! WIELAND. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad. 46. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. pág. Origen histórico. al importe del patrimonio social. cir. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. cit. requiere la limitación de sus responsabilidades. pág. H. el accionista. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas. Por otro lado.. n. cit. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. sino también interiormente.. y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. WIELAND. 99. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes.s La responsabilidad limitada.

no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. IlI') Derecho mexicano." • FISCHER." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad.. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada. ob. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias.. 147. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. pág. cit. ob.. y no en otros de naturaleza distinta. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. G. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. ni por acto expreso. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. ob. el derecho de separarse de la sociedad. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. sino. loco cit. sino también a las prestaciones distintas. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada. El principio que formula el artículo 87 de la L. cit. . en ge· 3 FISCHER. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar. pág. M. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez.. AsCARELLI. Es una excepción el derecho italiano. en el contrato social. lS VIVANTE. G. ob. 220. (it. dineros. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones. o de tipo continental. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias. S." Il') Derecho comparado. Y esto. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución.. De todas maneras. avances y retrocesos. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas. porque es incompatible con la limitación.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo. pág. dI. En el derecho continental. M. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. S." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. aportaciones de especie convenidos.

" C) Contenido. S. la de compensar pérdidas. S. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art. 1. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. G. M. No obstante el principio general que acabamos de formular. 2. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. ca. y con razón. D) Excepciones. ob. 102. No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. Así. Existe un deber de aportación limitada. 1.). . Remisión. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. G. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase. 7'. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva. 7 GIBRKE. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. No puede renunciarse expresa o tácitamente..). y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. n BRUNETrI. pág. por lo que se ha dicho. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}. cualquier deber de prestación. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista. 105. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción." B) Carácter. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art. M. pág. precisamente por su consideración como tal. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. 264. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. directa o indirectamente. por esto. cit. por cuyo importe se responde ilimitadamente. ob.

l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. pero es ilimitada.. G. pero. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones.. 1. las reservas que haya creado y. La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto. de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar.). Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. M. . pero compacta. 1. La responsabilidad que aquí se prevé.). 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. G. ya de un simple ilícito civil. etc. "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". en suma. a consecuencia de opera- ciones sociales. para el caso de insuficiencia del patrimonio social. sino del socio frente a tercero. 1. por los actos ilícitos imputables a la Compañía". tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" . ya se trate de un ilícito penal. Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad". adicional a la de la sociedad.. Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. S. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1. párrafo 2. toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. M. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. Fuera de estos casos. 4'. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual.. de la simple tenencia de una mayoría relativa. . sino actividades sociales ilícitas. no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. . 21. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria. de Q. no del socio frente a la sociedad.). 19. S. y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. es subsidiaria. si tiene el control de hecho de la sociedad.. No depende de su consideración de accionista mayoritario. "Siguiendo estas ideas. el activo con que cuente. párrafo 2. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial".340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista.

del Título Primero. M. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. incluso la anónima. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. S. L. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. M. G. Si ello sucediera. como la no inscripción es un acto ilícito. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular. al final. II) Responsab. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio. S. establece el único caso en el que junto a la sociedad. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. Realmente. junto a la responsabilidad patrimonial social. L. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. 8 Véase capítulo IV. responden los accionistas. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. Precisamente por esto. El artículo 24. . puesto que es legalmente obligatoria. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad.. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. 29 Para el análisis de esta situación. no es imposible. si fueren demandados conjuntamente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones../idad ilimitada de la sociedad. G. En definitiva. todas las sociedades mercantiles. tienen una responsabilidad ilimitada. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita.

México. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. y. F. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. S. según la expresión empleada en diversas legislaciones.CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. precisa que siga un largo proceso de gestación. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. debidamente inscrita. que modificó el artículo 7 de la L. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria. etc. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares.. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta. págs. aunque.4s sociedades irregulares. México. 72 y sigs. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares." 1 Así. así como el correspondiente a capitales en giro. que a nuestro juicio. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida. Podemos. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. D. pues. 1. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio.• 1942. en el Departamento del Distrito Federal. M. en definitiva. aunque su existencia sea limitada. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. Y la Empresa Mercanlil. D. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. su capacidad incompleta. que no creemos necesario repetir. F. por ejemplo. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. 2 Véanse RODRíGUEZ. para el pago del impuesto de apertura.1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos. J. debe legalizar sus libros. 1941.. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala. . G. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma.

I/ contrasto di societá commerciale. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. pág. APPU1Ui di diritto commerciale. 1941. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad. cis.. especialmente la obra de AsCARELLI. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo. ob. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. aportación del capital social. La empresa mercantil. 1937.000 como mínimo). 1.. 17 y sigs. en el segundo. págs. cit.e Nos Iimita3 GIERKE. aportación del capital fundacional. ob. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio.344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista. . No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno." 4 Véase RODRÍGUEZ. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn. 270. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad. Desde el punto de vista del derecho mexicano. ctt. F. se forman el contrato y Jos estatutos. 1931. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. págs.s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. en el tercero. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ.. GARRIGUES. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio. 64 y sigs. y la bibliografía que cita.. pág. pág." Desde luego. ob. y la AULETIA. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. México. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. 137. que serán estudiados en su oportunidad. 254. BRUNE1trJ. ]oAQufN. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría. Recorridos estos tres estadios. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. D. e inscripción en el Registro. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. En el primero. la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley).. 1) Naturaleza del acto creador.

podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. VII. 182. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. cada una de ellas no tiene una contraparte. arrendadores conjuntos. JI) Contrato y estatutos. fr. sino una serie de contrapartes. fr. fr. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que. etc. 123. 130. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. 113. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. las prestaciones son atípicas. fr. 112. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos. por el contrario. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. 124. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos.). 21). M. como se dice en el artículo 103. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos. otro puede aportar bienes inmuebles. Los estatutos. 103. n. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. G. 108. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. VI. . 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. En el contrato de organización. En el contrato de sociedad. 114. 186 Y 193). otro su personal actividad. S. párrafo final.. 11. En un contrato de compraventa. 92. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. según el artículo 6Q . en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. en su párrafo final. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. 93. El contrato social o contrato constitutivo social. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts. y concretamente en el de sociedad. En el contrato de organización. 100. Un socio puede aportar capital. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. 101.

puede hacerse la distinción entre contrato. Frente a terceros. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. Por esto. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. ob. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. tal poder normativo.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo. VII.. los estatutos no tienen fuerza coactiva. estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley." "Los. aunque sea muy amplio. 'carece de relevancia jurídica. fr.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que. págs. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales." 1> Vid. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular. No pierde su naturaleza contractual. no permite. nos llevan a la conclusión de que esta distinción. en el actual ordenamiento mexicano. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos. En el aspecto interno. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. En la práctica. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos. III) Naturaleza de los estatutos. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. 148 y 149. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos. conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. y estatutos. ca. se llega a la conclusión . contrato y estatutos se confunden y mezclan. una distinción clara entre uno y otros. no forma parte . en realidad. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. de las personas vinculadas por la relación social. BRUNEITr. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. sino de los particulares. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. Teóricamente. se confunden evidentemente estatutos y contrato. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación.

fr. o que aquélla no puede obligarse. que no puede ser . Inst. que de una fundación sucesiva. esté íntegramente suscrito. 1. El estudio de estas condiciones de existencia. 8'.). que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. E. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento. por lo menos (87. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. (v. I.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos. A) Condiciones jurídicas de existencia.000. Cr. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. ír.000 pesos. 1. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art. fr. que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. S." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. in [ine]. sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. a). I. también arto 8. por ejemplo. El número mínimo de socios ha de ser cinco. lII). ni con . I). G. pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. G. aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. L. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios. precisa que existan aquellos supuestos.) . Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. M. Cr. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste." Por esto. menor de $ 25. b) El capital mínimo no es el de 25." (XLII) Véase nota XXV.con las normas legales vigentes. sin que el capital social. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. sin que se haya exhibido. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital. M. que señala la Ley en su artículo 89. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. 8. (N. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica. S. en absoluto del ordenamiento estatal. en censonancia con las leyes generales. fr. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89. en efectivo. lo mismo si se trata de una fundación simultánea. priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art.

J. 3'. 91. IV). L. ya citados. fr. s. Inst. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse. S. fr. L. B) Contenido legal mínimo. Inst.) 11 GIERKE. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. 92 Y 101. 17. Inst. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art. G. S. pág.). señala un contenido mínimo a los Estatutos. Sin embargo. F. B. (XLUI) (XLIV) . 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado. E. L. 11. La 1. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. . por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre. fr. E.. La lectura de los mismos nos manifiesta.). 2' ·3' Objeto de la sociedad (art. 6'. 1I). en relación con los artículos 91. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. Su denominación (art.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69.) (XLV) Véase nota XXVII. ob. (N. fr. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. 3'. (N. Inst.) Véase nota XXVIII. S. F. III). la confusión existente entre contrato y estatutos. cit. 17. representado por acciones de tesorería (art. por supuesto por encima del mínimo.). en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art. L. una vez más.(xLrV) Por último. fr. Inst. Véase nota XXVI. 3'. F. 6'. fr.348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades. L." como se deduce del artículo 6IJ. cualquiera que sea la forma de constitución. (N. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art. Inst. .(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. M. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva.). la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" . L.).

Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. 6'.. en ciertos casos. aunque dentro de límites restringidos. fr. así por ejemplo. 91. fr. fr. modificable por el acuerdo de socios. VI). 7' 89 El domicilio social (art. 6'. 115. C) legal. Contenido legal. 91. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. V) expresando la parte exhibida (art. la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. aunque no haya esta autorización. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. 5' El importe del capital social (art. De este modo. VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. fr. 1). I11). fr. la división en acciones (arr. V). menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. 69 Lo que cada socio aporte (art. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art. 91. Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios. IV). pág. El nombramiento de uno o más comisarios (art. 91. sobre administración y representación. siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. 91. Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. Que la ley confiere a los estatutos. 91. 11) y las características de éstas (art. 6'. fr. nombramiento de administradores y representantes. t FISCHER. fr. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley." . ob. fr. 6 9. Sin embargo. 92. en principio. VII). fr. esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado. 100 Y 101).' Además. cit.

establecer tribunales. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. el octroi autorizaba a la sociedad. y mientras que en Holanda. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad. hacer fortificaciones. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados. Además. las aportaciones. 29. para ejercer ciertos derechos de soberanía. . las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección. la emisión de acciones de trabajo. 1. no en numerario. además. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones. BERG. de estructura aristocrática. e Véanse F'SCHER. Los tres sistemas son: el del octroi. etc. 1. los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales.. la concesión. El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios.e El sistema del octroi puede resumirse. dt. pág. siguiendo a FISCHER. la retribución a los fundadores. 226. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. convenios comerciales. 1. E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. En ciertos casos. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. 242. En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. En 10 que concierne al derecho público. el pago de dividendos constructivos. cit. Deben fijar. ob. la creación de acciones de preferencia. pág.a1'a la constitución de la sociedad. especialmente a las sociedades coloniales. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas. en la Francia monárquica absolutista. ob.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. GIERKE. pág. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. GARRIGUES.. junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p. Die Aktienge. Finalmente. D) e/átlSltlaS especiales. tales como el de declarar la guerra. ROCES. la amortización de acciones. dice FISCHER.350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima. Hay una traducción españole de W. el de la concesión y el de las disposiciones normativas. las disposiciones normativas.

como un compromiso entre esas dos situaciones extremas. al de concesión administrativa. La no intervención total era desastrosa. 10 Oh. tal vez por la diferente concepción que se tuvo de las empresas de colonización y descubrimiento. Subraya FISCHER" que para la expedición del permiso. las autoridades llegaron a establecer una serie de reglas. subordinada a la expedición de una cédula real. que fue levantada en 1796. cuyo capital. previo el examen de los estatutos por ciertas autoridades.110 en virtud de una Ley o de un Real Decrceto" . que recopiladas en instrucciones llegaron a ser decisivas para el desarrollo del derecho estatutario. 24. La creación y el funcionamiento de la sociedad son actos privados. Madrid. en que el público atónito presenció los m