JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

. . .
. ..

.
..

.
. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

271 L. número de bonos y titulares.. 4 9 Principio de la intervención privada . ¿Cuáles son esenciales? ..... 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto. 'Finalidad.. Naturaleza jurídica. . S... Valor. facultades. Forma. 59 Principio de la intervención pública . Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados.. . 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART .. Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. La acción como valor fraccionario en concreto .. Emisión. Acciones de numerario y de aportación. requisitos... 268 responsabilidad de los condueños. valor.. M. . Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. G. Régimen general . M. Forma de los títulos . . Valor igual. .. M. 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital . 267 Acción y cuota. Emisión.. La Exposición de Motivos. a la _par y con prima. Civil) Cuantía mínima de la acción. .. Titulares. Aspectos de su estudio . .. . Derechos que conceden. acciones y obligaciones . Derecho francés . Responsabilidad por la emisión . . . . Concepto y rerminologia. Concepto. Divisibilidad. Acciones con valor nominal y sin valor nominal... Naturaleza y .. Cupones. Origen histórico . Naturaleza jurídica. 296 ... . G.íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS. Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor . L. : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital. 266 ... . . recibos. S.. .. normas generales del C. Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción.. representante común. G. L. Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea. D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes . constancia en la escritura. Inalienabilidad. Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción . (Relación de copropiedad. .. . Interpretación del artículo 122. contenido. interpretación del artículo 122. liberadas y pagadoras. S. su fundamento. certificados y acciones. . La acción como ritulcvalor. Derecho del accionista a la emisión de los títulos..... .. bonos de fundador.. limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador. emisión. Naturaleza jurídica . .

. 2. Concepto. Consecuencias. 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones. . El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas. . Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia. Amcrtianción de acciones y de obligaciones. . Naturaleza jurídica de la amortización. Procedimiento para la amortización de acciones... .... S.. Cléusulas restrictivas. consideradas como expresión de la . calidad de socio . e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado. interpretación del artículo no. M. . . Teorías del dividendo y del reembolso. Valor de esta última. ... 3. Conversión de . Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. . RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada . G.. . Reivindicación de unas y otras .. . Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador . . . 6. _.. restricciones convencionales permitidas • por la Ley. . CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. .. 4. . SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador.. D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación . 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. Sus diferencias.. L. ..XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce... . . . REGIMEN DE RESPONSABlUDAD... . 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano .. Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia. Consecuencias. 5. . no previstas por la Ley ... . I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular.

.. D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores .udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales ... A) Redacción del programa. 111') Fundadores ..... . e) Contenido legal.. las disposiciones normativas .. Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'. sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi. 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital . " . B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '. . .. . V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido... . A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones . Nue.. .' . 11'j Diversos supuestos .. . la concesi6n. Naturaleza jurídica. D) Cláusulas especiales . E) Requisitos especiales: autorización administrativa. . Naturaleza de los estatutos . D) Contenido legal mínimo . ' .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. . ' ' . Supleroriedad legal . Derecho extranjero. . Evolución histórica en México." 1') Derechos al dividendo . . vas tendencias . . . . El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " . 111) Fundación simultánea . Ca/ificad6n .. 1') Concepto . .. . Significación del momento fundacional." .... Aportación del capital y formalización Clases de fundación. A) Conceptos generales 394 394 394 394 . V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad. IV) Fundación sucesiva ... 1) Principales .. modificable por el acuerdo de las partes.. ll) 111) IV) Contratos y estatutos . . 1') Concepto 11') Momentos de su proceso .. Depósito del mismo B) Suscripción . "... Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales .. Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia . . . .. . " ' ' ' ' ' ' ' ...

424 g) Acciones de voto limitado. B) e) Carácter y naturaleza.. tes legales "". . . . " _.XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs. .. . . . 412 Derechos de administración . . Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario ... Esencialidad del dividendo. . . _. Ejercicio. . Determinación de las ganancias. fideicomiso.. . .. 428 C) Representación. F) . ' . .. .. Realidad de los dividendos... embargo. Tiempo.. . redacción del orden del día y representa... . . .ru) _. . .. . Derechos patrimoniales accesorios . . Capacidad para ser representante... . . _. . . Las acciones de voto privilegiado . . . . . 421 e) Aspectos críticos . ción. . 4.. .. . _.. . Representan.. Interpretación del texto legal ". . Su fundamento práctico jurídico. Sus notas. Ley General Sociedades Mercantiles.19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades . .. 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad. . 416 B') Extensión del derecho de voto. 419 a) Doble aspecto de su estudio. G) Titularidad . . Problema general y crítica del texto legal. .. . .. . sentido racional de su posición.. . Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases . .. . ' _. 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto. Su Exposición de Motivos. . depósito irregular. Remisión . .. .. .' .. . . Carácter. . . . usufructo . .. poner o para administrar. . fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto. H) Plazo para el cobro . 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u . . .. . prenda. C) Otros casos _ _. El principio de igualdad y la protección de la empresa . . limitaciones.. Significación y naturaleza . 413 HI') Derecho de voto "."'" .. 413 A) Conceptos generales. De. 412 1') Derechos de convocatoria. . Forma. Contenido de la representación. . depósito regular.ren. . . " 420 d) Motivaciones económicas . . ... _.. .. Representación directa e indirecta.. ... Titular del derecho.' . Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados . . Poder para dls. . rechos a las ganancias y derechos al dividendo . . . . JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano . limitaciones. . .. El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención . 447 .

G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto . b') Legislación vigente. rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano . IIl') La aportación en especie . F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis. Concepto }' naturaleza. a') Sistema de la responsabilidad solidaria . Derecho extranjero.. en quiebra y en liquidación . -. Remisión Derecho de control. .. 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación .. E) Tiempo del pago . b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui. Sistema seguido.. .. IV') Otros derechos de administración. D) I1) E) F) Unidad del voto .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS. Gal'011líos pasivas J' activas. carácter solidario de ésta y sus peculiaridades . A) Cumplimiento. Limitación temporal de la responsabilidad. Significación I1') Aportación en numerario . 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 . Casos especiales. H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas . a') Antecedentes . . . Forma.. 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría.. . . .. Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto . Sujetos obligados.. . Formalización B) Obligados .. . Importancia práctica. Remisión a otros lugares Cesión legitimadora.. .. I') Concepto y clases. e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero .. .. . ..

esto es. ASCARELLI. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía. pág." En el mismo sentido. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. Cuando hablamos de la empresa colectiva.. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro. 10 mismo en los capitalistas liberales. 5' ed . pág. 1. núm. Cedam. Appunti di diritto commerciale. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna. Pádua.ed. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia.• 11. la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad. Creciente importancia de la empresa colectiva. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración. Socicta e associazioni commercisli. 39. Lezioni selle societñ commercieli. 1936. Tratatto di diritto commerciale. .' La empresa con titular individual. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil.' Por eso. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. 2 BaUNElTI. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. 18. en todos los Estados contemporáneos. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. 1936.

. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. Diritto commerciale. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. n. la sociedad en comandita. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. Handelsrecbt. 1913. JULIUS VaN GlERKE. 1937. Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. 106. 3:) ed. En una primero. transitorio. . las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. 1929. pág. por otro. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. 1. históricamente (o dogmáticamente). Desde el punto de vista histórico.arrancan del tipo latino de la commenda. y. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada.s Los motivos de este fenómeno se encuentran. etapa. no es. Turín. Breoe esquema histórico. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. pág. organizado' racionalrnente. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras. han tenido reciproca y diversa influencia. 201. una vez nacidas. 4 GoLDSCHMIDT.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. y. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator. así. pero. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces.2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". por el contrario.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA. una sociedad de nombre colectivo modificada. Milán." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. que debe realizarse en un plazo breve. :. en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. pág. 163. Berlín. Al estudiar cada una de las formas de sociedad. por un lado. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-.

Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. tres distintos orígenes. sin conexión entre sí. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. ya en el curso del siglo xx. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. en comandita y anónima. . se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas. La sociedad en comandita. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. Se trata de las sociedades colectivas. llamados también comanditados y gestores). La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios. Por último. sin distinción. Estas tres formas tienen. Konzern.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. por el contrario. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia. etc. Es una sociedad de origen familiar. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. se reducen a tres. con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. De la antigua commenda. mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. divididos en dos categorías. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. como expusimos en el esquema histórico precedente. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. como acabamos de ver. III. poco después. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. que se estructuran en dos formas. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. las mismas que. las formas económicas y jurídicas. Kartels. que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita.).

es a restringir la competencia de la asamblea general. Sin llegar a estas conclusiones. Por un lado. reglamentación imperativa por la ley. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. con acierto a nuestro juicio. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. esto es. por el articulo 229. Por otro lado. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. supresión del libertinaje contractual. L. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. Así. La sociedad anónima es. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. M. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. desconectado de la influencia de los socios. problema resueIto negativamente. etc. vigi- lancia estatal. La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. En otro aspecto. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. dividendos preferentes.). como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. G. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . a 10 más que se ha llegado. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . es decir. Finalmente. fracción IV. de sociedades que no son sociedades. la forma capitalista por excelencia. S.

se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí". Korzern. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado. etc. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. 6). quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil. 11). 1858. subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. a pesar de la muerte de un socio. Hacia la misma época. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. sin que haya embarazo ni impedimento alguno". pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. Edición de París.) 1946. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero. que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España. Kartells. La sociedad continuaba. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales.. D. Trusts. como son las grandes combinaciones económicas. . F. estando obligados los herederos a seguir en ella. que llaman Barras. México. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras. con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). que habían de pagarse en géneros y frutos. de [echa JI' de abril de 1783. Cada Barra daba derecho a un voto (art. En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia.

la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. cit. 2tJ.. no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva.). Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. a saber: 1(1. de 1934.. G. Co.6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN. además. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. Sociedades civiles y mercantiles. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". la sociedad anónima. la sociedad en coman- dita. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva. las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883. en cambio. en e! que. Finalmente. 355 y 356). además. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. la sociedad colectiva. pero. se reconocen esas mismas cinco formas. S. la sociedad en comandita simple.. Co. (arts. la sociedad anónima" (art. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1. . Madrid. IV.. En e! Código de Comercio de 1889. 507 Y sigs. M. la sociedad de responsabilidad limitada moderna. y. 589 a 592 C. en la Ley General de Sociedades Mercantiles.). semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. 593 a 619 C. hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. 1883). al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. M. 3'. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. En el Código de Comercio de 1854. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. 1929. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. 493 y sigs. 231).

Diss. Tratasto del!e societá commerciali. como ocurre con el italiano. o puramente inmobiliarias. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. 1929. Civ. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. de la forma de constituci6n. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. En algún viejo ordenamiento. 1. 10 . Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación." Por último. En derecho comparado. Como se ve. y el civil que. no encontramos ninguna otra semejante. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C. Sociétés civiles el Droit commercial. F. de la finalidad de la sociedad. 1925. pág. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades. En Francia. se limita a tradiciones rnedievales. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía.. París. 136. El 2688 de! Código Civil de! D. con e! japonés. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común. PIe. París. como dice MOSSA. 29 ed." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes.." "Individualmente hablando. El El El El basado en la profesionalidad de las partes. D. J. Des sociétés commerciales. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles. P. la ley belga de 1873 y otros más. 11 SOPRANO. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869. en lo que se refiere al derecho civil. desde 1834.. pág. en cuanto a la ley mercantil y mixto. fuera de la citada disposición legal. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones.. Pero. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. de la intenci6n de las mismas. F. 77. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios.

). criterio que persiste en la L. que declaran que "cualquiera que sea su objeto. por consiguiente. Son sistemas objetivos mixtos. No está limitada ésta. sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. 66-537 de 24 de julio de 1966. las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. En segundo lugar. puede constituirse en forma mercantil.. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. objetivos y formales. nunca ha respondido a una verdadera necesidad". 13 Véase PIe. El francés. actualidad por la nueva ley No. que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles. en vigor desde el 1° de abril de 1967. y el artículo 4.. Co. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. el 2695.8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho. G. núm. su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). modificado por la de l' de agosto de 1893. según los párrafos 210 y 320 del C. Este criterio formal. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867. puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. Alemana de Sociedades Anónimas (L. S. pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. independientemente de su finalidad. por la consideración particular de que en México. El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. 111. los siguientes: El alemán. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". ob. podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. 1755. S. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". Y añade: "Son comerciales . L. A. A. En tercer lugar. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. ca. ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la. A. puede decirse que toda sociedad.13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones.

formas de responsabilidad limitada. xico." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles. 25 fr. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. L. 2' En cuanto a la forma. D. Señalérnoslos. 376. 1I. En el derecho mexicano no puede presentarse el problema. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D. COl1 Sociedades civiles forma mercantil. someramente. quiebra. aunque no tengan por objeto actos de comercio.). 19 En cuanto a la personaHdad. S. las sociedades en nombre colectivo. 14 RIVAROLA. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts. D. donde que no sean V. F. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano.. . 1938. Civ. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto.adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles. Y 2.). D. G. Buenos Aires. 49 Todas las demás deriv. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. En suma. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. C." L~s razones de aparición de es- tas sociedades. F. Tratado de Derecho comercial argentino. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma). que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. F.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. pág. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales. 111. No es así en Méel C. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art.. Civ. ya que las disposiciones civiles de momento.. 2704. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran.). C. cuanto a la forma de responsabilidad.ublicidad. Civ. 3' En cuanto a la /. y se niega a las sociedades civiles. '" En no admiten. E. las sociedades en comandita simple. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N.'cualquiera que sea su objeto. F.. M. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma. puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts.

considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. salvo pacto que la amplíe. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. F. . 2699. pero no hemos de ocuparnos en ello. D. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. Las formas de sociedad anónima. D. Sin embargo. En otras legislaciones. No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. Ahora bien. 2694 del mismo Código). sino civil.10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas.). 2693. a los administradores sociales. queda resuelto con la adopción del criterio formal. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art. Civ. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. que adopten forma mercantil. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta. sino también los que compra para la reventa. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. En efecto. Civ. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos. El problema de las sociedades civiles por su objeto. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. C. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. C. de responsabilidad limitada. F. sociedades civiles.

en éstos. será examinada al tratar de los efectos del contrato social. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. con ocasión del análisis particular de cada forma social. 15 AULEITA.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles. 1927. que existen entre los componentes de la sociedad. derivadas de ambos aspectos. propias del contrato de sociedad. como persona jurídica y como conjunto de relaciones. Aluden a este triple aspecto diversos autores. . nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. y especialmente después. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. lJ contrasto di sacie/a commerciale. examinaremos la sociedad COmo contrato. Milán. En primer lugar. es decir. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios.

se encuentra una definición del contrato de sociedad. ob. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso." Véase también MOSSA.124. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. 186. 195. D. Co. cit. 103 (contrato constitutivo social) 112. 123. 93. F. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. ob. 85. XII.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social. 34. En el Cód. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. M. 84." . los artículos 92. El primero sería el acto constitutivo. 1 SALhNDRA. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO. S. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato. 46.113. XI. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos. Contrato y estatutos. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. derogados por ésta. 71. MoSSA. 26. 72. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. Mere'l pág. loe. estados de la Federación. VIII.... Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. Soe. pág. 190. de estatutos.. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores.182. en el sentido de manifestación de voluntad. 83. 101. entre otros. 1. hablan los artículos indicados. 82. del C.114. pero que no constituya una especulación comercial". Civ. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688. cir. 32. 193 L. M. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria. 78. de carácter preponderantemente económico. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. De contrato. G. 50. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. 70. conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. 185. 100. cir.130.

la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante. minuta notarial) y escritura.. Gli Statui deg/i e11/. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. que sería el contrato otorgado ante notario.14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. impuesto por la seguridad jurídica. Para éste. en los contratos de sociedad sus intereses. L. M. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. como lo es la infracción de las disposiciones legales. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. Roma. en los demás contratos. y. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. que contradice el carácter contractual de la sociedad. Indicando algunas características del contrato de sociedad. por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. A veces.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio.). en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. Pero. S. RAvA (ob. los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. mientras que en otros contratos el principio fundamental. G/i SJatui deg/i enti pubblici. por último. la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. con la doctrina dominante. escrito privado. por regla general. cir. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. de la especialidad del mismo. que no se extinguen por el cumplimiento. se inclina. están coordinados para el cumplimiento de un fin común. Milán. a tipo associasioo. . como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. G. contrapuestos o no. pág. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. 1936. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. Aunque matizando. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. 33). al final. por el contrario. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. mientras que en los demás contratos. las partes representan intereses contrapuestos. supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. 69 . sino que. 1934. con parJico/ar. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos.

Por todas estas razones. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. ha tenido débil eco. IV. es un acto complejo.urídica. 13. es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. 124. no es un contrato. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. 4 FElNE. además. Naturaleza . A) No es un contrato. según GIERKE.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes. de naturaleza esencialmente distinta al contrato. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns. Trad. sobre todo. cap. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. 24. es un acto social constitutivo. Las sociedades de responsabilidad limitada. a Diritto commerciale. Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. B) No es un contrato. cap. pág. pero. El contrato. 2 Y § 33 nota 3. Madrid. ración. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad." :! Detascbes Prioatrecbt. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. en el llamado "contrato" de sociedad. El acto creador de una sociedad. A) Teoría del acto constitutivo. En Italia. 1930. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes. pues no engendra meras relaciones . 1895. Berlín. debida a GIERKE. 1. un sujeto de derechos. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. 1 § 63. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría. Leipzig. 1887. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. y de éstos para COn la sociedad y. ROCES. pág. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto. II. no es capaz de Crear una personalidad jurídica.

" En este punto. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. Dir. que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. algunas objeciones saltan a la vista. dado su carácter de norma jurídica. ni de acto colectivo.3. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero.. fracción VI. por eso. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia.. puesto que ofrece a la naciente corpo. con especial referencia a la sociedad anónima. un simple contrato de sociedad. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo. J. de todos modos. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad.de una persona jurídica. 5 Sin embargo. H. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. concepto de contrato. Por esto. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad. G. En efecto. S. ración su constitución o ley fundamental. Comm. Z. W. otro autor alemán. de la L. más que en la creación de la personalidad jurídica.. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones. cuando las partes son más de dos . pág.• 1926. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia .. Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl. ni de mero acuerdo. que no puede atribuirse a un simple contrato. lo que reconocen. (1 RUTH. pág. sobre el tipo de sociedad civil. los partidarios del contrato. 1934. pero. G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla. 480~ J. Así en cuanto a la. RUTH. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. 2221. R." "El acto en que se promulgan no tiene. . sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. 193. jurídicas entre los socios. insisiendo. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. en el derecho mexicano. M. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. e MOSSA. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. se expresa MOSSA. 186. "El acto de constitución no es. pág. 2106. contrato plurilateral. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. pues." . incluso. I.

puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios. núm. que han encontrado eco en Italia y en Francia. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas.. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr. pero. 1923. habremos de partir del concepto de contrato. 196j Rocco. ha tenido esta otro teoría. págs. y desde luego nosotros la rechazamos. Principios de derecho mercantil. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. 1923. tomo 1. se ha ampliado. F. con Rocco. ll negocio gisridico plurilaerale. Roma. Esta autocreación sería totalmente ilógica. En 9 1945 y jus.. D. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. 2 . Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. 318. 3' ed. núm.ÍGUEZ. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. para referirse a la sociedad. en varias de sus obras. RoDR. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. Esta -según su doctrina. pág.. v. 22. La societá irregolore. 2110 ed. MESSINEO. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. 27 }' sigs. Societñ e associoxioni commerciali. No puede. Más amplia difusión que la anterior. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. B) Teoría del acto complejo. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas. 97 B Y 98. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. y de SALANDRA. posteriormente. 1892." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE. 1935. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo.tiene una realidad extra jurídica. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. como avviene.102. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad." LSHMANN. Traducido al español por J. neJJo schema contrattuale. en efecto. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. México. Teoría del/e persone giuridicbe. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza. pág. Hendeísrecbs. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. Madrid. tal como es entendido por GIERKE. por ejemplo. 1945. La justicia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. 101. núms. pág.. México. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad. J. si se considera que esta posición es sumamente discutible. 275 y sigs. 77: FERRARA. pág. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. núms. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. Además. págs. D. pero. 2' ed.. 1936. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil.

la comunidad de fin no implica comunidad de intereses. o puede ser. plurilateral (v.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. 8 La sociedad. No hay. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. sometida a un cierto análisis. aun en detrimento de los demás. plurilateral. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele. . las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. como la existencia de una comunidad de fin. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos. eh). que no existe. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad. Pero.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. y. sí. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad. Pero esta teoría. en tanto que en el acto complejo. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. en la sociedad coincidencia de intereses. MESSINEO. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. o puede ser. hay. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. en tanto que la sociedad es. en el contrato. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. sin embargo. una comunidad de fin. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. negocio 8. en una sola voluntad. Dicho con otras palabras. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. es.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. que persiguen el mismo fin. El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. pues. ob.

pero. por el contrario. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. págs. J. el mismo.. En el contrato de organización. 152 y sigs. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. Le unioni di c. 2r¡. . ímprese.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. En el contrato de organización. págs. sino una serie de contrapartes. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. D. 1935. Un socio puede aportar capital. y concretamente en el de sociedad. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. en el sentido de que.. otro su personal actividad. por otro. nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario. arrendadores conjuntos. al contrato de sociedad como contrato de organización. la modificabilidad del contrato. cada una de ellas no tiene contraparte. la imposibilidad de aceptarlas. otro puede aportar bienes inmuebles. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. En un contrato de compraventa.). 178 a 181. etc. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura." Para ASCARELL. AppIlJ1li di diritto commerciale. o AsCARELLI. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. En la doctrina italiana. en R. la posición de los socios. 7 y sigs. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio.. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. las prestaciones son atípicas. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. Es un contrato plurilateral. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio. especialmente págs. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. salvo que la participación de la mis. entre otros motivos.

12 AUUlTA. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. F. o propuesta de los contratantes originarios. Civ. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. VIVANTE. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato. F. ob. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. incluso en el contrato de sociedad. Civ. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad.). Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. D.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio. pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. 157. cis. son contratos abíerros. la ganancia. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato. Otra objeción se ha hecho. El carácter plurilateral del contrato de sociedad. como contrato de organización. págs. cu. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. ob. 37 y 38. 1816 C. pág. Pero los contratos plurilaterales. ya en un sentido más restringido y propio. .O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. ob. en relación con el carácter bilateral de los contratos. Ioc. 11 AULElTA.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad... cada parte está obligada a realizar su prestación. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación..'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación. ro MESSINEO. D. 13 Vid. cit. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes. 37. 423. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. pág.. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. una vez perfecto aquél. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes. cit. En el propio Cód. núm. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad. II. cit. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. en el articulo 1792. nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. pero no tiene derecho a ello. ob.. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas. es decir.

sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común. pág. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts. En otro tipo de contratos. más la indemnización de daños y perjuicios. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre. pág.. 23. 45. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones. C. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. 125. 50. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes. ds. Appumi. el socio tiene derecho a hacer la prestación. Otro . especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. ob. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. S.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. pág. AsCARELLl. . F. 26. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. 44. las prestaciones son valores económicos equivalentes. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. G. 15 AULETrA. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. imputable al deudor. L. y 2017. Por otro lado. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión. D. Civ. M. otras peculiaridades suyas. 35. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica. 15. además. Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. mientras que en los contratos de cambio. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. ante la imposibilidad de prestar. AsCARELLI. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas.. APPUl1li. 14. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena.> En el contrato de cambio.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA.). HOENIGER. ob. cit. pág. pág.

y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. 118 y 119). 1937. veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. y DALMARTELLO. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. y suprimir en consecuencia la sociedad.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones. no en la relación de las aportaciones de los socios. 47. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali. afirman la posibilidad de que la sociedad continué. se dice con razón "que anular todo el contrato. 16 Ver SCADUro. por no realizarse o por no ser posible. Milán. . es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. por la falta de adhesión de.. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla. sobre participación en los beneficios. S. M. S. G. continúa la sociedad. que es centro de relevantes intereses económicos. G. En resumen. Además. pág. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. es decir. En cambio. M. y. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. no de las prestaciones de los socios entre sí." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. no obstante. Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. 17 AULETrA. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. cit. 1934. un socio. Si en todos estos casos desaparece una prestación. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva".!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. En efecto. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. ob. pero. Padua. es decir. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano.

concluye el contrato. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad. pág. 59 Son contratos abiertos. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡. 20 ENNECCERUS. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico. ':96. cit. pág. 4' Sólo puede haber dos partes. pág. § 192. 9 3 Los intereses de los contratantes son opuestos pero su satisfacción es ordinaria.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse. Durante la vida de la sociedad. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. con diversa intensidad según los tipos.'? Para acabar. sociales. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L. 59 Son contratos cerrados.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. AULETrA. 418. 18 AULE'ITA.. AscARELLJ. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos. 1'9 GoRLA. Appunti¡ JI. SCADUTO.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. cada una opuesta a cada una de las demás. 49 Puede haber varias partes. para no hacer su aportación. pág. 258. 62. llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria. Corso di . M. DE GREGORIO. como contrato de organización. 29 Las prestaciones se intercambian. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común. § 596. pág. diritto commerriale. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio. S. 18 2{l. 55. G. ob. § 396. 54. ENNECERUS.

núm. Civ. Sociedades. los sordomudos que no sepan leer ni escribir. causa y forma. C. D. idiotismo o imbecilidad. (menores de edad. según la terminología que se use. 646 C. los privados de inteligencia por locura. Mujer casada. F. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. In. comienza a los dieciocho años cumplidos (art.) . núm. F. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad. Civ. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. realmente el C. Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. ob. Pero. del D.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. D.¡ pág. 37. Prohibiciones. D. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. aunque sean menores de veintiún años. Civil D. Aun puede agregarse como elemento. C. cit. Des sociéttés. Menores e in- capaces. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. F. italiano y español. además.. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma. F. J. VIVANTE. que se requiere para la válida existencia de un contrato. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798. respecto de los elementos generales del contrato. 108. ob. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ... en la misma postura que los derechos francés. en México. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante. ROUSSIiAU. la.. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato. Por consiguiente. cit. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. AULEl"rA. Civ. se mantiene. y el artículo 1795 fr. consentimiento. cuatro: consentimiento. la forma. En Francia. Civ. en su artículo 1794. E. 1) Capacidad en general. Emancipación. Si se trata de comerciantes. 130. que no esté afectado por vicios. Comerciantes y no comerciantes.). que da importancia especial al requisito de forma. (N. F. es decir. pág. en general. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. objeto y causa. doctrina. objeto. (II) Actualmente la mayoría de edad. 102. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. Apptmt. El Cód.

M. por definición." Sin embargo. cit. Delle sociotá e delle associazioni commerciali. 2 y 5. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio. 102. sino que además es necesario que el acto por sí mismo.w La doctrina. cir. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes. 25 DE GREGORIO. (arts. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. ASCARELLI. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" . puesto que. Co. NAVIUlRlNJ. Para determinar la capacidad contractual en este campo.. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. SoPRANO.. a nuestro juicio. Seguimos a AULETTA. Milán. ob. Delle societá e delle assaciazioni commerciali. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. puede contraer obligaciones. 24. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada. 123 Y sigs.23 Pero. págs. en general. Appu11ti. Turln. 1902. 106. 15 y 39. át. 20. F.). ob. no afecte a la cuantía del patrimonio. 1934.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria. pág. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. loe.. C. núms. Turfn. Tiene capacidad el que. pág. D. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. el contenido en el C. les falta una condición primaria: la capacidad. por lo tanto. 24 y 646. ob. 1924. 101. dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria. puede considerarse como un acto de administración extraordinaria. núm. _24 MANARA. C. Civ.w que no podrá ser realizado. Trattaso delle societñ cotnmerriali. . otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria. cit. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. pág. Corso. según el derecho común. en cambio. 20 AULEITA. Cit. esté encaminado al mantenimiento. El derecho COmún es.).. ~2 28 AULETI'A. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. núm.

De todos modos. 1933. aunque no sea comerciante. F. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. (Studi di diritto cornm. . 101. ob. Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos. Por lo tanto. núm. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. D. si la manifestaron (art. cis. 27 Rocco. Pallimento. 565 Y 566. § 104. C. siendo socio de una sociedad mercantil. 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial. Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma.. 564. por ende. 556. 153). el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. Además. Civ. 534. el juez examina la situación de la empresa. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. 27 pero a pesar de esto. La excepción también descansa en el beneficio del menor. No hay en el Código de Comercio. Es más. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. F. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. más que actos de administración ordinaria (arts. porque se trata de actos de administración extraordinaria. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio. La prohibición se establece en beneficio del menor.). Corso. Roma. sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa.535. BONELLI. 449. C. Salvo este caso especial. corre el mismo riesgo. DE GREGORIO. VrvANTE. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. núm.). pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. Civ. J. La autorización depende del arbitrio judicial. y que. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos.557. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. venga a ser comerciante. 35. D. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. Tanto la prohibición como la excepción. pág. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil.

industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. 28 TENA. G.). 1938. 2' ed. o ya lo eran antes de la incapacitación. Todo lo dicho. M. M. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970. Del mismo modo. fr.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. y 230). siendo mayor de dieciocho años. previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts. 6. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. si heredan la calidad de socio. 32. Derecho Mercantil Mexicano. con las excepciones que a continuación expresamos. E. F. Co. del D. F. en México. 7. La respuesta debe ser negativa. podrán continuar siéndolo.. 203. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. Cív. L. la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. pero. D. M. M. Felipe de J. El artículo 563. G.. D.). Com. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer. Actualmente. F. C6d. / . la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr. pág. M. La L. ya que el artículo 178 del Cód. C. C.. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. (N. Civ. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones.. prohibe al tutor enajenar. los valores comerciales. Si los incapaces. heredan la calidad de comerciantes. por emancipación.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. Civ. Co. por lo que supone que aquellos también pueden ser socios. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. en las que el riesgo es clarísimo. habilitación de edad. Cód. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general. Civ.). 50. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. que no lo sean por razón de edad. F. el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. Centrándolo dentro del derecho mexicano.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto. S. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. S. sin limitaciones de ningún género (art. V. o autorización {art. del D. 646 C. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. 67 Y 230.

coarta la capacidad plena de la mujer. Derecho Mercttmil. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. Civ. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. núm. No es posible admitir. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. sino que es un problema de legitimación. pág. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura.. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido.w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. . puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. F. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. ya que el juego de los artículos 174 y 176.» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. Civ. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización. por ejemplo. no podrá hacerlo sin autorización judicial. En Italia. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. D. ob. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio.. En Alemania. Precisamente. 1946. como aprobación judicial. con excepción del contrato de mandato. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. Así. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. en Francia. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal. No obstante ello. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art. Civ. F. en tanto que la aprobación judicial es posterior.. D. la mayor parte de la doctrina. cir. una interpretación amplia. 2280. Por consiguiente. pero. México. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. ec AULETTA. esto es. Cód. F. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. el artículo 174 del C6d. lo mismo opina. C. 115. D. 289. por consiguiente.

pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización. legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174. en la que su marido es socio. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica. es un contrato. nuestro punto de vista. Hablamos entonces de una falta de legitimación. también se necesita autorización judicial. en la mayor parte de los casos. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. 1420. típico de los contratos de organización. Código citado. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. En códigos modernísimos. y que el artículo 174. Ahora bien. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. y se hable de convenio. por lo menos. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. que si tiene la misma capacidad que el hombre. El carácter abierto. Por otra parte. aunque sea de organización. Este es. Cód. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D. D. no deja de encontrarse sometida al mismo. cuando contrae matrimonio. F. El carácter imperativo. véase también el 1476). Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. etc. En el caso concreto. De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. de derecho obligatorio. no es dudoso.. pero. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. como el Civil italiano de 1942. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . Civ. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato.. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art.). . del mismo. 11'.

Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. Por lo tanto. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. Por otro lado. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. Puede discutirse. F. Cód. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. no entre la mujer y el marido. aun faltando dicha autorización. M. sea fundador. Pueden sustentarse dos criterios. O. igualmente necesitará la autorización judicial. incluso dentro del marco de la L. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. sino que ha de considerar . ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". G. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. Por ejemplo. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. la intervención del agente del Ministerio Público. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. por consiguiente. como se indicará después. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. sino en su fondo. El contrato de sociedad. Por nuestra parte pensamos. Civ. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. en cuanto contrato plurilateral. S. pero. Para unos. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. es decir por la mujer. supone el censentimiento de cada socio.30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. sea de ingreso posterior.

En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. La solución. 11) Vicios del consentimiento. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. es evidentemente una disposición legal taxativa. Co. ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. S. y el juez dictar sentencia en este sentido. exenta de vicios. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles. hasta ahora. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. G. ha sido de hecho.e indica que. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. sino la inexistencia de las legitimaciones. 12) nos evita este problema. M. La actual redacción del C. 30 AULETTIi. como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo. D. ob. pág.. ctt.w Para concluir. además de que el artículo 174. M. qu. porque la Ley se los prohibe.. fracción 1. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. (art. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. M. M.). F. G. Civ. Finalmente. F. En este caso se encuentran. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. más acorde con la realidad. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. Co. D. L. 11:5. estas prohibiciones tienen un alcance mayor. C. 1. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. deberán indicarse los nombres. El artículo 1795. .. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. Cód.). los corredores. Civ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. venga a ser socio de otra sociedad mercantil. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. basta con invocar el artículo 6. en el derecho mexicano. S. En otros sistemas legislativos. 12. Cód. de cualquier clase.

Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto. D. especialmente..32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. 182. Esencialidad de la "por/ación. violencia o error.. fracción III. Il. 81. El artículo 6. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. Tras esta exposición." 32 El Cód. pág. 109. 1. Por consiguiente. a las aportaciones. 2692 Y. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios. ob. G. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. fr. la cosa que el obligado debe dar. es decir por la existencia de dolo. según el lenguaje del Código. S. 1812 y 1819). VI.. 111. por lo qne. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo.. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. a su vez el objeto de las obliga. y objeto en su acepción vulgar. el mismo !e. la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. habla de objeto en sentido de finalidad. cit. en sus artículos 26. F. D. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. mutuamente a combinar 31. cit. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. es decir. SIIS recursos o mr esfuerzos. nos ob. pág. fracción Il. núm. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. M. 2693. F. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. (0111· En resumen. Para otros autores. fracción Il. 1. 6. conceptos definidos por la ley civil (arts. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. VIVAN'Ó~. . Civ. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. La respuesta resulta del artículo 2688.. por extensión. 32 SOPRfu~O. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. 1. Civ. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. fracción IV y 229. tomado en este sentido técnico. 83 Sin embargo. Así. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar.

respecto de sus socios comanditarios. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. sin excepción. de capital. en cuanto que. 125. Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil. ob. Debe admitirse. pág. no cabe más que aportación de recursos. en . en cambio. pero. y por esfuerzos. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. no basta el compromiso de responder.. otro. a través de ella. ob. sólo . AULE17fA..o fin del contrato.r" En el derecho mexicano. esfuerzos. que para las de responsabilidad ilimitada. pero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión. pero. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder. pues claramente' dice el Código Civil (art. actividades personales. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad. Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos. 2689) que la aportación de los.." S5 Véase AULETrA. no cabe dentro del concepto de aportación. 125. e 3 . inseparabIes de la persona física. no nos parece que la cuestión resulte discutible. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica. porque con ambos se compone el capital social. el asumir simple. en cambio. la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. pág.de la suscripción de sus acciones. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. cit. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. e nei rapporti estemi. mente una responsabilidad. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. cit. puede verse un aspecto del motivo. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio. así como en la en comandita. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. sin perjuicio --en este último caso.

Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. F. XXXVIII. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. 212) Y aun en aquéllas. C. F. 2720. Por consiguiente. La obligación principal es la de aportar. al menos no figura esta causa de disolución. pág. Civ. 2688 y 25. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. pero. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. S. es decir. D. G. Finalmente. J. t.). L. en la esfera de ID civil (arts. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. 1194 Y el Informe de 1933. Civ. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. pero. entre las establecidas legalmente (art. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. El artículo 6. causa ésta de disolución. I1) Principios generales en materia de aportación. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación. V y VI. S. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. pág. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles. D. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil. como sí lo es la aportación. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. puede haber socios cuya aportación consista en industria. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. F. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria.. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita. C. pero no presupuesto de ella. frs. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial.).

G. no frente a sus socios. 64. La aportación como obligación es básica. esto es. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones. etc. Debe efectuarse frente a la sociedad. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. ob. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero. M. D. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos.. dt.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. F. compraventa. S. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. no hacer-. fr. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. pero. 89. C. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. 1. hacer. Las aportaciones en especie.). incluso sería válida la determinación por acto de tercero.. (véanse especialmente los arts. S. préstamo. 1827 Y 1828. 10 que supone que toda aportación es ilimitada. El socio debe aportar algo. Civ. a diferencia de otros contratos. aro 3B AULE'ITA. derechos de propiedad industrial. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. D. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. C. sólo una vez.. la cosa objeto de la aportación debe existir. M. F. lo que prometa. G. es decir. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato. que es el titular jurídico de esta prestación. Civ. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. intelectual. el hecho debe ser posible y lícito. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer.. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. IV. . arrendamiento. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. pág. la aportación se realiza una vez. 133.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes. 91 Y otros más.

y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. S. si no lo hay. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. Por lo tanto. y la orientación general de la L. cosa perfectamente fungible. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). si sólo produjeren acción ordinaria. Como 'obligación de dar dinero. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. La enumeracion que hemos hecho. las dotes de orga· nización. C. D. Si existe plazo. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. La aportación de esfuerzos. el problema es igual al que acabamos de resolver. en defecto de este señalamiento. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. a) Aportacián de numerario. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. -Dada la índole del contrato de sociedad. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código. serán exigibles a los diez días después de contraídas. es decir. en general. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. M. F. M. es decir. así como las concesiones del Estado. . La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. las aptitudes especiales. y.36 transferidas. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. G. no presenta grandes complicaciones... muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. la experiencia. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. C. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. que se cumple por el pago de cantidad prometida. Co. etc. Civ. Por la parte aún no entregada.

G. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. 1. Desde luego. el pago de los intereses moratorios. Il. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. los gastos de venta y los intereses legales. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. otra.). acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. c. n. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. 84. porque en ellas el capital es fundacional. dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. fr. los gastos de procedimiento. Ca. . provoca la mora del socio infractor. producto de la venta de las. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. M. M. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0. S. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. S.. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial. S. La ley alude a ello expresamente en el arto 120. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. mente. tiene límites en las sociedades capitalistas. el artículo 50. en este caso ante notario o testigos (art. G. se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. G. por exclusión del socio incumplido. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. la de ir a la rescisión del contrato. 1. C. En las sociedades de personas. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él. 85.. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. L. es decir. M. Ca. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad..). M. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. M. es decir. fr.

P. para responder de las diferencias de valor. 2. 755.). Aportacián de inmuebles. 1.) deben destacarse: Acciones. lo que constituye en la práctica. 753 y siguientes C. salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. D. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. D. con mucho. en la forma y en los casos que consideramos después.38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación. puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. cabe en este concepto. 758. En efecto. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. P.). S. avisos y nombres co- . patentes. lo que es de especial interés para las sociedades Holding. Tltulosoalores de otra clase. el caso más numeroso. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie. que establecemos por vía ejemplificativa. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art. Dentro de la aportación de especie. Aportación de muebles. C. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre. D. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. D. Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-. Civ. M. Propiedad intelectual (art. P. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. por ser personalísimo. los derechos sobre marcas.). También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. ya se trate de los de contenido crediticio. ya de los rcpresentativos de mercancías. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. El uso o habitación. Civ. b) Aportaciones de especie. C. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. G. y aun para los propios socios. En general. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles. Civ. caben Jos siguientes supuestos. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. no es transferible. C. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. ya de los de participación. Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. L. Civ. P. 141. Todo 10 que no es dinero.

. 141. Aportacián de COsa [utura. cit. pueda reducirse a cero. CARLO. LA compraoendita di cosa futura. P. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas. L. . 1935. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia.. "La acción. ctt. La compl'avcl1dita. la existencia de la cosa. LA rosa in senso giul·¡dico. 1937. y en el segundo. la de cosa para el caso que exista (aportación pura. que sustituye a las anteriores. S. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o. Milán. ya se trate de patrimonios individuales. Turín. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad.40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real. C.'I"'l"A. F. Hipótesis especial es la de fusión. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia. núm. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts. G. Además de la aportación de bienes aislados. ya de patrimonios en copropiedad. ya de patrimonios sociales. en el caso de aumento. 4. Civ.0 Ob cis. pág. transportes y otras similares. dice AULElTA. especialmente págs. aguas. PIe. PIe. no es motivo de rescisión del contrato.). 1826. Padua. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. 38 Sobre cesión de concesiones.v Concesiones administrativas. 1. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. 1930. al suscribir las acciones. Derecho Administrativo. y equivalentes en la L. mientras no se haya causado. págs. ob cit. v. ya de sucesiones. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible. FRAGA. págs. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. 241 y sigs. págs. es decir. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada. incluso." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. 61. 14 y sigs. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e. 134. 63 a 69. porque la prestación consistía en la alea.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-." Patrimonios. Apor/aci611 del nombre.. en el primer caso. 21. pág. y SALIS L... 134. M. 246 a 268 y DEGNt. D. pero.. en efecto. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. 39 bi. P. oh. :1O AutI!. 21.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae]. s610 lo es. 1. Sobre este punto pueden verse. 1924. ob. Padue. sean sociedades en liquidación o no. pág. MAlORCA." 37 Yéanse NAVARRlNNt.. L. Ley de patentes y 81 de su Reglamento.).

y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo. Como se ha dicho. o alguno de ellos. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital... La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. Consiste en la prestación de las energías personales. según los casos. las que deberían tener una compensación especial. Civ. C. . F. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los.o o de esfuerzos. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos. La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. Civ. El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art. 279 Y sigs. beneficios.40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. insistimos. véanse CoPPER-RoYE~. En las sociedades de responsabilidad limitada.J. .de la cosa ajena aportada. M . En los demás casos. 155 y sigs. S.. . sobre compraventa de cosa ajena. el aportante adquiera la propiedad . La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura. C. intelectuales o materiales. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación. El incumplimiento de la obligación de aportación en especie. como dice el artículo 2688. e) Aportación de trabajo. J.. F. de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo. en concepto de prestaciones accesorias. cit. D.. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria. . antes de la celebración de la asamblea constitutiva. ob. . de modo que. Esto es P> 41 Entre otros muchos.. págs.. pero sí sería" posible que los socios. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones. D. Sin embargo. SOPRANO ob.. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. depende del contrato. 114.. L. ) . G. . tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. cit. En la anónima. págs. cuando sea posible.

en nuestra opinión. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa. El artículo 11. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. mntatis mutandis." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. S. Si ello se conviene expresamente en los estatutos. G..cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ . IV) Efectos de la aportación.e n-el socio. como ya antes se dijo. el título de constitución del usuf meto. L. constituirá una obligación para el socio. "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio. Esta última aportación debería ser asimilada.. se trata de una aportación en propiedad. de manera .integran su aportación.sólorecibe la posibilidad de utilizar las. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art.). ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. resuelve el problema. a una aportación en propiedad. en la sociedad de responsabilidad limitada. la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante. para una hipótesis completamente diferente. que tiene carácter general. En las sociedades colectivas y en comandita. De dicho precepto se deduce que. F. desde luego. salvo pacto en contrario. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva. F. ya que transmita el constituido a su favor. C. mientras que lo que caracteriza la vez. en la aportación de goce la sociedad . en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. . a saber: para el Caso en el que se aportase a. como regla general. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas. 1. En cambio. G. Civ. M. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso.hayan señalado la ley o. Igual solución se establece en el artículo 2689. C. Puede paetarse la aportación de trabajo. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio. Civ. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree. S. 2104. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. por lo que. D. M. de aportación de IIIttfrttcto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica. D.que hace esta aportación. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo. ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital.disponer de él sin más limitaciones que las que .

núm.. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. página 865). ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos.. por ejemplo). ob. pero. tomo XII. núm. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad. 143. ob. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. cil. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa." 43 En las relaciones externas. por deudas sociales. cit. 42 PIC. cis. 36. F. ob. J. técnicamente hablando. uso. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. 142.. pero no traslativa. quien considera que tal poder sería irrevocable. como arrendador. cit. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales. cit." 42 En este Caso especial. núm. 36. usufructo. pág. pág. HOUPIN. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente.. que se ejercería no sobre el objeto. cit. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. oh. 234. núm. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad. es susceptible de aportación constitutiva. THALLER. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad... dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. 1. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. 541.. AULElTA. pág. ob. Así. J. ob. WmLAND. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa. J. 43 AULElTA. sino sobre el importe de la estimación. por ejemplo." H El derecho de uso. . J. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. aunque se encontrase en especie en el activo social. cit. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. 101. 44 PIe. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia. frente a terceros.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha.

D. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio.. c. Cív. Cód. M. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. Civ. rr. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano. S. en el ordenamiento mexicano. por culpa de la sociedad o por caso fortuito. Civ. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas. El articulo 11. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo.). F. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad. de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio.1. como ocurre en el derecho francés e italiano. según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado.). es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. 2017. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando. c. De este modo. ~. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. 12). G.~t. Así. fr. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra. D. fr. 1') Indicaciones generales. Pisa.. y 2119 Y sigs. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. F.. páginas 32 y sigs. de la cosa objeto del derecho).). Véase sobre este punto FERRARA. D. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. F. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa. 2017 y sigs. y por lo tanto las cosas perecen para él. dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad... 1933.. Para hallar una solución a este problema. . Il") Riesgo de las cosas aporladas. o bien por la rescisión del contrato. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. r. sino hasta que se le haga la entrega respectiva".. Corso di Diritto Cioile. F. 2017. V) Riesgo de las cosas oporladas. En efecto. art.

2284. Civ. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito. C.·D. De. F. V. por otra parte. Cód. Cód. además. fr. 2142. en estos supuestos. D. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. Cód.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario.. el riesgo será siempre de cuenta del acreedor. sino cuando la cosa es individualizada. de acuerdo. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. F. Civ. lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. 10 que quiere decir que. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. D. Civ. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. C. los riesgos no pueden pasaJ. Cód. D.. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. a responder de la evic2120. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. F. del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. III') Evicciáll. Todo el que enajena está obligado ción. por lo tanto.' a la sociedad. III y IV. D. es decir. . F. frs. Y concordantes).). F. si el perecimiento es por culpa de la sociedad. en los contratos conmutativos. D. pero. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. 2017. aunque nada se haya expresado en el contrato (art. a cuyo tenor. D. según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. F. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. Civ.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art. Civ. De Jos dos preceptos antes citados. Civ. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad.). Finalmente.). F. Civ. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. Cód. el riesgo lo soporta normalmente el socio. todo el género existente en un lugar fijo. y. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados.

consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa.. Así que. responderá de la existencia y legitimidad de ellos. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. luego incumplida por los motivos indicados. hallamos un tercer elemento del contrato. en la época de la aportación.4" Lois civiles. M. si se tratare de títulos de crédito. junto al consentimiento y al objeto. producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. al especificar las causas de invalidez del contrato. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT. titre J. esto es. ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos. Esquemáticamente. causa . y 2412 Y sigs. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. En las donaciones. F. Es necesario examinar el problema de la causa. así como de la solvencia de! deudor." En la sociedad. de su motivo O fin. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs. ¡ 1') Teoría clJsica. ilicitud del objeto. y de que. Civ. esto es indiferente. D. Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. El artículo 1795 del Cód. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. los efectos de la disolución empezarán . livre J.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación." La disolución que se provoque por estos motivos. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos. D. G. según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario. y falta de forma.. S. pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. F. Cód. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre").. Civ. section J. siquiera. Llámasele motivo. . vicios del consentimiento. L.. establece cuatro: falta de capacidad. sea con brevedad extrema. 2184 y sigs. fin o causa.

. Esta teoría niega la existencia de la causa. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa. la entrega de la cosa. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. 1. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa . núm. Del mismo modo.. 232. núm. 345. y en los contratos reales. y considera que este concepto. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. ob cit. que es completamente diferente del que se le quiere dar. ~8 46 DEMOLOMBE. En los contratos aleatorios causa es el alea. "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. pág. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. tomo XXIV. V. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. 159.<6 11') Teoria anticausalista. PLANIOL. en los contratos reales. o por falsedad de la misma. Por otro lado.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. es falso e inútil.47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. 1037j BORJA. Les mooites. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones.. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto." 41 PLANIOL. Siguiendo a PLANIOL. París. es ajena por completo a toda idea de causalidad. 1930. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar. porque en las obligaciones bilaterales. puede decirse que el concepto de causa es falso. 48 JOSSERAND. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice. es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. Il. o por su ilicitud. decir que la prestación que recibe el prestatario. pág. pero.

Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad. un papel efectivo. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa. porque es la que ha informado el Cód. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar. D. 247. Puebla.. para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico. Civ.. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende.. es un objetivo concreto de la misma categoría. D. sus Elementos de Derecho Civil. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas. En el Cód. La teoría clásica resulta aquí inadmisible." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato. El elemento causal en el contrato de sociedad. Véase bíbliogmfía en BoR). Civ. El artículo 2668 del Cód. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. J. como ya hemos dicho. cit. por lo que pueden considerarse como determinantes.. La cansa como móvil. F. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. D. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. nos dice que por el contrato de sociedad. ob. . el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. F. se recoge. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE.. Merece una consideración más detenida. es el móvil determinante. Civ. . los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. F. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios. pág.49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad. e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano... 1945. si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT. que tenía que desem- peñar. en la concepción de los redactores del Código. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines.. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio.

la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. Esa participación es. consciente e igualitaria de todos los contratantes. porque bien pueden no revelar. además. Traité dei sociérés. pág. D. pero. Así considerada. Appunti. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. junto a esta obligación. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. Traité/ núm. las verdaderas intenciones de los interesados. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. C¿ 1905. 238. porque pueden no revelar. Es más. . aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. pág. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. y. el artículo 2668 antes transcrito. Civ. sólo en las declaraciones de las pactes. 51 Personalmente. porque estas declaraciones pueden no existir. en A. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. Pero. e incluso ocultar. ante todo. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. el motivo o fin de la sociedad. D. en consecuencia. sino antes bien ocultar.T. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. timiento en el contrato de sociedad. ante todo porque pueden no existir. pero los demás quedan vinculados. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. de acuerdo con AsCARELLl. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. dicho con más precisión. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. o la causa.ARRA. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. según las antiguas denominaciones. págs. 27. PIe. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. y además. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. F. en la terminología del Código Civil. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. 627 Y slgs. considera que la affectio societais es una colaboración activa. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. como dice el Cód.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin. H. es decir. el de la voluntad activa de colaboración. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. con razón se ha dicho uo que.

habrá pérdida en el caso contrario. I Teóricamente. en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido. " i I . Admitido lo dicho.~ :: I '. De este precepto se deduce principio de conservación e integridad .). G. bastaría comparar el valor real del fondo social. 19.. C6d. F. Il '. es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido. debe considerarse . dole predominantemente económica. contra las personas. .. dando así la base para la deducción del . y.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos . 1 l' I! I I 11. Civ. es decir. D. deducción hecha de las deudas exigibles.rio. L1. es superior al capital empleado en la empresa. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad. y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. por eso. La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado. ' . equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial.. Son estas. Así.·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades. la comunidad dc fin. S. principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles. Cualquiera estipulación en contrario no producirá ". importantes excepciones. El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . t.-~ . siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado. deduciéndole el pasivo. dentemente que si las cosas fueran así. saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución. "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje.\ j'" ':. precisamente por la existencia de ese articulo.' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo. con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles. con el capital social para responder a dicha pregunta. y en términos absolutos. L. las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. I'¡ ¡: I • .::jnbargo.~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l . Evi. formulación de esta rcgLt tlt:rlC. M. quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran. precepto al que corresponde el artículo 2696. después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. :l uno o más socios. del capital." (art. .'. .

143. hasta que importe la quinta parte del capital social. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. cit. III) La cláusula leonina. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva. CAPITANT. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. cít. C.e'(dtcho romano y a partir de él. R. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. 2. véanse AULETIA. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto". se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. 1. formula en su derecho vigente este principio general. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. incluso contra los intereses de los propios socios. 956.. 21. De la ctUlJe des obligaJions. M.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así. D. pág. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. Sin embargo. 1. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse.). M. El artículo 17. E insiste la ley... pág. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. PIe. pág. en la doctrina fl!l¡'¡. G. de un modo constante. 42. D. después de deducir el importe de aquel interés. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. no obstante esta prohibición. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto.'<'~risprudencia de todos los países. 291.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . esto es. S. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. En cualquier tiempo en que. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato.. 62. 1932. SRAFFA. pág. núms. e. en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. (il. G. GRECO. 1915. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. R. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. 171. 1915. WIBLAND. ob. ob. 1. Ya en. S. ob. . pág. 1. fracción V. El artículo 229. n. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales. 44 y 4'. pág..50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva.

JI. no se considera admisible en el derecho francés. es decir. peco. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. . Véase PIe. 2. Al fin y al cabo. cir. en~'¡". ob. M. pág. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. por eso. oh. IIf número 45. núm. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus".. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. ni tampoco el Cód. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios. núm. cit. pero. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. En contra. D. D. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L.s- En el derecho mexicano. MANARA. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí. oh. LYONCAEN y R. 17. 29. fil.. . ni en el italiano. núm. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina. es un socio que deja de estar interesado en el fin común.. oh. 40. no dice ~da sobre ella de un modo expreso.. 27. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente.(. S. núm. NAVARRINf.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. sean venturosos o adversos.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. 64. 1. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo)." 49 En cambio. que dicho en castizo castellano. 172 Y THALLER.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular. cit.. 2.. HEMARD. cit. ru Fr. ob. 236. Civ. ea PIe. que es la base esencial de la sociedad. cuando los haya. cts.1. oh.. núm. 141. obtención de 13) leortina. núm. Un socio que no tenga participación en las pérdidas. AULETTA. pág. considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios. 121. Cláusula de opción.. riJ. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras". LYON CAEN y RENAULT. En el derecho romano era Iícita. 45.. Commento. G.. F. oh.

Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales. en caso de desventura económica.). siquiera sea por pacto extrasocial. pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. J. . IIl. M. pág. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él. M. 1.perdcr. 57. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer. . mediante aportes materiales. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos. tomos XXVIII. con efectos entre los socios. Y LV. . que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. S. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real.a cuota de pérdida en el capital. " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. es un acto ilícito.. El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. 26. CIl . pág. Desviar estas sociedades de su estructura legal. aunque no se le impute un. 1.). En efecto. por ejemplo. S. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que . G. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido. G.I . cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta. Cada uno de los casos anteriores.. fr. F. 2682). M. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. G. La misma consideración debe merecer cualquier. Así. S. o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución. hasta el importe de sus aportaciones. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada. L. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . Por eso. 532. sólo. o socio. que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. En la sociedad colectiva puede pactarse. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas.

o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. S. M. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. . que de todas estas maneras podía ser considerada.¡isp~~ en el artículo 6. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable. M..). a) Dlstribucián légdl. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas. S. en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. no tiene valor ni eficacia algunos. la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un". .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. calidad (arr. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. Como cláusula contraria al interés. salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado. L. G. sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. l ' Las partes han cumplido lo '. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley.:. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal. por consiguiente. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad. rísima fila es la participación del socio en la..~' D[( . E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. pero. G. ya que la ley formula normas de equidad. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones. V) Forma de distribncián. pero. 1. 1. no interviene ésta. En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. S. o a las leyes prohibitivas. las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". fracción X. al orden público. G. dos ~u¡p:r(!$~.Como acabamos de decir. 15. M. pérdida. Veamos ambos casos. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones. 2' No se ha hecho tal designación. Caben.

XXV. cualquiera que sea su naturaleza. puesto que. cit. ob. así. ~ No se opone ningún precepto legal.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. porque de la ley no se deduce su aplicación. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. . por consiguiente. n. que se fija en la mitad de las ganancias.que dichas . En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. Todas estas reglas demuestran. si son varios. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. si sólo fuere uno. la que se adjudicará al socio industrial. además de en el francés.. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos. Digamos. pero. y en partes iguales entre los que existan. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. núm. una vez más. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit. la estricta necesidad de que las aportaciones. Finalmente. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe. positivo. en el italiano. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst. 111. que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio.. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. 56. La respuesta debe darse en sen'i~. en el español y en el suizo. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social. la auténtica significación de este precepto. tl la sociedad. toda aportación. se valúen en dinero. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. La participación en los beneficios es la misma. L. 1.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. Tit. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. de societate. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j.o.

pese a las diferentes aportaciones. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos. M. objeto y Causa (motivo o fin. . no participan en más pérdidas. cualquier otro. D. Pacida agregarse como elemento la forma." ~N> ' .~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. G. "aunq_ _ la . . teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. Diversos aspectos del requisito de forma. el socio comanditario. noga~ Jii. El artículo 16. S. PIe. En cuanto a la colectiva. Y otro tanto ocurre en las socie. \ ' iI 3.'. Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por. pág. pueden: 1.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad. ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. Por ejemplo. Derecho _ _. y 2. dades de responsabilidad limitada. En la sociedad comanditaria. m. Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas. ob. G. Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. M. el de igualdad en los beneficios. (jI.. Desde luego. S. las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro. _ Sobre distribución fijada por tercero. _ " . 66. F. establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno".consentímiento. es de puro carácter interpretativo. Razones de Sil exigencia. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario. porción en que han de participar en los beneficios. b) Distribucián segrín los estatutos. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. L. por disposición legal. . Cose. Así. limita igualmente su . Civ.). v. en la terminología del Cód.responsabílidad al importe de su aportación. " pág.

I . ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma. pllbUcidad. y por otro. en e! Registro Público de Comercio. 228. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos.J\. núm.. 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". G. cómo está organizada la administración. porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. X. . ce. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura.S Ordenanzas de Bilbao {Cap. M. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución. Des JQ('ÍétéJ commerciales. 58 L1. l. ob.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura. dt. G. J.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. Comm.' los socios. ~. . que. D~ a ul. preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse. por un lado. sino durante el ejercieio". reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. Cód. Tratados . Civ.l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia. 327. ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano.¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato. núm.~' otorgamiento de escritura pública.y. perlO11alidaJ. por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito. PJe. calificación judicial. . y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles. 747. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml.f El artículo S de la L. coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve". I . Aquí. M. y art~~ L. . 3).. núm. S. Prc. S.1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares . al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe. como veremos más adelante. M.. r . inscripción de aquella-. y cuáles son sus garantías.a los otros elementos del contrato de sociedad. . Tratuao di Dir. en principio. a quien trate con ella. . n. -------~ ---------~-- . 50 VrvANTE. O. en interés de los acreedores particulares de los socios. 19.). Ir. Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art. porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. el contrato de sociedad se con~iderab. los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód.\8 "en el interés de la misma sociedad. en contradicción con la amplia libertad de contratación. 1) La escritura plíblica. P.

El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad. esto es. por la continuidad de su misión y por 5"-". '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras. V'~p. La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi.1') Requisitos qlfe debe contener la escritura. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada. G. en C. de denominación social. están muy lejos de poseer los conocimientos .. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles.... de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S. a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios. socios o del ente que por el contrato se crea. ~JOlal'ial..~ ...: la escntura ~onstltutIva de . Desde luego. . para la sociedad de responsabilidad limitada.'.') -gil Otorgamiento En el .la s~Cledad anonJ~a..·. 1. en C. enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar. de todos. L. ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas.. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios. de R.~. hablamos de razón social.~..'1..' . es decir. rienda.f. nación. La razón social debe ir seguida. preparación especial.:J. que cualquiera C1ue sea su preparación.'x. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes... como signo aparente de la existencia de su personalidad... M. de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad . El artículo 6. a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad.. pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e ..jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función. W . en las sociedades colectivas y en comandita. L.?~. Estos funcionarios son los mercantiles..tc debe ~s~r. En el 'primer caso. se trata de los requisitos generales.. de algunos o algún socio.stado de la legislación m. . actu~ ante Notarla. por A. reales y funcionales. S. para In sociedad en comandita por acciones y S.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~. en el segundo.. según que atañan a la persona de los.1>1 ~ . Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales. para la sociedad en comandita. de los que responden ilimitadamente. forzDsarncn._ UmCOS fedatarios 1'(. ---- . S.~~.

respectrvamente. En cuanto a la duración.. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. S. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. " ~ a. y S. C. por la interpretación literal. ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. que son S. sin duda alguna. tan indicada queda ésta. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. tanto el Agente del Ministerio Público. según previsión de sus estatutos. o bien las Slg as nombres. . y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad.w Las instituciones de crédito. C. una razón social o una denominación social. 2) Duración. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. La S. pero. en cambio. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado. equivaliendo tal plazo. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz... como si. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura. Además. Como consecuencia. No obstante. según disposición expresa del artículo 8. S. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " .'. sustentó tesis contraria a la del texto. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto. por 10 mismo. fr. 6. pues. Vemos. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar. como la propia autoridad judicial. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. y en particular. y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado.58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '. C. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad.se manifiesta que su duración será indefinida. L. en ejecutoria de 1<.> de abril de 1943. fr. 11. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades. La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. de J.. "r=n. 'nima. ' ~ •• . A. ..

HOUFIN y BoSVIEUX. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. Civ. no supone la disolución de la sociedad. 1046. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. ob. Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. Según el C. Inst. pero ya no se exige ninguna duración mínima. E. (N. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No. 17. 3. 2693. Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside. Seg.. 31'. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. 2721). D. que se determina en todo caso por los estatutos. Por lo mismo. La base de la división territorial mexicana es el Estado. domicilio es un lllgar de residencia. F. pero. la duración. según el C. En España (art. L. Civ. fr. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. 66-537 de 24 de julio de 1966. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. la duración de las instituciones de fianzas. 3) Domicilio. en vigor desde el 19 de abril de 1967.. F. en Francia la duración indefinida es posíble..) 61 V. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. si se pact6. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido. lo estudiaremos después. para todos los efectos legales. V. sino que si ésta continúa funcionando. F. ob. la duración indefinida es posible. D. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts.' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. Y el transcurso del plazo de duración. 151) yen Italia (art. de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años. E. 860. núm. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio. El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942.h ~ .).) .' fr. Civ. será indefinida {art. cis. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D.. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. cit. (N. ley citada). IIJ.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. PIe. 71. Civ. de 29 de diciembre de 1950). 29 y 33). C.. en Bélgica (art. fr. 111).) y de fianzas (art. como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. no podrá exceder de 9() años. F. En el C6d. D. núm. (IV) Pero. D. O.

en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común. por el ceotreno.. tanto de la escritura constitutiva como de.----. D. o en Coyoacán. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar . En resumen.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio. con domicilio en México. sino el restringido... D. esto es. b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas. S. el principio de que debe CQ!¡'. o en Acapu!co (Guerrero). F. Una sociedad puede dorniciliarse en México. G. en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn. de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales. M. j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. aquel que estimen conveniente.60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla. provenientes de la sociedad. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. Y tener . El domicilio. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia. etc. los demás documentos sujetos a inscripción. d) e) Para el aspecto fiscal. F. Chilpaucingo (Guerrero).." que 02 Oc este modo.. En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ ..italiana domina.todas sus instalaciones fuera del mismo. D. etc. e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional. o en Tacubaya. y Para el derecho común aplicable como supletorio. La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social. suponen no el concepto amplio de que. La fijación del domicilio tiene gran trascendencia..¡-: lcgislncioucs del tipo ge.así podrá decirse..rn"irM ~ l. § 24.{nico (Código Civil alemán. Códig-o Civil SlJitn. el Derecho mexicano se al.en se encuentran las instalaciones principales. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs. D. el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad. ia de que el fijado SC':!.--~ .flll. F. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social. F. hablamos. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio. ~':¡tldo ~G).. En el derecho mexicano.

WIE. párrafo 2). 23. ob. párrafo 3. núm. siempre que esta sede no SC:l ficticia.iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r. no con' su sede de explotación. .t" A todos los efectos indicados. cis. es decir. Civ. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. Y 16. 81. C'StfL en. J:.. M... que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella. cit. pág. D.). núms. el principal establecimiento de una sociedad se confunde. ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. F.R. C6d. 1069. S. por lo menos. 260 Y 264. M. típico de las legislaciones latinas. fr. D.. G.). 34. D. D. Padua."\ 61 . puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl. 104:5:.. HOUl'IN y BOS\:~llVX.rbncute establecido . 11. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33. dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal. Cód. 33. 120 de la edición españole. ob. y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales. n.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:. pues.r. L. THAI.. Sin embargo. como se ha sostenido. . las oficinas y la organización social adrninistrativa. indicada cn los estatutos. 03 l. sin embargo. 19. Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u. ob.LP.:"r. I."' El principio de la unidad de domicilio. . 186. núrnero R20 "". 1074 Y 1396 del C. ob. vrv .una sociedad. "el domicilio de .LAND.. si fuese de otro modo. 1105. erm. El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana. especialmente en los casos de quiebra. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales.. por el artículo 102 L. 13.~. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V.'1 rappono al giedizio civilc. Una sociedad mercantil con domicilio social en México.o{f. pero en ésta han de encontrarse. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?. y 2. domicilio de la sociedad"). cit. F.. La so(ieta commercialc .ND. 26. 509 y 76'. pág. Del domicilio. La sede indicada en los estatutos. ob. 1167. Civ. ob. 203. sino con In sede social. no deberá. núm. tir. cito En la opini6n dominante.~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad. ni con el de los domicilios convencionales. Los domicilios convencionales tienen por objeto.0 mismo dice WJEL. Véase así. cit. 1. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero. Civ.. JI. Cód. cit. '78. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad. y de Rocco. el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn . F. 18. ce.. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI.l4 F¡SCHER.YON CAEN... 1936.). 21.. pág.

B) Requisitos personales relativos a los socios. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil. Ins. que hubieren votado en contra. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. 60 Y sigs. cidiese transladarlo al extranjero. S.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. F. Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía.Zz' .). o al menos -si así se pactó-. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art. 98. aun a los de la anónima. en la fr. es una 'garantía para los socios de estas sociedades. otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana. el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios. S. no es ejercicio del comercio. (N. IV del artículo 17. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. . L. G.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros. VI de su artículo S. G. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32. L. Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y. si no es con el consentimiento unánime de los socios. ·M. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio. (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. Com. El error es evidente. V. Inst. Ley cit. deberán tener su domicilio en el territorio de la República. que el notario deberá exigir forzosamente." De aquí han deducido algunos funcionarios. aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. un derecho de separación (art. que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales. ni atribuye la calidad de comerciante. lo mismo dice la fr. además. vigente la autorización para operar s610 podrá. E. interés en cuanto que . Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito. 99.). L. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. Inst. tiene. por el contrario. tan celosos como ignorantes. de la Ley de Población. Son requisitos normales de identidad. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios.). 206. exige que las instituciones de crédito autorizadas. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. pero que en sí. No existe un precepto paralelo en la L.

tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal. . de la misma fecha. pueden ser socios de otras sociedades. ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas.. La fracción V del artículo 6. su reglamento. la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos.\1. '. -. el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8. la fracción IX del artículo 6. No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera.#'.. dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial. toda clase de sociedades o asociaciones.-. S.. exige que en la escritura se fije el importe del capital social. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. Por razón de nacionalidad. M. . El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~. S. es decir. La determinación del capital social. 6. • . G. para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. las personas morales. . En cuanto concierne a los administradores. M.: . M. . L. Para las primeras. a los que nos _. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944. ' . 44). solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. 1) Capital social. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. G. .'. TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES . .remitimos. pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país. Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr. D) Requisitos reales. Además. se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. . S.• . . G. L. cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares. L. I del artículo 6. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944).

es frecuente que en las escrituras se haga constar que. edic. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo. constar en la escritura. el contenido de éstas. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6. ob. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". menos de la quinta parte del capital social. ya que objeto del contrato. la sus~ además. Se trata de una acepción incorrecta del término. como quedó ampliamente expuesto. o en un sentido un poco amplio. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. del fondo de reserva. es decir. para. La expresión del objeto.dedicará. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. pág. pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. este precepto no ofrece problema alguno. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad. objeto de la empresa. en ningún caso. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. el artículo 20 de la Ley. ~~eberá. e indirectamente.u. "rama comercial". además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad.oil Para evitar dificultades. indica como requisito la expresión del importe. son las obligaciones de los socios. En cambio. Por supuesto. . 3) Reservas. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. cit. también. La fracción XI del artículo tantas veces citado.corno exige. ésta podrá. la cantidad total autorizada. Requisito real. '(lllC la indir. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. que tal importe no podrá ser. financieras '60 FISCHfiR.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas.--- . es decir. --. "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales".~~. Respecto de las aportaciones en numerario. 4) Objeto de la sociedad. al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. 122. 2) Aportaciones. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley.. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. o mejor dicho de la finalidad social. ca~ tilno la situación del mismo. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales.

. es precisamente la causa. Es evidente que en defecto de indi- s . D. pero incidentalmente. tienen plena libertad de acción. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. F.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. como ya queda consignado. Cód. Ya dejamos expresado que. Este requisito es tanto más importante cuanto que. Civ. Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". 2) Utilidades y pérdidas. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. al tratar de la finalidad de éstas. Civ. 1) "Forma de administración. De este. 3) Disolucián. Ahora bien. de tal modo. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. en defecto de pacto expreso. Esto es. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales. motivo o fin del contrato de sociedad. D. F. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. la participación en las utilidades y en las pérdidas. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. Requisitos [untíonales. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. la expresión del sistema de administración. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. o de ciertas concesiones. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto.

servirá perfecta. finalidad de la sociedad (fr. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. de acuerdo con las prescripciones de la ley. S. L G. II) Registro de la sociedad. mente de base a la constitución legal de una sociedad. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. y el domicilio social (fr. ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. L.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G.. Sobre este punto la ley es explícita. La escritura. M. M. M. que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. El artículo 8. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. 1). dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6. párrafo segundo. 'aportación de los socios (fr. pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. Antecedentes. se hará mediante orden judicial. S. S. La fracción XIII del artículo que analizarnos. 1. II). duración (fr. C. capital social (fr. de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: . la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil. S. deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. ya que sus facultades y atribuciones están amplia. No todos esos requisitos son igualmente necesarios.. en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. M. Ca. IV). incompleta. 111') Escritura incompleta.. La inscripción. la . en todo caso. III). VII). mente reguladas por la ley a la que se remite. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. Ahora bien. V). G. VI). se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley. hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. G. Así 10 dispone el artículo 7.razón social o denominación (fr. 4) Liquidación. más terminantemente aún. Lo cual quiere decir que. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores.. y la de sus reformas. M. que tenga todas estas menciones. según el artículo 260. lo impone el artículo 19. es obligatoria. Calificaci6n judicial e inscripción.

293. según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. 253.TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. Ca. el Código de Comercio mexicano de 1854.. debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. G. S. establecida por los articulas 22. por el contrario. según la ley de 1934. ya se encontraba en el C. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . el juez. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. el de la concesión y el normativo. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio. Por influencia directa del Código español. tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. M. Al hablar del sistema de la concesión. previa la calificación del registrador. posterior. introdujo el sistema de la calificación judicial. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. C. puesto que la escrituca constitutiva. De todas maneras. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. 26 Y 289 del mismo Código. de 1829. por el Tribunal de Comercio. E. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. La L. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. Ca. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. 29). M. y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. previo. y después el Tribunal de Primera Instancia. C. español). tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. de registro e inscripción.. Ca. propiamente dichos. G. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. y otro.). Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. el que debía conceder la autorización. S. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. previa a la inscripción. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. cit. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio.

puede y debe el juez entrar en un examen material. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. con competencia para hacerlo. como ya se ha indicado.. Sin embargo. Suiza y en la U. la opinión de GIERKE. FISCHER. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. Véase en este sentido. se trata de que la autoridad judicial." Por nuestra parte pensamos. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala. A) Concepto. B) Finalidad. el Registrador. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi. "El examen es generalmente sólo formal. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. S. 139. al proceder a la inscripción. y que lo que se aparta de los mismos. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. M. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente.S. rilo. cit. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. Puede discutirse. con aportaciones en bienes distintos del dinero. como ocurre en Alemania. En Alemania. del modo debido. 1') Caliticaci6n jlldicial. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. opina igual. Como acaba de indicarse. junto al dictamen de los peritos. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas". Algo semejante ocurre en México. pág. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. Es decir. que es el Juez. 279.. incluso dentro del marco de la L.R. naturalmente referida al derecho alemán. acerca de si existen los documentos y declara. entonces.G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. G. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. pág. cit. 67 . cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas.. Por ejemplo. ob. loe.S. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. pues. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. ob. sino en su fondo. clones necesarias. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. en mi opinión. GIERKE.

están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. G. pues no hay contienda. como dice el articulo 262. El exatmen debe extenderse. M. C) Competencia. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. por el sistema normativo. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. el juez debe citar a una audiencia. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. D) Procedimiento. y en la práctica se renuncia siempre. al tenor de lo declarado en el artículo 261. aunque no se hubiese dicho. S. están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario. según la clase de sociedad. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. G. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. Evacuada esta vista. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. éstas se han incluido en la escritura. L. S. De todas maneras. A esta audiencia puede renunciarse. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. por consiguiente. . A continuación. que ha de calificar la escritura. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. fracción 1. L. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. No se trata de la presentación de una demanda.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. La competencia del juez. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. empieza con la presentación de la solicitud. M. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción.

bien pudiera decirse. De todas maneras. ya que en virtud de la declaración judicial. es una sentencia. Proe. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. es de naturaleza declarativa. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza. Proc. según prescribe el artículo 896. en su caso. Civ. sobre este punto PLAZA. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura.. desde luego. Reúne las características formales de éstas y. 08 V. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. en materia de apelaciones. su contenido material es el propio de estos actos judiciales. según dice el artículo 263. pero no los que conciernen al consentimiento.70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. Como queda dicho. es de carácter administrativo. Civ.pdg. C. No 'consideramos." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. Pueden hacerlo los interesados. . la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. en cuanto que no hay contienda. 137.'. sobre calificación de la escritura. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. Derecho Procesal Civil español. como consecuencia de ello. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. puede interponerse el recurso de apelación. o el artículo 533. 1. Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. F. Co. M. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura. en éste sí se causa. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación. en concepto de partes otorgantes. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. Fed. O. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. C. Por eso pensamos que esta sentencia. al objeto o al fin de la sociedad. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros.

Iegal' (N: E. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio.) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda. y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles". por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. no surtirá efecto . que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950. (N. El .le Secretaría de Hacienda. corresponden a la teoría de esta última institución. S. Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. anteriores. sin que sea preciso mandamiento judicial. mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. sin que se requiera mandamiento judicial. Inst. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social. dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que . El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada. 'en el término de 15 días' hábiles. fr. Basta con indicar que la inscripción se realiza. con arreglo al cual. y hechas que sean les modio ficaciones. cuando se ajusten a la ley.detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio. serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras. por la simple lectura del artículo 19. E:) ." Segnnda: las instituciones de fianzas. Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito. Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado. que se' otorgará. XI.. la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros.<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros. pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros.. sin que sea preciso mandamiento judicial". ya que el arto 8. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. Actualmente. correspondiente al domicilio de la sociedad. L. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio. en igual plazo.

. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas. es decir. Inst. Ca. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales. de 31 de diciembre de 1942. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio .) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad. los gerentes. del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. F. la firma social. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. Il. M. imputable a la institución de fianzas. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. Inst. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. las sucursales. E. la denominación. 1. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. fr. como ocurre con las instituciones de fianzas. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. a la que debe comunicarse el aviso de apertura. 4. L. Fianzas). El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. E.) .) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad.. C.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público. L. Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar. (N. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. así como cualquier alteración en estos datos. fr. Existen casos de efectos especiales. de 2 de mayo de 1941. Satisfechos estos requisitos. la clase de sociedad. diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos.72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. 4. Cuando se trate de sociedades. según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta. de 26 de diciembre de 1950.

Por de pronto.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. El artículo 78. como aplicación de derecho objetivo. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. El contrato j' el tratado. tienen dicho carácter. 1) Efectos internos del contrato. iremos exponiendo las disposiciones que. por su escritura constitutiva y por sus estatutos. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma. El C. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. . reconoce el valor normativo de los estatutos. en este lugar. M. En general. esas normas. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. en la L. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles.. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. ce. y como creador de normas jurídicas. siempre que entre ambos haya contradicción. 1') VaJor normativo del mismo. S. México. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. se convierten en la ley de los contratantes. Civ. En consecuencia. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. C. De aquí que los contratantes. a nuestro juicio. F. M. haciendo uso de esta autonomía legislativa. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. en la medida en que se obligan. con lo que las normas que los socios establecen. pero. No podemos determinar a priori. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. la validez de ese derecho se ce KELSEN. G. D. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. 1943. en virtud del poder normativo del mismo. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias.

_ es el conjunto de los deberes y de los derechos. 11') El contrato y los socios. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno). o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual. que éste ejerce frente a la sociedad. 70 bi. cit. 1937."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. hay otros derechos (voto. Milán. veto... descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. ENNECCERUS. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación. ARrruRO. 116. págs. 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i. esto es. 7:! Oh. pág." Ob cit. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado. semejante. r. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro. 17771 Ob. oh.74 AscARELLI. A) El status de socio. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica. 494. aunque con dudas. C" 1910. en el fondo....74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna. Sacie/a. páginas 94 y sigrs. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. . parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status. APPUl1Ji. sino un ataque a la posición jurídica del socio. un derecho. la que no es. 73 FERRARA. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato. vigilancia. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". dli~ pág. pues. 217. R. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO. a lo que el sta/lIS de ciudadano. I. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. en la gran corporaci6n política que es el Estado. el socio tiene obligaciones que satisfacer. etc. en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. sino más bien. pág. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio. 112 Y sigs. cit.! DALMAllTBLLO.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. D. ni siquiera una relación jurídica. 129. 1. "un presupuesto de relaciones jurídicas". Tampoco es un derecho de crédito.. Al mismo tiempo. Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio. pág.

pág. pág. entre Un sujeto }' todos los demás. ob.ARA F. págs. atributiva de derechos y obligaciones variadas. 19 pág. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. LEHMANN." pero. T. R. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados. pág. pero. 494 § 105. por su parte. 64. Turín. 81 ENNECCERUS." . U. Riv. 50 y sigs.. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . Creo." "La condición de miembro en sí misma considerada. en virtud de determinados presupuestos de hecho. 42 Y ÚH. cit. Dir.. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . cit. 115. Ccni.. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico. respecto a la corporación. LXXIX. Riv. jurídicamente relevantes. ob. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". a los socios frente a la so- .. 1. MATSUDA. 207. que en sí es sumamente vago. así por ejemplo. Das Recht de. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad. pág. Nápoles. 61. págs. 11. '18 REDENTI. sino síntesis ideal de particulares estructuras.) 76 CCU.. WIELAND. 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado. o sea una relación jurídica de derecho personal. 1938.. derechos. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi. 1910. H. pág. en Z. 65. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. 1931. ob. 413 y 863. págs. ob. WOLIIF. Com. As]. 170. con AsCARELLI y BRUNETI'I.. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ. el campo en que germinan las relaciones particulares.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. Derecho Civil. que importa derechos y obligaciones recíprocas. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. posteriormente... 1931. considera que el status no es una relación jurídica. por decirlo así." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu.. 1. 1. cit. 1917. pág. pág. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales. 8 2 111 Crctr ANTONIO. Dir. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular. 1'9 Ctcu. ya con referencia al derecho moderno. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. cit. 80 FERR.. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. Aluienseselíscbaiten. 92. Le persone giuridicbe. obligaciones. pág. 11 JELLINEK. creemos que conviene precisar el concepto de status. y que constituye. ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. KIP. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política. por ejemplo.derechos subjetivos. BJGIAVI.

atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad.. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad. por ello. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos.. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato . 218. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. . Entendámonos bien: todos. generalmente considerados. . pág. y a los que se originen por acuerdos sociales. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias.76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. Podemos clasificar los derechos de los socios. tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea. Finalmente. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. A este respecto. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. el de devengar dividendos constructivos. A su vez. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias. Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales. cis. pág. nota 2. cit.. sin contar en una cláusula estatutaria. Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos.. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. entre otros. según que sean materia estatutaria o no lo sean. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley . podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. 83 Ob. b) Por razón de Sil contenido. J. Recogiendo los que creemos fundamentales. 29. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea. pero." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación. podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. ob. En el mismo sentido. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples... estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

79

III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

80

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

82

JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES

83

hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

84

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

85

Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

86

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

que no implican una intransmisibilidad total. G. sin embargo. En las sociedades de capital. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. como status. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. o s6lo se practica COn amplias limitaciones. En los demás casos. L. M. art. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es.). En las sociedades de responsabilidad limitada. en las que los socios comanditados son también accionistas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. por lo que la cesión no se hace. S. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en . porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. 130. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. En efecto. En este sentido. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. pero. con todos los derechos derivados. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. en las que la calidad de socio. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales. Así se dice expresamente en el artículo 111. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. al contrario. hallamos un tipo intermedio. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. mediante la adquisición en las participaciones. S. D) Documentación de la calidad de socio. Hay algunas de éstas. Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae. L. pero sí una transmisibilidad restringida (art. M. se han admitido ciertas limitaciones contractuales.). predomina el principio de libertad de cesión. lndoso en las sociedades en comandita por acciones. G. M. sino de la muerte del mismo. S. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico. 1. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple). por lo pronto. 66. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. se incorpora a un títulovalor. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. G. en el sentido de que no la autoriza.

este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. En este sentido. en la cantidad y calidad establecidas. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. 58. toda aportación es limitada. la suma de apor- . directa O . cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. con las modalidades pactadas. A') Aportación.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. limitada o ilimitadamente. como el objeto de todo contrato. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. G. en tanto que responden limitadamente. ni cosa distinta a la pactada. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios. mas. tiene que ser cierta y determinada.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. es decir. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. es decir. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. las sociedades de responsabilidad limitada.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. M. con los efectos que ya veremos frente a terceros. S1IS problemas. por lo que concierne a. simultáneamente queda responsable frente a terceros. S. se llama suma de responsabilidad. Pero. no puede exigírsele más. 1.). pero. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. como apuntábamos. La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. En la sociedad colectiva. E) Aportación limitada. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. todo ello. Una vez hecha la aportación. dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. sea simple o por acciones. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. B') Aportación y responsabilidad. La aportación del socio a la sociedad es esencial. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. La aportación es limitada puesto que. En la sociedad en comandita. los socios comanditarios.

La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica. de interés para la sociedad y para los socios. para los socios comandirados. la respon- sabilidad. La aportación es una obligación contractual. El rumplimiento de la aportación es. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. como en el caso anterior. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. de manera que ésta venga a ser una. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. mejor dicho.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. que les facilite su actuación. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. La aportación deriva del contrato. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. y también lo es para los terceros. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas. la responsabilidad surge a resultas de la gestión social. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. Finalmente. desde luego. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. dos o tres veces mayor que aquélla. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. es una obligación social. puesto que de este modo se constituye el capital social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. Por esto. en las sociedades cooperativas. . entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. de la ley. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato.

por consiguiente. La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. en los bienes de los socios demandados... SoTGIA. Por otro lado. con más o menas extensión. de la lectura de los artículos 13 y 14. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. No hay dato alguno en el Código de 1854. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. L. ." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. según la clase de sociedad de que se trate. que no es propio de este lugar. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. 44. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. etc. . N . formas de la aportación. separado de Gisrisprudenza italiana. a) Base legal.90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. VARRINf. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y. sólo a falta o insuficiencia de éstos. M. además. Del/a socios. siquiera sea un interés indirecto. S. cit. S. La hallamos en el artículo 24 de la L. núm. ob. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. b) Antecedentes y derecho extranjero. pág. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. G. condicionalidad de la aportación. . 46. -87 MANARA. pero. G.. 1899. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación. cosas que pueden aportarse. M.

dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios.igo suizo (art. el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad. porque se cumple en los términos precisos del contrato. De ambos problemas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. G. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. con más o menos amplitud. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. S. y por razones que antes se expresan. después de que éstas no pueden hacerlo. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. Sin embargo. mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios. según la clase de socios de que se trate. los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. En el derecho italiano. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables." y el artículo 151 del mismo Código. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente. M" se refiere a dos problemas distintos. equivalente al 483 del de 1883. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24. responden subsidiariamente. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. . Esto no es problema. el C6d. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien. por las razones que después hemos de exponer. L. y en tanto que unos opinan que los acree- . lo que significa <J. de las obligaciones de las mismas. es decir. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.

y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. Pero. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. II. o hecha exclusión del patrimonio de ésta. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. ob. 89 NAVARRINI. ob. es' decir. Para ello.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. si los socios son de responsabilidad limitada. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis). Así. núm. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación. a título de aportación. 475 y VJVAN"rE. la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. lo que es presupuesto de toda actividad procesal. no tiene relevancia jurídica alguna. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse . Lo que la sociedad debía pagar al socio. Ante ella. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. pág. hasta la concurrencia del valor de su aportación. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. cit~J número 407_ .. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. por ejemplo. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. porque carecerían de interés jurídico para ello. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. cit. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo... Si la sociedad es insolvente. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. queda en la caja social. cir. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar. ejerciendo la acción de responsabilidad. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales.88 Si la sociedad es solvente. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación. Por el contrario. NAVARRlNI y MANARA. Del cumplimiento de la aportación.. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. demandándolos conjuntamente con la sociedad. aunque sea por compensación. ob." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad.

F. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. Sin embargo. suma de responsabilidad) .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. La sentencia que condene a la sociedad.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. 1344. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. G. Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud.. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. en este caso. M. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. Los redactores de la L. Co. como demandados. bien puede absolver a éstos. Si no hay demanda conjunta. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. (Así.. XV. S. XXXVI. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios. M. S. En los antecedentes. para poder ejecutar. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. Así una ejecutoria (S. de 1889. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. pág. pág. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. pág. J. 1946. Bajo la vigencia de! C. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad. párrafo 2' constitucional. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. pero. Además. J. tomo XXVI. 1398. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. F. tomos VII. sobre el patrimonio del socio.. precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio. pág.

G. M. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra.las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. 1. 1.). 24. S. como tal aportación. en particular. 1. Por los estatutos. los acreedores tienen una acción directa. S. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. puesto que responde de todas .). 13. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. G. La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. Para acabar. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. 70. 14. 1.. S. 55. M. Ahora bien. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. en función del tipo social {arts. cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. G. art. Por la ley.). pero. S. si el problema se plantea adecuadamente. (Mito constitudonaI. juntamente con la sociedad. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. es limitada o ilimitada.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados. Los socios de responsabilidad limitada. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales. M. Forma de exigencia de responsabilidad. según el artículo 14. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. según la clase de socios de que se trate. G. 87 Y 207. 13. porque. 58. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. 25.) f) . Para que la aportación se haga. porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales. M.

plantea más bien que un problema de responsabilidad. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego. G. en el que llevan todas las de perder. Atribuida esta administración a órganos especializados. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. En este sentido. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. para su conservación y aumento. S. sino que como se ha dicho. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24. M. En ambos casos. uno de ejecución forzosa de las sentencias. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios.. L. por consiguiente. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados. G. . 84.. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. NAVARRINI. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. En líneas generales. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos. como expresamente dice el artículo 10. cit. F) Derecho de administración. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. pág. V. M. Basta. no créditos. de' disposición: ambos competen a los administradores. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. L. pero. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio.. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. 91 'En este sentido. ob. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. S.

. con argumentos que son aplicables aquí. por eso. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. en la sociedad colectiva. y el de voto. Por eso. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas. es decir. En este sentido. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. no depende de la voluntad de la sociedad. es decir. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. el derecho de redacción del orden del día. entendido en un doble sentido. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. no puede hablarse de mandato. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. en ésta sobre extraños. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. Más. como son: el derecho de convocatoria. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. pág. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse. B') Derecho de nombramiento. . Appunti. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" . todos los socios son administradores. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores.ELLI.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima. mayor participación en la vida de la sociedad. puesto que su existencia es necesaria. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. en grados diversos. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. en general. el derecho de representación. 150. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios.

Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. 7 . 47. esto es. ruando se trata de sociedades colectivas. L. M. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad. El artículo 10. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. en tanto que en la anónima. es decir el de comunicar a órganos especializados. cuando existen órganos especiales de vigilancia. Sin embargo.. según lo que dispongan los estatutos. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. los extraños no participan en la administración social. Finalmente. G) Derecho de vigilancia." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance. V') Obligaciones de los socios. y limitado en la an6nima. a la asamblea y a algunos órganos especiales. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. G. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. y el derecho de convocatoria. esto es la regla general y ordinaria. M. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. un derecho de denuncia. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación).). a la consecución de finalidades sociales. S. corresponde a todos los socios. Estas derivan de la ley o del contrato social. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones. S. les corresponde informar sobre el balance.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. G. L. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. a algunas minorías. y voluntarios o potestativos en las demás. este derecho tendrá uno u otro alcance. pues como varias veces se ha apuntado. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. es decir. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado.

En la sociedad colectiva. S. dentro de ciertos límites. C) Subordinacián a la mayoría. en virtud de la subordinación de los menos a los más. La comunidad de fin es la base de la sociedad. M. si bien admite diversas variantes en su estructura. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios. A) Aportación. 1. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. S. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. Esta norma general se revela positivamente en el art. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. 50. En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. por consiguiente. 57). en atención al interés común. 35. ni a lo que posteriormente se dijo. 196. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. Finalmente. análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada. al estudiar el objeto del contrato. G. N). fr. M. desde el punto de vista de sus elementos. .).. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad.98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. L. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. G. En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. B) Obligación de lealtad.

por ejemplo. En todo caso. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. el artículo 27. . independientemente del capital que representen. Las mayorías pueden ser absolutas. sin alcanzar la mitad más uno. F. y al representado por un número mínimo de socios. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. Así. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. de cuatro quintos. Civ. siempre que la misma represente un cierto capital. En ocasiones. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. por el contrario. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar. y relativas. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. cuando la ley no lo permite expresamente. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. Cód. Los estatutos no pueden. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. etc. así. 1') Representación. D. o que. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición.. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. a los presentes y a los ausentes. por lo menos. según que se cuente por socios. la mitad más uno del capital o de las personas. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. 2Q Los efectos de esa relación. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas.

pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. sólo los designados especialmente para ello. 40 1. fr.). Las personas morales.).. S.). 1. ya que el derecho al uso de la firma social. 1. Es decir. 1. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. así como entre la actividad administrativa y la representativa. M. M. En la sociedad anónima. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. M.. si 10 desea. G. 91 y 100. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. M. 36 y 44. modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. 1. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios. en particular las de derecho privado. 44. si bien cabe su limitación a algunos. frac. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. El artículo 10. G. hay una gran diferencia. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. en aquélla. en ésta. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta. G. En la sociedad colectiva. en principio. M. que constituyan un órgano especial. M.) y todos son representantes (art.100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. las cuales no intervienen en tal designación. G. G. 74. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. Sigue siendo posible la administración por todos los socios. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. todos los socios son administradores (art. la representación externa. al disponer que. G. S. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas. S. G. 1. IX. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. S. eligen sus representantes. es necesario el nombramiento de administradores. En la sociedad en comandita. S. que los representantes. M. El arto 6. Así se distingue la administración de la representación. S.). El proceso de formación de la voluntad es interna. 1.. IV. pueden intervenir todos los socios. S. salvo las restricciones legales y convencionales. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa. lo que equivale a decir que pueden realizar todo . párrafo segundo.

VIII y 26. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802. ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. En todo caso.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. fr. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo. en tanto que según e! arto 10. Civ. M.). párrafo 11. Este problema puede tener una doble sanción: civil. tanto a. por e! simple hecho de serlo. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. en contra de la verdad registra!. El artículo 85. M. de la 1. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. resultante de la práctica. G. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. S. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. D. Ca. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente. penal. 21. a las facultades que en la escritura . sin limitación de ninguna clase. que nunca tuvieron en cuenta. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley.. Y Op. pero. Cód. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. C. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. Tít. Civ. S. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades.. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía. Cód. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. F. los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos. P. 1. G.. D. M. Cr. El otorgamiento de poderes. 26. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder. 1.

porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. Civ. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas.de las sociedades personalistas. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. I1I') Personalidad [uridica.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. D. De aquí. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital. dedicado a la sociedad como persona jurídica. Por eso. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito. aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. F. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. U') Responsabilidad. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. al considerar los efectos de la personalidad jurídica. a lo que decimos en el capítulo 111. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. Los aumentos. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. Pero. . porque mengua la garantía real de los acreedores. porque alteran la influencia del socio en la sociedad. a resultas de la actividad social. La disminución. y cuando esto no ocurra. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. base . por consiguiente. Nos remitimos. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. a consecuencia de la actividad social.

A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. representan la primera época. las de Bilbao. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos. otro (JI) a los libros de comercio. comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. entre otros varios contratos. del registro de comercio. uno (1) está dedicado a los comerciantes. Su lllgar en la sistemática. está . la personalidad y el contrato social son inseparables. Personas y contrato. En el Código francés. aparece una innovación radical. el Libro Primero se divide en varios títulos. pero. El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. sigue todavía la sistemática francesa. ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. del nombre de los libros comerciales. a la compra-venta (VII). al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. el Libro Primero trata del estado de comerciante. siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes.' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. El Código de Comercio italiano de 1882. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. En el Código de Comercio alemán de 1900. En efecto. para llegar a ser. la sociedad mercantil era considerada como un simple . Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. finalmente. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl).CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. de los agentes y corredores. La separación de ambos es una exigencia de exposición. mente conocido. entre ellas. de los factores y dependientes. casi un siglo posterior al napoleónico. el Libro Segundo. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. a las letras de cambio (VIII). de los cuales. una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. desde un punto de vista real.

actualmente.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. el primero se titula: "de los comerciantes en general". Los negados mercantiles (venta. pág. según el ordenamiento jurídico. y en el tercero." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. misma trayectoria. no s6lo esto. se regulan los títulos de crédito. transporte) están regulados en el Libro Tercero. que constituye el substrato. ahí tendremos una persona. dedicada a los comerciantes. y el hombre sólo como criatura natural. como personas comerciantes. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929. y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas". El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. COA misión. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. en el Libro Segundo. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. 109. según la cual el hombre en cuanto tal. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio". es decir. a las sociedades. ya en el segundo decenio del siglo en curso. basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. expedición.. . completan la evolución que antes anunciamos. ya un conjunto de personas. la segunda." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. debería considerarse como sujeto jurídico. que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. 1943". El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. Introdeccián al derecho civil. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. el segundo: "de los comerciantes individuales". los contratos mercantiles. México. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. en tanto que. de bienes o de ambas cosas a la vez. Allí donde encontremos un ente al que. pág. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. 2 PUGUAtlTr. junto a los comerciantes individuales. "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. En realidad. ob. de los cuales. 110. a PUGUATII. ya sea un individuo. se reconozca esa capacidad. almacenaje. se divide en cuatro títulos. Los proyectos de reforma italianos. cis. En efecto. y considera a las sociedades mercantiles.

Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) .' A continuación. pág. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. Las influencias individualistas de ésta. vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. las teorías actuales acerca de la personalidad moral". hasta 1882. doctrina francesa en parte). y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil. 1933. tal rual lo habemos en la artualidad. de 1900). es una tarea que excede de los límites de este tratado. podemos decir que "el concepto de personalídad moral.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. IV) Derecho comparado. 227. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales. 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español. para las demás (Código de Comercio alemán. MANUEL. México. de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. en no menor • CERVANTES. 39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. es obra de la antigua Roma. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). más O menos discutido. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS. desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. y posteriormente. En síntesis. . cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos). Código de Comercio español. en los tiempos modernos. A') Doctrina francesa.

Traité elementaire de droit civil. Les personnes morales. núms. enerofebrero. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. e incluso algunas veces se les llama. concepción tan falsa como inútil. 1903. cit. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC. 12 Ob. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes. 1. cit.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. Traité de Droit Commercial. 11 Ob. págs. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". . 90 y 127. personas jurídicas. 8 PIC. la que todo el mundo conoce. I. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. cit. los atributos de la personalidad. a los cuales se les da. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. cit. en Revue générale du drois. y aun parte de la antigua. poco a poco. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e.12 HAURIOU. como verdaderas personas: son las personas ficticias. ob. 177 Y sigs. 1. ob. DE V AREILLES-SoMMIERES. los que son estimados propietarios. PIe. núms. núm. cit. 7. pág. por así decirlo. obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. En posición semejante.. 106 y sigs. también." Sin embargo. 11.. 9 La doctrina más reciente. 360. loe. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios. la que por algún tiempo fue negada.. 283. personas civiles o personas morales. Traité de sociétés.. 3012. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica. 6 Especialmente. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. 1-3 En todas sus obras. 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. núm. recoge esta nueva posición.ll JOSSERAND. Véase.. 182. núm. Entre los nombres más destacados. cit. 1. imitando a los alemanes.. núm. o Véase PLANIOL. núm. cit.. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral. THALLER. 10 Ob. ARTHUIS. . 1902. a 10 menos en cierta medida. 8." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición.106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL. ob. 3007 (11 edición). acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios.13 MICHOUD. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. 181. aunque no absolutamente igual. 167. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal.

1934. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). ob. .). núm. 21 Rocco. 305. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. por 10 que. distinto del patrimonio de los socios. El Código de comercio italiano de 1882. número 17. aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. 1697.. civ.en particular. núm. Para otros autores. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. cis. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. es decir. nota 2." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. 1. condominios.'· El primero. en cuanto sujeto social. 1. E. Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros. 19 Commentario. citado por PIe. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. 87. Por ejemplo para VIVANTE. más influido por la doctrina alemana. 22 SoPRANO. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades.» Así. 20 Ob. del concepto mismo del contrato de sociedad (art. ob. . cit. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida.. núm. 18 Tratato delle societñ commerriali. cit. 182. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. i "6 (X bis) B') Italia. establece en su artículo 77. apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. cit. el segundo. 302 y 304. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali. se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo". constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. núm. págs. para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio... al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica. C. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. 331. por ejemplo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores. se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . SALEILLES. 11. nÚInS. 1. Torino. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. 1." Finalmente. 60 }' sigs.

. En Alemania. D') España. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB). publicado en la Z. Desde el punto de vista legislativo. entre otros). núm.108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. 13). En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima.'TE. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. cit. 2'6 Handelsrecbt. como en el Código Civil. nota 5. I.. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. Apptmti cis. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. otros tratadistas la admitían.. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. pág. 300. por consiguiente. al menos. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.25 que mantuvo la tesis de que. y tanto en el Código de Comercio. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art. 425. después. 58. 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900.. y tal vez por influencia del derecho francés. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad. durante mucho tiempo. ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND. pág. 231. 1921. se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899). Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. ob. H.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles.y más recientemente AsCARELLI. y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. aun en la actual alemana. C') Alemania. para las sociedades anónimas (COSAK. R. 24 Lebbrecb. el Código de Comercio Civil español de 1889. J. aun antes del Código de Comercio de 1900. 191>. encontrando LER. pág.

que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita. declaró que "las compañías mercantiles. tal vez con la sola excepción de BENITO. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. segunda edición. D. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. El Cód. Cód. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo. La L. F.) . Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. además. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública. de 1854 guardaba silencio sobre este problema. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. V) Antecedentes. (N. G. sin fecha. con levísimas modificaciones. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . Esta declaración la estimamos ociosa.. 90). sólo modificadas por razones de política social. E. un breve cuadro del es21. es opinión general entre los autores españoles. el de 1884. F. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. M. Estado actnal del problema en México. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. de" 1870 así lo reconoció (arts. pág.. Civ. Civ. el C. 25. en su artículo 358. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. Madrid. III) las sociedades civiles y mercantiles. posición compartida por la doctrina. La complejidad de este tema nos obliga a exponer. Civ. Co. de 1934 declara. entre las que enumera (arr. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada. en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". de 1884. D. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. S. 43 a 47).JOSÉ DE BENITO. como realidad o como instrumento técnico.27 (XI) E') Resumen. M. al Cód. como antecedente necesario. D. pero. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar. los mismos principios pasaron.. La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. que en este aspecto es una norma federal. F. 126.

como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. 10. tomos XXV. 1890. IV. 18. mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica. menos reciente. ob. § 226 Y sigs. 1. SAVIGNr. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. 1399. C. J. Ueberscbea. AUBRY y RAu. svariati e modeme applicazioni". vol. ha sido seguida por BoNELLI. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica. LAURENT. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. P. cit. VASSALLI. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. pág. 1923 (traducida al castellano). 286.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián. 1933. núm. XXVI. BRINz." 29 FERRARA.11 liquidazioni giudizia/i. pág. su Teoría delle persone giuridicbe. págs.. pág. 24 OO.110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. 226).sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. pág. pág.. 1. .. 31 WINDSCHEID. F. 15 Y sigs. en consecuencia. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. nota 1. che da piu di un secolo si debattino. y en otro lugar dice (pág. Die ruhende Erbscha/I Krit. 30 Véanse. Torino. Pf/Rdeklm. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico. Il. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley. pero con poca técnica y mucha confusión (S. Ueber iingierte PersonaJichkeil. en el Trattato di diritto cioile de F. lbering. por eso.. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley. ficciones. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica. vol. DEMELIUS.. págs. Turín. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. todos citados por FERRARA. [ahrb. 1935. pero limitada a las relaciones patrimoniales. En Italia. effascinante. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. e sempre nuovo per le sue multifonni. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . Y XXVIII. Le persone giuridiche. ob cit. B) Teoría del patrimonio de afectación. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. vol. pero más minuciosa. LYON CAEN y RENAULT. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm." Algunas ejecutorias de la S. El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. pág. 113-158.

de la inteligencia.A. 34 BERNATzIK. aunque distinto de las particulares. cit. y el conjunto de voluntades individuales.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres.v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho. la voluntad es un fenómeno psíquico. el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". con vida orgánica y voluntad propia. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. pág. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. Leipaig. de la memoria.. Padua. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física. La personalité giuridica della associazioni projessionali. de la reflexión. as FERJlARA. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad. También lo son otras colectividades humanas. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. pág.. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu. en Véase FERRAR.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. pág. 21. . CHIARELLI. ob. una pluralidad de individuos. cit. ob. En efecto. C) Teoría orgánica o realista. ÚiIRONI. en Francia por Italia por GIORGI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. ob. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen. una brillante metáfora. porque s610 los hombres tienen voluntad. CHIERELLI. 20. Unidades de vida corporales espirituales. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad. citado por FERRARA.. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. cis. y depende de los instintos. 20. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY. -3S ZITELMANN. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. FADD""" y BENSA. no es voluntad de un ser único. 1893. RUGGIERO. 1951.

No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. La concepción imtimcional del derecho. Madrid. ob." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. Una exageración de la doctrina en RENARD. es decir un statns o calidad. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre. 1930. En gran parte. Ha sido FERRARA. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica.) Teoría de la institución. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. pues. Persona. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado.. Paris. puede incluirse en este grupo. de Der. y MJCHOUD. y aunque después se ha llegado a llamar persona. vale tanto como sujeto de derecho. Sintéticamente. 1944. Hay otros sujetos jurídicos. París. GoRERTSOFF. Berlin.ARA.e" 2Q. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit. Etudes de principiologie du droit. paso a paso en esta exposición. ob. Teoría individualista. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela. MANUEL CERVANTES. RUIZ ]rMÉNEZ. un status. . las personas jurídicas son.. no al estado sino al portador de la misma. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos.w 3Q." Por eso. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho. es la de ]. sIIjetos aparentes. Appunli suíle persone giuridicbe. 27. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. cit. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. pág. I. que ocultan los verdaderos sujetos. 1936. equivale a hombre. 1928'. otras personas no hombres. tanto en La tbéorie de I'instimtion.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. cis. 1932. La personalidad es una categoría jurídica.39 D) Teoría del reconocimiento.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. en lenguaje vulgar. BINDER. Roma. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones. Pbílosopbie des Recbn. en sentido jurídico.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. París. La sbeorie de la personaliré morale. 1933. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico.. pero. Seguimos a FERRARA. nos adherimos a ella. LARENZ. 1923. que siempre son hombrcs. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho. § 96. quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. jeme ed. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. como en L:ínstitution. . Tras. En Alemania ENNECCERUS. París. Civil.

ob. un proceso artificial." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. para la persecución potenciada de intereses humanos.. Personas según el CM. Realidad jurldica ideal. a entidades ideales. esta capacidad puede ser más o menos amplia. Cio. sistemas de reconocimiento. capacidad. pues. nes de voluntad. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica..(¡() u Ob... una construcción especulativa. una fecha. y en especial la de FERRARA." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado. La personalidad es un modo en regulación.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano. podrán hacer nacer una persona jurídica. a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. 33. Por otro lado. sino que es puramente abstracta. sino que es una forma jurídica. pues. "Pero la personalidad no es una ficción. eis.. ideal. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. Pero. . . . suprimida o muti- lada la personalidad. "En esto yo me diferencio de toda doctrina." "Las personas jurídicas son. D. una máscara. pág. dioses".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador.". si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres. pág. sistema del derecho mexicano. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos. plantas. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico. ejercicio de derechos." De aquí. realidades. a figuras del intelecto. Jamás los hombres. un procedimiento de unificación. 8 FERRARA. realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. 3:5. no corporal sensible.. La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. no una ficción. animales. cir. incluso a entes no humanos. obligaciones y potestades. P." "Las personas jurídicas son. con sus contratos y con sus organizado. entendamos.

estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. Cód.). Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas. cit. y desde luego. D. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales. pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. la que se ajusta. o contraen obligaciones.2 RUGGIERO. 26. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas. de acuerdo. "El reconocimiento --dice. nos muestra la imposibilidad de que existan personas. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód.). si bien con diferencia. porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas.? 4. Civ. 27 C. 169. jurídicas sin patrimonio.. 23. pero no revela su esencia. porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. Cód. F. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos. cit. En éste. 26. Las diversas variantes de la teoría orgánica. a las normas del ordenamiento mexicano. y en el ordenamiento mexicano lo es. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art. Civ. D. F. Cód. con variantes.). .v ¿A quién reconoce personalidad el Cód. sino que puede ser. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica. F. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA. el Libro Primero del Cód. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados. Por eso. Civ. La teoría de la institución. por lo menos sin ciertas aclaraciones. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos.) j en cambio. pág. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. D. 1937. Civ. F. a priori.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin. Civ. F.. Descubre el substratum de ésta. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. pero. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre." Bien. negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. Mesina-Milán. Istituzioni di Diritto Prioaro. D. D.

D. Civ.). Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. art. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. F. tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". cit. en resumen. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art. Civ. no ya por virtud del contrato por sí solo. el contrato de sociedad civil.. 26. Civ. D. Por eso. 46. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. Cód. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo. F. sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente.. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. V). es decir. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art. 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. nota 1. El argumento central.).). Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada. así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr. I y JI. Cód. La ley (Cód. a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr. Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes. arto 25 cit. 25. cit. frcs. F. D. VI.. 25. de recreo o cualesquiera otro fin lícito. artísticos. recreativas. porque no cualquier contrato. ob. pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley. por otro. Cód. VI). científicos. Civ. F. IV). D. o de cualquier otro objeto lícito. JII. las asociaciones en general. . fr. a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac.). en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód. pág. Por eso. las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. políticas. art. podemos decir.

está en función de la finalidad para la que se constituyeron. Cód. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. na tienen una capacidad jurídica ilimitada.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales. los que tienen. C/V. ya como denominación. Por comodidad de exposición. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. L. 27. Civ. F. ya se forme como razón social. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. A) La persona como Jujeto de derechos. S. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . Conviene. M. 29 La sociedad tiene un domicilio. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. en su ar. D. 3' La sociedad tiene capacidad de goce. VII) Efectos de la personalidad jurídica. pero. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. indicar que las sociedades mercantiles. CM.). ya que el Cód. D. significa que son sujetos de derecho. G. F. Que las sociedades son personas jurídicas. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios.). como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo.. es la base física de su residencia. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas. Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. 10.tículo 26.. La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano. D.y esto a su vez. que contribuyen a aclarar su alcance.. en cuanto personas morales. FI). que como en el individuo. podemos distinguir dos aspectos. Civ. en principio. sin embargo. sino adquirir los derechos correspondientes.

Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. pág.patrimonio ?e las sociedades mercantiles. . "Cuando las acciones estuvieren . pueden deducirse algunas consecuencias: l. "Podrán. En cierto modo. disuelva la sociedad. En esencia. no el patrimonio de los socios. A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. «. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. 2. B) Patrimonio propio. según el balance social. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo. es el patrimonio de la sociedad. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios. M. por esto. embargar esta porción.registrará. L. los socios. el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. señala una de las dos facetas de esta fórmula. y a nombre de ~l1a se . S. y.. así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables. G. Los diversos aspectos que ofrece el.'" De este texto . F. sin embargo. sobre la porción que le corresponda en la liquidación. tomo XLIV. al cumplir su aportación. 159).legal. al decir que: "Los acreedores particulares. El artículo 23. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio.de un socio no podrán mientras dure la sociedad. .Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano. en los casos en que este requisito deba cumplirse.caucionando las gestiones de los administradores o comisarios. J. El socio. sólo adquiere un complejo de derechos.embargar y hacer vender las acciones del deudor. entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. cuando se. La propiedad es de la sociedad. en las sociedades por acciones. y. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo. podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades. ni individual ni colectivamente.

esto es. pág.Los acreedores de 105 socios.. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. ob. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público. si no es en las sociedades por acciones. R. núms. publicado en la Z. M. quedaría absolutamente. S. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables. vemos. al ser posible la susCommemario. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general. IV. G. cit.. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. el principio personal. que es básico en las sociedades colectivas. 247.). ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. Sobre este punto. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. R. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23. cit. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten. M. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. no tiene un patrimonio social.. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. G.46 Ya en la Edad Media. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino. ibídem. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. +3 NAVARRlNI." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores. por su simple lectura. Se comprende que sea así. 46 . véanse ROESELER. ThOPLONG. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios." Posteriormente. L. Sociétés. S. En el derecho romano la societas. 242. L. 73. 63 y sigs. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. pág. 116. hay una simple sustitución de titulares. que no es admitido unánimemente. sin distinción de fechas. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. y otros citados por NAVARRINI. en comandita y de responsabilidad limitada. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. núm. 1. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores.vulnerado.

cit.. F. Cód. núm. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades. 1. según el Cód. 11. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio.. VI.. S. El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. . F. núm.'. G. nota 1. lo que en el caso que estudiamos. 1. pág. 4. Si. oh.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio. •8 41) Oh . D. Sobre esta disposición del artículo 23. siempre que se diesen los presupuestos de la misma. 118. según los casos). ob.. véase SoPRANO. de Q. retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social.Ócit. o la 1. 306. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl. con la excepción que estudiamos después (8'). b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. fr. Civ. cit. 149. VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero. según 10 dispuesto en el articulo 2720. los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad. e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular. un tercero exige un crédito contra un socio.. según balance. En virtud de la separación de patrimonios. D. el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. M... Civ. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. conviene hacer dos consideraciones. no Sobre este punto. de aplicación a las sociedades rnercantiles.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales.

según la clase de sociedad de que se trate.. por lo tanto. . J. aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. F. tomo XXIV. citi. ob. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria. de los aumentos de capital.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. además de la del balance y la de todos los justificantes. pero.· La ley no lo dice. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones. en forma limitada o ilimitada. si todas se concentran en una sola mano. que en nuestra opinión. . para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero.T. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. ob. Ahora bien. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. La doctrina coincide. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S.. núm. 306. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue. cit. en general. no obstante. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad. 52 VIVANTE. pág. En segundo lugar. que con el mismo se relacionen y le sirvan de base.. se sobreentiende que el acreedor. 11. 75. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución.'S. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios. ob. cit.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. y. núm. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. NAVARRlNI. 11. no cabe la enajenación de las mismas. o de la disolución total O parcial de la sociedad. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado. Estas son títulos negociables. núm.

so lSS VIVhNTE.Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. 55 Artículo 4. y 12Q. cit. J. ob.. ob. 11.. 17.. pág. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles. L. L. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. Para el desarrollo de este punto. 306 inciso ej. F.é. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa.» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables. que está previsto en el artículo 24. pág. J. de Q. . Comentarios a la Ley de Quiebras. sin per- juicio de su intervención como testigo. S. de Q.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS. cit. loe. tomo XXVI. lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades. cit. L. al ser declaradas en quiebra.. M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. pág.: RODRÍGUEZ. las sociedades irregulares. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro. (S. 5' VIVANTE. no puede confesar por ésta.: RODRÍGUEZ. G. 1202. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos. Responsabilidad de éstos. párrafo 3". 19. inciso [). 66 Artículo 4. núm.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles.

). la libertad. pero. SOCIEDADES INEXISTENTES. Dados los elementos del contrato de sociedad. Civ. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. El consentimiento. 1814). D. 2228. F. La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. al menor de edad. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. del dolo.. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. el artículo 2Q. a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. C. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. al objeto. Civ. es básico. la salud. a los ebrios consuetudinarios. Desde luego. 1815 y 1816).. 1813. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. es decir la obligación de los socios de aportar. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts. su interpretación debe ser hecha con cuidado. la honra. F. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios. porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. pudiera ocurrir que la aportación prometida . como requisito esencial del contrato. En efecto. o una parte considerable de los bienes del contratante. idiotismo o imbecilidad. según los artículos 23 y 450 del C. queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. de su cónyuge. párrafo segundo. 1818 y 1819). Entre éstos. D. de sus ascendientes. Y de la violencia. Falta la capacidad. a los sordomudos que no saben leer y escribir.

). I1) Sociedades nulas e inexistentes. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen. 1831. 1831 y 2225. que analizaremos muy en particular. S. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades). denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. fr. Civ. sino también a aquellos que. aunque tengan un motivo lícito. 1827. Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos. Civ. Inexistencia. Cód. Civ. que requiere para la existencia del contrato. de la primera parte del Libro Cuarto). Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. D. . F. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. Civ.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste. con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado. Finalmente. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. L. o que no se haya determinado (arts. o que la aportación prometida sea ilícita. 1828. 2224)" Cód. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. D. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. 1') Sistema del C6d. F. F. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. D. I1') Falta de consentimiento y de objeto. 1830. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art. F.que el llamado motivo o fin del contrato. realizan habitualmente actos ilícitos. IlI). D. G. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. a su vez. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. 2225 Y 1795.). supuesto que recibe un tratamiento especial en el art.124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. El Cód. 39. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. 1829. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. motivo o fin ilícitos.

" Dicho de otro modo. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. G. tantas veces citado. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. S. M. Cód. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. o cuando la aportación pactada perece para el socio. L. como los de los artículos 50 y 206. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico. En cambio. en virtud de acuerdo de los demás socios. F.. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad. si en la sociedad anónima se aporta trabajo. S. o a la de todos ellos. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. en vez de aportar bienes o dinero. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. Después veremos cómo el artículo 29. párrafo 29 . G. F. digamos por caso. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. el contrato de sociedad sería inexistente. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia.. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. Cód. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. L. L.. S. D. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. Esto es posible. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación. D. pero no afecta al vínculo jurídico total. quedando subsistente el contrato entre los restantes. G. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. Civ. M. . y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. como establece el artículo 2224. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. M. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. Civ. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad.

se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. Cód. 230. ello será causa de disolución de la sociedad. L.). Pero. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. Cód. como a la de cualquier otro contrato. o todas. declara el Código. A) Ilicitlld de aportaciones. S. F. Esta tesis tiene algunas modalidades. . sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art. M. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes. como ocurre en la sociedad anónima. D. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada. G.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. III') Nulidades. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. D. Civ. 2225. la validez del contrato puede mantenerse. F. En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos. 2226. La ilicitud de las aportaciones. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. que equivale a ilicitud del objeto. pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. Civ. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades.). ya que todos tienen que aportar algo.). han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. o pueden ser varias. La aportación ilícita puede ser una. es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. La nulidad absoluta.

cualquier interesado o el . serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. L. S. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos.. ha establecido un régimen especial y severo para este caso. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. 105. G. por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia. incluso el Ministerio Público.. . desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. de donde se deducía la responsabilidad de los socios. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. cit. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal. el aspecto penal no es prejudicial del civil. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes." De este modo. y en defecto de ésta.Ministerio Público pueden ejercerla. S. La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad. La acción de nulidad en este caso es pública. de la causa. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. 273. 39 . Sociétés. AULETIA." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido. para la determinación de las sanciones. núm. G." "La liquidación se limitará a la realización del activo social. El arto 3'.. es decir. pero. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad. para pagar las deudas de la sociedad. J. melior est conditio possidentis". M. 8 2 HEMARD. pág. motivo o fin del contrato. que estableáa la expoliación a favor de los administradores. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal. previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho. núm. y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. cit.. Dicho de otro modo. la sociedad no realizaría actos ilícitos.' El art. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. 67. Si no fuese así. cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona. 4 Sobre este punto cfr. L. faltando una voluntad colectiva. ob. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. para juzgar de su existencia. ob. 8 TROPLONG.

sino de ciertas cláusulas del mismo.. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas. oh. pág. § . CAEN y RENAULT. oh. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas. núm. afirma la nulidad. 775. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z. 779. como dice la ley. en todo caso. 773.. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud. 254: "Se debe estimar que. R. WIELAND. porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica. STAUB. cit. 1I.." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. 100. cit.09. núm. El remanente. El artículo 2225.. cit. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil. dI. D. F. H... 87." Finalmente. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. Kommentar zum H. tomo 78. ob. cit. § 309. núm. 1928. pág. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' ." 5 LYON. Berlín. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo.. Aktienrecht. por el contrario. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas. oh. G. 8 AULF:ITA. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia. queda firme el contrato. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. no del motivo O fin del contrato. de los terceros o de los mismos socios. con vistas a la pro· tección del público. 1I. Cód. HOUPIN y BoSVIEUX. Civ. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. en todo caso. 7 BRODMANN. si 10 hubiere. oh." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. PIe. 6 BoNDI. hay quienes estiman que. B.

si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. pág. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. muestra dos facetas distintas: por un lado. 263 Y la bibliografía allí citada.. 1819). en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. 9 . cit.. F. que el error puede ser obstativo (art. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. dolo. IV') Nulidades relativas. en materia de sociedades. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228. G. pero. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. Así. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público. violencia. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes. si no se trata de actos solemnes y en los de error. y no sería válido. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. S. al ser aplicada a nuestro caso. 1813) y la violencia absoluta (art. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita. El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. Civ. En resumen. ruando sean contrarias a principios de orden público. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid. esto no es suficiente. 1. pero. F. así como en los casos de falta de forma. ambos del Cód. AULETIA. Civ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. por otro. No se cambian. oh. Esta regla general. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. Desde luego. sin más consecuencias.' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. D. M. mas esto no es todo. siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. debe sustituir a aquélla. supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. D. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. el socio tendrá derecho a un voto. Esto está claro. es decir. El artículo 8' del Cód. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. fuera de estos casos.

una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. como representantes de un sujeto inexistente. en cambio. ob.. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios... las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. en cierto sentido. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. y no bastarán para compensarlas. pero ésta es una solución catastrófica. que no tienen noticia. 268 Y 269. son inexistentes las obligaciones de los socios. Estos verán afectadas por la ineficacia. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. A los socios se les crea una situación tal. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios. mientras que. la sociedad desaparecería ah initio. no produciría ningún efecto. ASÍ. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. si la sociedad es inexistente. las acciones de resarcimiento contra los administradores. las relaciones establecidas con la sociedad. después de muchos años. frecuentemente.. coma si no hubiesen realizado contrato alguno.130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. . cit. núm. -por otra parte." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica. desde el punto inicial. después de un largo período de tiempo.. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas.. 11 AULEIT. En efecto. ex tune. págs. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. libres. 3. de toda molestia. se destruirían los producidos. se quitaría toda seguridad al comercio. ob. sit. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio.

implica dos problemas: el de las relaciones internas. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. sean del vínculo contractual social.. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. S. sino más bien exclusivo de la inexistencia. la solución se halla en el artículo 2'. pero. freno a los efectos normales de la declaración. Cód.: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio. que queda sustituida por una disolución ex mene. Cualesquiera que sean los motivos alegados. en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio. L." Semejante es la ley brasileña.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán. D. párrafo segundo. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. por lo tanto. entre los socios. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita.(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. sean inexistentes o sean nulas. cuyo texto. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. S. dice como sigue: . "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. y el de las relaciones externas. 1. en los dos casos. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas.. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. . pero el artículo 29 . precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . M" pone un.. G. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad. M. . G. reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. F. El problema de las sociedades ineficaces. en el derecho mexicano. . inciso a). que en su artículo 138. Civ. aunque esté inscrita. frente a terceros. Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. sean de las adhesiones particulares.

427. 111. RUGGlERO. por lo tanto. Appunli. De este modo. y la apariencia de la existencia normal de la misma. 79. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. en los SllIdi en honor de SALANDRA. 1. 1.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. pág. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. pág. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. HELLWIG. véanse: AscARELLI. sino contra la validez del contrato p. pág. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado. VI. que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces.) 13 y.. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. el mismo.> En resumen. ENNECCERUS. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. M. 278. del análisis que acabamos de hacer. A partir de ese momento. G. cit. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. 29: OERTMANN. en su párrafo segundo. Considerando bien las cosas. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. La sociedad continúa. . ni contra la inscripción. pág. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . Tratado de Derecho Civil § 100. 260 y siguientes. Grenzen der Rechl!kraft. tiene que prevalecer esa segunda declaración. S. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. § 21. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. oh. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. Teoría general de las obligaciones. lssimzioni. véase AULElTA.

la sociedad desaparecerá. G. M. de inexistencia o nulidad del contrato social. el artículo 29 . S. Se trata de una nulidad parcial. bien del relativo a la inscripción. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. sino simplemente anulable. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. en efecto. sin que ello sea motivo por sí solo. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. por el cauce de la liquidación. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. párrafo 2'. esto es. de la L. ° 15 Por lo dicho. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. Puede hablarse. . 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción.. A su vez. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. base de la ineficacia. de sociedades sin causa o causa ilícita. que no han cumplido requisitos de forma. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. según el motivo de nulidad o inexistenci~. puedan ser inexistentes o nulas. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. III) Forma: sociedades irregulares. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. de sociedades informales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones.

Para ello." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales. S.. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente. La severidad legal e irregnlaridad. Sólo la Exposición de Motivos de la L. de 1884. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód... L. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma. y otros textos. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos. El Proyecto del Código de Ca. sin más. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos. Las sociedades irregulares siguen existiendo. M. es extraordinario el número de sociedades irregulares. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito. Situatián real. Exposición de Motivos de la L. M. G. empezando. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares. hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad. S. 1') Sil existencia en el derecho mexicano. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. sus operaciones como tal sociedad. la empleaba. según dice la Exposición de Motivos de la 1.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas. que no inscriben. Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana.. puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. en su artículo 222. M.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. cuya expresión se emplea. P. M. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . Ca. S. M. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód. Civ. M. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares. M. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . 18 En Italia. ]/ problema . G. G. D. S. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. S. G. G. redactan la escritura pública.

resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. 232. alteraciones informales en la situación inscrita. cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad. que la sociedad existe. y art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. G. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. legalmente. S M. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. Incluso.. . 78. Pero. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. 33. en sus párrafos segundo y tercero. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. Sociela commerciale. 229. Roma. en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado. véase también BRUNETrI. el problema no ha quedado resuelto. Sociedades inscritas: transcurso del plazo. fr. aun cuando todavía no ha sido inscrita. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. si se considera la siruación de las sociedades inscritas.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. L. pág. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro. 1.). pág. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción. G. 1921. M. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. S. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido.

como tales. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. según la doctrina común francesa. 132. como a las sociedades informales. Essai d'une théorie généra. en el objeto o en la causa. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. núm. haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia. y. . nota 8: "Esta expresión. esto es. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley. pero la expresión es poco significativa. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. ob. pág. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. que son las que aunque existen." En cambio. Por esto. núm. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. París. núms. 1934.. SoPRANO. ob." ai. de "constimción ilegal en la [orma'. cit. por defecto en el consentimiento. M. son sociedades informales. porque hace comprender que la ley las reconoce como tales. se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar. objeto y causa. núm. 129. 330. LeVBBRS. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido. ob. JI. 11. dice "se habla también de sociedad de hecho. VWANTE. Las sociedades irregulares.21 2'0 SoPRANO. Frecuentemente. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". es aquella "en nombre colectivo. S. BRUNETII. 1908. G. objeto y consentimiento. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. 128. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. existente de hecho./e del sociétés de fmt. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina. Il") Conceptos y terminología. cit.v' Sociedad de hecho. en este sentido. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. J. sociedad irregular. entre sus elementos contractuales. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" . las somete a una disciplina adecuada". 136. 125. Brevemente.. Es preferible la de irregular. cit.

o inexistente. pág. en escritura pública O privada. . ZoLA. que haya contrato de sociedad y. cit. pero sin que conste su existencia por escrito.. oh. o sociedad irregular de hecho. Perugia. Aspectos interno y externo. A) Existencia de la sociedad. que haya sociedad. 22 GASPERONI. A') Contrato de sociedad. El requisito de existencia implica. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo). "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial. que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. no es una perogrullada. Z4 SALANDRA. Véase DELUCENAY. 1910.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód. F. Torino. 33.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. Dijon. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA. en sentido estricto. por otro. Problemas de hecho. pág. y 'sociedad de hecho. 3l. !I!') Supuestos de la sociedad irregular. 151. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. por un lado. por otra parte. 1929.23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto. 32. es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. sin embargo existe como sociedad de hecho". oh. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. D. ob. pág. Para que haya sociedad irregular es indispensable. a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo.. cit. en sentido amplio. que exista (requisito positivo) y. Civ. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. por una parte. 1935. ya conste su existencia o no conste. LA societá di [asto. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. De! sociétés de fait en droit franrais. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. sociedad de hecho. esto es. véase también. cit. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente.. pág. 28 SALANDRA. pág. 6.

oh. en sus fracciones 1 a VII inclusive (art. núm. de responsabilidad limitada o anónimas. y casi de imposible prueba. para ciertas menciones.. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. nota 1. Pero. si la existencia consta en documento privado. y na permanecer en secreto. pág. tomo XXXV. además. 183). M. M.. La voluntad de los socios queda suplida. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. cuando se trate de sociedades en comandita por acciones. S. P1Iblicidad de hecho y de derecho. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. cuya 25 GASPERONI. pág. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. y si no consta en documento alguno. M. cit. l. núm. F. 236. oh. S. G.). 1. 26 Véase VIVANTE. J..). puede pedirse la inscripción en este registro. cit.. 1.. cit. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. Para todos. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares.. por las disposiciones de la ley que. oh. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno. en los términos enunciados por el artículo 69. 11. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. Pero. B') Exteriorización. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades. pero que se derivan de un simple estado de hecho. S. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. párrafo l. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. . 8 Q. Medios. deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. 1. porque la cuestión es simplemente de hecho. pero tal conclusión no nos parece correcta. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita. si consta en escritura pública. véase Prc. como si sólo hay escritura privada.. G. tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo.w Sin duda alguna. 328. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. G. S. Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular.

en general. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo.. cit. ob. y la. '28 SALANDRA. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. y el análisis de si. cit.. cuando se declara su existencia frente a los terceros. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. Ca. que constituye así. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. . pág. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio. se funda sobre la situación social aparente. pág. lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. Mas. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad. tal como resulta del acto constitutivo.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación. en efecto. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. 44. so SALANDRA.. como no puede fundarse sobre la situación real.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna. pág. La plenitud de una sociedad como tal.5.. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" . no es sociedad frente a terceros. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto. 45. pág. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. 387. o de simple hecho. ob. la verdad legal. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. cit. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio." 29 SALANDRA. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal.29 En este sentido. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad. núm. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica. ob. Un contrato de sociedad. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo. en principio. M. normalmente. en suma. 50. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social.

que por las circunstancias que le acompañan.. 48-49. L'appare'lza del diritto. y puede probarse con cualquier medio. En este caso. . se encuentre en una relación de efecto a causa. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. 33 SALANDRA. de tal naturaleza. esto es. ob. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal. si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. es un juicio de hecho. Que la apariencia tenga carácter objetivo.32 son las siguientes: "p. con la doctrina más generalizada. ob. 1934. 47. la apariencia jurídica. en el caso concreto. cis. en lo que afecta a las sociedades irregulares. en sentido opuesto.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar. pueda crear en una persona normal.Que la formación de la situación aparente. Puede probarse. o bien. por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe). Modena. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad. Por ahora. la opinión de su probable correspondencia con la realidad. págs. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros.sLo importante es que admitimos." Admitiendo este principio. pág. "3lJ. "39. cit. en el caso concreto. "2~ Que esta apariencia objetiva. se aplican a casos concretos. como nosotros creemos. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros.. como las expone SALANDRA. G. ruyas bases fundamentales. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real. 32 SALANDRA. Nos referimos a las sociedades secretas. no quede eliminada." Si las líneas generales anteriormente expuestas. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. se deducen de él las siguientes consecuencias.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular.. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes.

CAsn!LLET.. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni. 5-. S. pág. cit. 20'3. ob." La falta de inscripción es un hecho. 105 y 129. . Por último. en los términos que establece el arto 6Q. M. J. núms. 2'.). En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. 1928. De la simulasion dans les sociétés. no puede procederse a la inscripción. 1931. G. sin serlo. M. L. Russo. pág.. PIe:. núm. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó. C.. 8. pág. cit. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate. 235. 3. 235. En este caso. y el arl.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl.ee . ASCARELLI. núm. pág. sino conexos. ob. cit. ob. 181. es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. Siena." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. No san dos requisitos independientes. 19. en relación can el 8Q de la L. LYON CAEN y R. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. Su//a simulazione del/e societá commerciali. 99. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social. SG Véanse. ABEILLE. IV. M. DOMINEOO.. M. cit. núm. ob. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios. L. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. convienen en aparecer como sociedad. 49). THALLER. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad.. Le anonime appare11ti. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. J. S. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. G.5 GASPERONI.. Ca. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. S. G. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia. 1921. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella.. ctr. S. SOPRANO. Guirisprudenza Italiana..

Civ. 3' decreta. COO. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. M. F. es de indiscutible aplicación el arto 18. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. De todos modos. La simple lectura de los artículos 938 a 979. que debe ser acompañada de los documentos necesarios.142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. S. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. A') Condominio. evidentemente. a diferencia de otros sistemas legales. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. que la legislación y la doctrina gene· . B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. G. tanto en su aspecto positivo. como en su aspecto negativo. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna.). implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. 264. 1. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. da lugar a una simple situación de condominio. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. Apelación posible de un plazo de tres días.. M. S. 11). 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico. pero. Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. nula como tal. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad. D. subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. G. A) Planteamiento del problema. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad.

PORRÚA. 89 RODRÍGUEZ. véase SA'ITA. 56)_ B') Sociedad civil. 435. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil. Civ. Le socie/a di commercio irregoíari secondo. D. Milán. D. pág. en las R. Civ. Cód.s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles. cit. LEHMANN. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales. si no es por asentimiento de todos los socios). nos lleva a la misma conclusión. págs. la limitación 37 RODRÍGUEZ. tomo XX. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas. F.. pág. 1928. Véase MESSINEO. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil. en el trabajo. Das Recht . S. que son. C' I 1923. págs.w El artículo 2695 del Cód. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. Y 4. pág. La conoersione dei negozi giuridici. J.I 1906. I. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. 735 Y sigs.. D. pág.. nota 1. en Archivio Giuridico (1897). 117. F. 41 RODR. GUSTAVO BoNELLI. G. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). 2695. L. 88 Para la teoría general de la conversión. en la R. Por ahora. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica. ob. limitada a la aportación). Civ. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. G. 9.Sulla teorica delle societé irregolari. aunque sean irregulares. SALANDRA. S.. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil.sAdemás de que hay disposiciones del Cód. DoMINEDÓ. 1903. J.ÍGUEZ. que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. pág.det' Aktiengeseííschalten. 11 concetto di comunione e persona/ita. consideran como arcaico y definitivamente superado. en principio. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. D. Notas al AscARELLJ.. 112 Y sigs.w Es decir. 117. M. en la R. Notas al AsCARBLU. pág.. Notas al AscAn. págs. D. Véanse también BONELLI. pág. L G. . La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S. lo que se deduce de los arts. 46. J. 414 y sigs. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. pág.ELLI. D. pág. porque si el artículo 49. 1899. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. 19. 62. lO. F. Especialmente. C" 1913. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. F. 433 Y sigs.

en un proceso de libre actuación. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. no obstante aquel defecto. no es el resultado de una evolución doctrinal. 1. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. it. 1913.). sujeto de derecho.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso. . pág. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró.. • 8 Véanse. vol. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. 2· edlc. Storia del diritto italiano. propia de la actividad comercial. existe como contrato y como persona jurídica. Ca. FERTILE. Su apreciación. 111. tal 42 VIVANTE. 753. lIJ... capacidad. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. IV. vol. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. La sociedad. citados por DoMINEOO. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma. 1924. aportaciones. pág. Dir. en una ocasión.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. 330 ." .. 422. Hoy. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses. C) Validez de las sociedades irregulares. que son los culpables de la falta de forma. 174. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. § 106. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. Véase también BoNELLI. ob. MClANGELI. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. L: socierá in acromandna semplice. § 164. núm. . cn general. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. pág. en la Rio. 4' Ver ASCARELU. etc. Com. Personalitñ e comtmione. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países".. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. B') Intereses en presencia. pero. ob. en absoluto. Com. ya que los terceros. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica. pág. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. 17. cit. No obstante. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica. porque falta en la ley. sometidas a la legislación civil. Riv. cir. Dir. "una exigencia natural de la vida mercantil". núm. mediante la limitación de la responsabilidad. Esta tesis de VIVANTE es la que. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho.

porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. como conjunto de garantía. Para proteger esos intereses. como si fuese una persona física. 10 . no lo están. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. El de los socios. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. esa realidad. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. Ante una realidad de este tipo. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. Además. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. apoyándose en una interpretación sutil. de la ley. aunque queriendo ser. se. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. conceptual. porque su voluntad resulta desconocida.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. En torno a esa apariencia. en suma. relaciones y posibilidades. de sociedad. -antes de la reforma de 1943. G. y como base de ella. actuación a terceros como sociedad. tan lejos. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. el de los terceros. sin beneficio para nadie. S. 39 apariencia. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. nace un complejo de relaciones que no podrían. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. desconocida así. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. Tanto es verdad esto. nos lleva a análoga conclusión. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad. porque queriendo estar en sociedad. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. Ahora bien. M. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L.

cit. pág. en una primera etapa. fr. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación. loc." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar. 216. en el estudio que citamos después. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros. Les viejas Ordenanzas. 237. 66-537 de 24 de julio de 1966. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon). A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" . Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá. ob. núms. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata. 42. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés. en su defecto. 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD. pág.) 61 HEMARD." . No. 164. 165. 1926. cit. zeme ed. 275. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa.. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. 52 DoMJNEOO. véase BONELLI. El Código de Napoleán. dejaban sin acción entre sí a los socios. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción. ob. ca. 58. 248 Y sigs. en vigor desde el 19 de abril de 1967. pág.. cit. ob.' 4'9 Art. ob. ob. 227. Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. de la legislación y de la jurisprudencia francesa. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause".~l ¡¡2 45 HEMARD. Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ... E. pág... en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades. 48 Art. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail. cis. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio". 20 HEMARD. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673. núm. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores. Cosi alía formula della nullitá. PIe. l'egard des interessés.v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. (N. si tel est lesr bon plailirH. e inmediatamente anterior.45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". 92. cit." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina.. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936.

. Il. pág.. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que . Des sociétés commerciales. Cód. :. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad. 42. pág. R. RUGGIERO ROBERTO. núm. Rousssxu. núm. une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. 170. dissolution antiápée.. 366.r. lstituzioni di Dirino Prioalo. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. págs. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris. oh. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros. 35 núm. No puede oponerse frente a terceros. 9 Y 112. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation. ya no es nula. 1921. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato. 1906. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art. núm." y en otro lugar. ce n'est pas une nullité. determinado. 1. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente. Telle est la vraie formule.. lícito. el contrato de la persona jurídica. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société. 505: "Par sa nature. si quieren.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese).. 92 y nota 4.. cit. DoMINEOO. 1937. dice: "Cette nullité. pág. de Com. que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero. pero privado del reconocimiento del Estado. C. particularmente págs. pág. no puede separarse. París.sEl contrato es válido." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad. Estos pueden.55 la sociedad vale como tal frente a terceros. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas.. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa. dans I'acte qui la costitue est irreprochable. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. 51 BoNELLI. D. 209. En realité méme.7 53 TH. núm. absence de personalité morale.5 HEMARD. cít. núm. oh. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie. 387. 374. 11. 374 y sigs. dice: "En resume. oh. 291. Or la société. 226. 1." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari. la sociedad irregular. oh. aunque sea irregular. lH HEMARD. "Entes de hecho son asociaciones de personas.a plusieurs tmnchats. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. núm. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). cit.ALLER. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme . 16 a . pág. cit.

. 3. pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924).s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. En cuanto a la jurisprudencia." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . 13.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) .. Tendremos ocasión. al estudiar este problema. S. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad. que tienen total consagración en 1924. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. y digá- moslo también. M. y mucho menos.I" pág. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia. pues. 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida". b) Legislación italiana. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. G. en la segunda. ni más a despropósito que el caso actual". C. "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios. 7 de la 1. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. En la doctrina prevalecen. y se limitaba (art. anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. no el de hacerlas declarar nulas. nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio. En el vigente Código de 1883. Una evolución semejante se advierte en Italia. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular." 58 SALANDRA. se afirman las ideas de VIVANTE. cuando se en derecho es una persona moral. Ya el Código de Comercio de 1842. Evolución. ob. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art. . los artículos 97 y 98. en efecto.

no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. 24 del mismo cuerpo legal. no obstante los defectos de forma. 117) C. ob. 74. c. sino además. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española. . en una última y reciente etapa. E. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. el Tribunal Supremo declaró. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. la jurisprudencia española.. pág. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. pág. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. cir. D. 35.. pág. a la italiana. cis. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. PORRÚA.. ob. RAFAELLI. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. La jttriJpmdmcia y la doctrina. muy acertadamente.. que. ÚJ. Ca. ob. E. ob. ASÍ.sv Desde 1931. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular.. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. sino también de los del art. Por eso. ya que el art. 1937·1938. Ca. 1939. En España. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. 60 SALANDRA. aunque una 59 SALANDRA. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. conforme con las exigencias de la vida de los negocios. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. cit. 118 y 119).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas. como consecuencia de la quiebra de ésta.sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa. 540. En términos generales. 1. GARRIGUES. nota 1. "ha prevalecido el pensamiento. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts. R. pég. que ha durado 40 años. tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros..

920. 123 y sigs. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C. págs. 63 bh Para la jurisprudencia del T.5. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania. porque.. PORRÚA. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil. E. Suiza. Grecia). la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal.. Y CoHN. cit. pero. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes.. I. Finalmente. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. en su defecto. R. justa en sus conclusiones. a veces. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. Z. en definitiva. 02 . E. H. 117. español. 1943. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. Austria. S. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella. véase también. cit.es biB (XIII) d) Otras legislaciones. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. véase UTANDI IGUALADA. los actos y contratos realizados por los socios. R. pág. 1I. pero incorrectamente realizada.vGARRIGUES. Prio. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft.150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. II" pág. 181. E. Z. (XIII) Véase nota VI. Ca. 180. 12. pág..). D. Jan eficaces contra los mismos. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. 50. nota 1. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular. ob. pág. fcb. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". 1916. Ca. GAY DE MONTELLA. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas.. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. Curso de Derecho Merrantil. parece no tener presente que. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución. Código de Comercio espaflol comentado.. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. MORENO CeRA. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados. pues. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. frente a terceros. como tales. 35.. en favor de los terceros can quienes contrataron. os En el sentido del texto. que sin inscripción no existen como tales. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad. ob. pág. pág. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. R. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español.63 y. Véase MORENO CoRA.

Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. D') La euolscián de la legislación mexicana. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. b) C. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". a grandes rasgos. las líneas de la evolución legislativa en México. Co. § 3'. publicado en Jos A. las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art. las sociedades mercantiles se constituían. 252). que: 1 Q En su origen. a) Ordenanzas de Bilbao. esquemáticamente. Bilbao. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. pág. 40 En los países de legislación más progresiva. consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. 253). Por su especial significación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. Esta ordenación. M. nos permite decir. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. Sucesivamente. en su capítulo décimo. 065 Ord. . C lJ 1909. por tantos años vigente en México. dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. por motivos de policía. con toda su trascendencia jurídica. También debe citarse WIELAND. M.. Al efecto. desde el punto de vista histórico-comparado. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. jurisprudenciales y legales. l. sito núms. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. Handelsrecbs. Co. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. sin formalidades. D. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942. Cap. 1883 Y 1889. Veamos ahora. 3. pues.e~ Puede. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". 4 Y . pero falta totalmente la sanción de nulidad. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida.

el art. Las disposiciones de este Código. es causa de nulidad del pacto social". si demandan. 46. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. M. de 1889. pero. ob. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". aún vigente. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. ASÍ. de 1883." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. o por adolecer de algún vicio. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. si se estipula 66 PORRÚA. a la conclusión de que el sistema del C. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. M. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido". El artículo más importante es el 220. han quedado substituidas por las de la L. fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas. ni quedará bajo la garantía de este Código. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos. pág. Co. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. ni oponerse excepción que nazca de él. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. Se llega así. SEVILLA. de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros. y. S. d) C. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas. cit. Ca. siempre que así lo exija el demandado". se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. podemos ver el art. no obstante estar suscrito por los socios. a continuación. e) C. no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. M. G. si son demandadas. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios. sino de validez. pero. M. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí.. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. ruando menos. Ca. Errores e inmjiciencia de nuestra .

Del mismo modo. ob. 77-78. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública".. hasta el año de 1947. (N. loe. 068 Véase PORRÚA. que "consagra un absurdo tan grande" . Sobre el artículo 4. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. Ca. Véanse págs. acercan el sistema mexicano del C. L.w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas.. y que "es un grave error". y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas. Co. cit. cit. cit.. pág. E. fecha de la primera edición de esta obra. de 2 de febrero de 1943) modificó la L. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública.. En el sistema del Proyecto de C. f) Reforma de 1942. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación. (XIV) Esto es. cit. de 1929 (arts.. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. Pero. ob. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad.. México.) . 988 y 989. págs. Fr. O. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. oh. de Q. Sevilla. 191 Y 250. MORENO Q)RA. 69 PORRúA. M.. 18. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. 1943. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. Ca. aunque dice del sistema del C. En definitiva. 49 y 50 oh. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. cit. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial. véase J. ob. M. Para nuestros propósitos. RODRÍGUEZ. S. M. cit. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad." loe. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.w e) Proyecto del C. págs." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados. M. al francés. cit. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. de 1889. a pesar del texto expreso. Ca.. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C.. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular. Comentario al artículo 4. ob.. Co. su valor interno y la responsabilidad de los culpables. pág. G.

154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles.. J. tomo XXIX. pág. 51). na de la escritura (S. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. J. 51.. pág.. a veces. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía. tomo VIII. 5 enero 1921. XXVIII. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. 56. de Martínez del Río. 51). S. pág. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. pág. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. tomo VIII. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. pág. cuando no se redactó escritura pública. 778). J. LV. 1933). 3067). que no producen ningún efecto legal (Cía. S.. 6. 2. pudiendo celebrar . pág.. 11 de junio 1930. J. F. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. tomo VIII. XX.\ Reformas no formalizadas. S. citada en el amparo de Sociedad F. En otras ocasiones. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. J. 1. S. tomo XLII. pág. tomo XXXIV.. cuando no se inscribió. 927. J. F. S. S. A. pág. J.. De ellas. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. tomo LXI. como el francés. 17 marzo 1921.. 1752). García y Cía. Jo" F. F. 266). Minera Naica. encontramos estas otras: 11.. F. sufre algunas atenuaciones. F. S. pág. pág. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda. Esta postura radical.. etc. F. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica. S. 1921. y otras. 1925.. tomos VIll. F. S. 2662). 1097).. tomo VIII.. J. J. hallamos ejecutorias sobre simulación (S. 532.. A. S. F. 6 agosto 1929. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. pág. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. pág. tomo XXVI. Bezanilla y Cía. el italiano y el español. F. la personalidad jurídica depende de la inscripción. 22 de abril 1932. F. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. 580). X. 2682) Y sobre sociedades irregulares. o por la no redacción de ésta. tomo XVI. pág. aunque vacilante. Restringiéndonos en 10 posible a éstas. pág. J. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. Minera Naica. por todas. aunque. 13. pág.

que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. S. si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. tomo XXIX. S. pág. Malina Ca. XXIX. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. se estableció. tomo XLIII. J. pág. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. S. tomo XLIV. F. 1039. F. 1312). Acerca de la naturaleza de la sociedad. J. Sin embargo.. tomo XLIX. S. pág. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento.. S. J. pág.. tomo XXXI. XXXVII. Rechmond Petroleum Co. S. J. tomos XXII. pág. F. 273. 226). tomo XXVI... 13 septiembre 1935. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo. S. 2152). 21 julio de 1930. 16. J. Wit Guillermo C.. pág. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo. F. D. tomo XXXIV. 1207.. cuando el demandado admite la existencia. F.. 10 que. pág. pág. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. F. págs. F. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción. M. tomo XLV. pero. tomo XXV. 135. implícita en la . S. 1399. F.. tomos XXVI. 5125). J.. aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella. pág. en un caso concreto. esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. 2773).. menos aún.. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). 2554). parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. 2662). J. F. 2 mayo 1930. 1933 y 2227. págs. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. tomo XXXIX. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo. si no está registrada (L. G. pág. J. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. 1039 Y LXIII. tomo XXXVIII.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada. o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión. pág. pág. pág. 153). pág. J. Civ. de. G. Smith y Cía. 1562).. sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). XXXVIII. 226 Y XLIX. pág. Utah Tropical Fruit Ca.. J.. pág. pág. (Igual doctrina en S. F. Inc. J. tomo XLV. aunque no esté inscrita (S. 26 julio 1935.. F. G. 1386 y 2227. 10 de enero de 1931. pág. A. J. por otra parte. F. Chickring and Sons. S. F. discrepando de lo anterior.. En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. tomo XXXI.

antes bien. agregaremos un nuevo argwnento: la L. en la mecánica de la 1.. M. 2. G.. ob. en el sentido de considerar que. Sólo es inconcebible. L. Forma ad probationem y ad substaatiam. S. M. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. y 19. prácticamente consagradas. S. Falta de una declaración de nulidad.). según el texto de los arts. 11 y SRAFFA. siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano.156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101. G. redactadas éstas en forma. 55. M. Respecto de estos preceptos. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas..70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito. De la anterior exposición. pág. su infracción no es causa de nulidad y que. tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla. G. El artículo 5 de la L. Co. tomo XXVII). creemos poder afirmar que. se deduce la afirmación contraria. así SALANDRA. L. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. sino válida. cit. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades.. M. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. Cód. núm. S. es claro. Sería muy de desear. S. G. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales.. S. M. La exigencia de registro es igualmente clara. pero. G. y jurisprudenciales. Co. Importa "que estudiemos la L. de diversos preceptos. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . blaplicabilidad del arto 79. M. . G. Ahora. por lo tanto. 92 y 93 de la ley cit. La aportación de inmuebles. Cód. F. Il fallimen/o delle societñ commerciali. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada.. }. S. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. M.

No es invocable. cit. 7~ AULElTA. Ca. 72 y sigs.. M. ciJ" especialmente nota final.. 8. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad. pág. ob. 72 Principios. ob. 49. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad. 79 del Cód. no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades. pág. núms. 260. ob. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial. 73 V.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad. AULElTA. cir. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá. págs.. pág. loco cir. DoMINEOO. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. pág. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas. pág. .71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. núm. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones. Rooco. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. cis. ob.7fj 71 GASPERONI.' Véase la nota 1 de la pág. Co. 26. podría decirse con ROCCO. Por eso. b. 180.. ob. esto es. cit. a Rocco. 174. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem". cit.. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA. ca.. 181 Y nota 17. En este sentido se habla propiamente. ob. 13. en mi opinión..

D. exige la forma escrita bajo pena de nulidad. 1314. Co. S.. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. D. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. G.. Civ. Cód. a las sociedades mercantiles. Civ. F. en relación con el art. L. Cód. sólo determina C como el 26 del Cád. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad.. M. G. D. La L. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano. M. D. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. F. en ninguna disposición de la L. F. Civ. Ca. Cód.. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. Ahora bien. F. mientras tanto. la falta de forma. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681. y a falta de convenio. sino anulable. it.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. 7) y que los que. en este caso al arto 2691. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art. el arto 3002. P." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida. Entretanto. que se utiliza literalmente en el presente estudio. el problema ha sido muy discutido. M. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691. D. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. S. conforme al Capítulo V de esta Sección. consolidando así la aporración. 1944. en cualquier tiempo. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. M. México. S. Civ. pero equivocada. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. F. Civ. G. F. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. 1833. 2). Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. está prevista directa ni indirectamente la situación que . pues el art. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. 2. en varios puntos. Cód. F') Aplicación subsidi". Cód. pero mientras que esa liquidación no se pida. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. Pero esto no es suficiente. En derecho alemán e italiano. Cód. D.. Cód. aunque indirectamente también la forma escrita." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares.) la obligatoriedad del registro. Civ. ésta no será oponible a terceros. M. 3003. Civ. sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. también del Cód. Civ.). Ciu. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano. 1314. casi coincide con el 3002 del Cód. la aportación de inmuebles no sería nula. it. D.·ia del Cód.

79. 2691.covecharlos en lo que le fueren favorables. No solamente no lo rompe. no hay ningún precepto que establezca la nulidad. como RUlZ DE CHÁVEZ. el cual si podrá ap. en razón de su falta de inscripción. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. S. 59 El art. pero no podrán producir perjuicio a tercero. s6lo trasciende frente a terceros. En este sentido no ha innovado nada la 1. M. como ya hemos dicho. G. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. M. Cód. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. decir. no es nulo. Ca. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. S.a bienes inmuebles y derechos reales. 3' En la L. Pero esto. En este mismo sentido puede invocarse el art. M. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. en cuanto que la limitación de su eficacia." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. Por otro lado. . Ca. 7. tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. lo que no ocurre en materia de sociedades. G') Resumen. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución. Cód. M.. S. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. Co. siempre que hubieren sido registrados. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . M. G. conforme a la ley común. establece expresamente la validez del contrato. de aplicación subsidiaria. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. conste o no en escritura pública o privada. A éstas debe aplicarse el arto 26. que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. A pesar de la omisión del Registro mercantil. G. El contrato de sociedad no inscrito. es un petitio principii. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente.

operar en el pasado como una disolución pura y simple. S. pág. A') Relaciones internas. extrínseca al pacto social. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y.. dice que la nulidad en CUanto a los socios. PIe. aunque. no debe tener ningún efecto retroactivo. ob. M. F. conforme con PIC. cit. G. hecho. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. Para una mayor facilidad de exposición. en defecto de pacto escrito. . cit. 3 A). cir. Y del arto 7. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. a la que ya hemos hecho referencia.. M. será semejante. En el . directrices las normas establecidas por el contrato. Véase PIe..tila/em. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social. núm. Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. Co. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO.. M. O. del 2 de febrero de 1943). Co. ob.. Pero en cuanto a sus efectos. en definitiva. 288.derecho mexicano parece que no hay duda. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. O. Cód. en general a la de una sociedad regular". Al efecto. cit. nota I.t'' tanto el arto 2691. ya sea en escritura pública o privada o de. En todo caso. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes. M.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. Cód. son aspectos. en otros términos la irregularidad cometida. M. Respecto de este punto. L. a) Eficacia del contrato entre los socios. ob. _. 288. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. G. la liquidación. Civ. pues. ob. se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución. como el 26 del Cód. Del mismo modo opina THALLER. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores. núm. núm. S. unidos inseparablemente. 90. núm. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato." . G. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. 237. S.. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica.

con una interpretación sumamente discutible como veremos. los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. Fórmula general. a') Jerarquía de normas. 38.. G. configura un derecho de regularización... al referirse a las sociedades irregulares. Aunque en la esfera interna. en defecto de la misma. el artículo 7Q. Civ. S. reformado. En efecto. cit.. D. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. liquidación de la sociedad irregular. y. 78 BRUNEiTI. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. puesto que el arto 7 9 . puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". Vimos que el arto 2691.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. M. administración y representación. en defecto de normas mercantiles. 78 b l• 11 . L G. M. Cód.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. Y esta es la ob. la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. 2691 es subsidiaria. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. L. Cód. F. S. esto es.. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. según la clase de sociedades de que se trate. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. no establece sino el derecho de regularización. el de disolución. F. M. pág. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. separación y exclusión de socios. porque la aplicación del art. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. serán aplicables las normas sobredichas. debe ser el socio el que opte por uno u otro. Pudiera decirse todavía que. S. e) Subordinación del derecho de disolución. y el 2691. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. beneficios. Civ. que conceden derecho. No hay inconsecuencia. No creemos aceptable esta opción del socio. el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos.. una disolución parcial. D. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n. G. en su defecto.

61 págs. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. por nuevas consideraciones. y ]. Apunte.. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs. para la reforma del Código de Comercio mexicano. como el creador y organizador. método y [uentes del Derecho Mercantil. pero que tienen un valor normativo decisivo. de la L. Z. RUBIO. en el Festschrift a CoHN. Cód. 1944. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. 82 Ver SALANDRA.. como tutor de los intereses generales. 1941. pág. Concepto de la empresa mercantil. y el Estado. Madrid. en manto que informan todo un sistema jurídico. Apunte.. Zurich. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. 80 Exposición cir. Die Erhallung des Untemebmers. pág. Kaufmiinniube Untemebmes. b') El principio de conservación de la empresa.. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. México. y por ello.. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. en el trance de interpretación. México. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. D. Esta preferencia está impuesta. Civ. 76. 1935. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. si acaso éste fuese aplicable.. de EHRBMBERG. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. Madrid. y notas. el personal en su más amplio sentido. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. directa. directo y principal de la ley. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa. además de por la jerarquía de las normas en presencia. 156. G. 1935. 1940. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. R. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. 1915.. 357 y sigs. 'En nuestro caso. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría. PISKO. Ysobre el 50." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto. LEHMANN. ante la posible concurrencia de dos preceptos. H.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal. F. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. sobre organizaóón de empresas. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH." e) Derecho de regularización. S. al final. frac. lIl. M. .

pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. Montevideo. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales." PIe. M. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil. 241.. piensa que la falta de escrito. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. aun cuando se hubiese estipulado realmente. 1. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. sino privada. en su párrafo 1'. El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria.ef) Derecho a pedir la disolucián.. cit. Ahora bien. Co. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. que la prueba del contrato será. núm. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil. 1939. cis. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. 29 Si no hubo escritura pública. M. Véase también el reciente estudio de E. La demanda se dirigirá. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. Código cit. 1377. la inscripción. Sociedades de hecho. aplicable supletoriamente. en lo que afecta a las partes. S. . Un pacto semejante. S. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular.. ea SALANDRA. pág. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. que se ordene la inscripción.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. no podría tener efecto.. 1391 Y 1415. G. lIMÉ. S. de donde resulta que. 1. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. núm. NEZ DE ARÉCHEGA. M. L. G. Prueba de su existencia. M. G. cit. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba.). examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá. ob.. ob. para defraudar al Fisco o por otras razones. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. más difícil. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. y arts. Cód. da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. según la propia escritura o según la ley. 280. Los artículos 260 y siguientes. 1. 1055. ya hemos dicho. sobre ella y dispondrá. 84 PIe. ob.

por consiguiente. h) Pnndamento de estos derechos. fr. S. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art.. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. L.. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. y los textos legales son precisos al respecto. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. como el de obtener la liquidación. M. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. 57. UI. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. UI. como hemos dicho. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. Tiene derecho a salir de esta situación. ob. ley. En las sociedades mercantiles. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta. G. como la irregularidad es fuente de sanciones. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. D.). pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. . cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social. cit. F. 43. 7'. L. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA.). El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. pág. ley cit. además. 86. no lo hacen o se oponen a ello. S. G.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. que las acciones correspondientes competen a los socios. ley cit. M. es uno.). a las en comandita por acciones (art. Ya hemos declarado. y a las de responsabilidad limitada (art. 211. ob. cit. El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación. Son derechos derivados del contrato y. cit. En el mismo sentido. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción." i) Titularidad. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. Máxime cuando. Y 517.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. pág. Pro Cív. El problema no es tan sencillo. BnUNEITI.). El precepto está redactado para las sociedades colectivas. 38. del Cód.

loe.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. ni pueden someterse a arbitraje. cis. y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación. Ob. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI. además. pág.. Pro Civ. cis. pero. L.. aro VIVANTE. estas acciones deben considerarse como personales. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali.. no por las ° 86 BRUNETrI. ob. le corresponde.. pág. S. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. . núm.. 333. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29. 1924. 39. G. núm. con arreglo a la teoría general de las obligaciones. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular.). puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas. y nota 1 del mismo. 120. M. II. Aún queda la cuestión de si. cit. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. núm. H. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. Tanto al socio administrador. 156. El ejercicio del derecho de regularización. 142. 81 Sulla teorice. D..DO j) Plazos de ejercicio. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. cit. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. pág. cuando se trata de obtener la inscripción. Ob. Milano. si no se da cumplimiento a la anterior. cit. 7'. 237. 333. F.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. pág. Será precisa esta circunstancia y que se cubra. Y esto. ob. en las sociedades personalistas. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria. pero el arto 29. de renuncia o de transacción. Cód.

Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica.. y R" núms. a) Personalidad jllrídica. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. En las sociedades de responsabilidad limitada. es una heob. ob. 16~_ ob.. núm. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido. . &4 VIVAN"tE. pueden tener efecto sólo entre las partes.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". En las sociedades anónimas. 675. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. En todo caso. núm. cit. Es natural que así sea. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. como se ha dicho..93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. oh. a ellos corresponderá tal obligación. PIe.. porque mientras persiste la situación de irregularidad. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. 783. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas. la transacción. el compromiso. U3 HEMARD. H9.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. cit. En las sociedades en comandita. el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios. Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados. LVON CAEN. la renuncia. pág. cit. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. pág. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. en el interés particular de los socios.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia. B') Relaciones externas. puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes.. con su trascendencia frente a terceros.. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). núm. En general. 785. 2278. puesto que esos derechos se conceden. 306. 92 SALANDRA. Si se trata de una sociedad colectiva. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria. cit.

5. VIGHI. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ). etc. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. FIO. FINZI SALANDRA. pág. cit.. de 2 febrero. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México. Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI.. ASCARELLI. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. y aún habrá que añadir la suya propia. C. Rooco.. VWARI). y 3' El derecho de opción. y la de BONELLI. antes de hacerlo. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI).). pág. MESSINOO. Pero. 35. En efecto: El arto 87. que DOMINEOO llama de la nulidad externa. Ca. 1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos. O. En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. 96 Ob. Societá. DE GREGORIO. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. . ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI. Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. al estudiar este punto. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. SOPRASO. BRUNETII. nota 1. Rocco. (VWANTE. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia). SRAFFA. It. como modalidad de la cual la estudiaremos. BOLAFFIO. NELUTTI.

1. ca." Estas cuatro conclusiones se fundan. están afectadas de sanciones especiales. no obstante aquel defecto (de formas legales).. precepto paralelo al del art. cit. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad. G.. "4Q Además de estas sanciones generales. los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas". a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social. S. las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. Co.168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas . los socios. S. .ersonalidad jurídica. en definitiva. Su más destacado defensor es VIVANTE. "3 9 El legislador ha castigado a los administradores. 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. S. b") Teoría de la p. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. 2. M. 5. como en las externas. 331 y 331 bis. G.... 1. 7'. It. El arto 97. Dice sobre 97 Ob. 330. 1. lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. la sociedad no está legalmente constituida". Cód. que no las pusieron en regla. en su párrafo l. que es prácticamente lo que dispone el art. de la 1. el arto 98. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. 511s diversas variantes. los promotores. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. 7'. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones. G. C. Por último. Concluye dicho art.. M. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente.. M. M. las sociedades irregulares. párrafo final. existe como contrato y como persona jurídica. . núms. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas." Adviértase la similitud de texto con el art. S. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan". con sanciones penales. G.

01 Tras..} La re- presenta DOMINEDÓ. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág. [Personalitá minorata.ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes".un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. pág. pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad. tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios. es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado.' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE. ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares". si bien no pueden estimarse como personas juridicas. 11." "Se tiene . especialmente núm. como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. 7). 25. y no es el efecto de la observación de formas determinadas. En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto." . e") Teoría de la personalidad disminuida. respecto a terceros de las personas de los socios. pág. 1. 5 B).02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos. vol. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. esto es. 21 y sigs. respecto a terceros.. os Ob. 23. de las personas de los socios. 1.00 Ob. d') Teoría del ente colectivo. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social. pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles.99 e) A la responsabilidad. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad". algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato.. aun las irregulares. págs. supone una cierta "incapacidad natural de obrar". 497 Y sigs. cit. 1. Su propugnador es MANARA." "Pues. por esto mismo. entonces.'.tw '98 Ob. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p. b) Al funcionamiento. cit. cis. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil. págs. delle societá e assoriazioni commerdali.

I. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. la de la personalidad.. en .170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad.. cit. en efecto. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción. por tanto. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad.general. y por otro. implícitamente admite que ésta existe. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad. ob. Para los socios que no han actuado.. distinte da¡ soci che le compongono." "En el arto 99. 1937. que dice: "y esta última teoría. págs. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate. por otro fin de publicidad. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs. en efecto. 98 Y 99." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. cit. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. 97 y sigs. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato." 106 De la página enteñce SALANDRA.t°4 MOSSA. Appunli di Diritto Commerciale.1°a y. debe ser preferida. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. 236. La personalidad no surge. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. sin embargo. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. no obstante la irregularidad. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. pág. y la publicación de la sociedad. al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad. Societá commerciali. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. los más de los mercantilistas modernos. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas." 104 AsCARELLI. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores.. cit." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs. ob." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. pág. Ca.t'" 103 BRUNETIl. cito . Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios. por la observancia de las normas formales. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica. 97. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares. II. Dirino Commerciale. ob. no tienen acción directa contra los socios que no han operado. Si la ley por un lado. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente. lidades. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. el Código. 98. del Código de Comercio." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA. hace derivar la personalidad del contrato. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad. y ofrecer garantías a los acreedores sociales.105 SALANDRA.. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. loe. que la una nace válidamente del otro. sino por la necesidad de personificar la empresa. 36. pág.' 10~ De la página anterior MoSSA. por conducto de los socios o representantes. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía. admitiendo. 1931.

) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular. 138 bis.. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. En el mismo sentido que BoNELLI.09 Ob. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. administradores y actuantes en nombre de la sociedad. 1906. ob. como promotores. cit. San Paulo. 9 y 112. D. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. 56 Y sgts. pág. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). Sociedades irregulares.. 1. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina. 1924. cir. pero de las citas que hace (págs." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. pueden expresarse así: la personalidad jurídica. la autonomía patrimonial. GaNES DE OUVEIRA. no tendría.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. 110 Ob. lB También propugna por la comunidad C. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}. págs. Las líneas generales del pensamiento de BONELLI. en caso contrario. 1. MESSINEO. y muy especialmente el artículo publicado en la R. trascendencia alguna.. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. 1. núm. cuyo incumplimiento. . 126 a 165. nace no del contrato.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi. c. cit. 146. pág.

y en la RivisJa Diristo Commerciale. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios. 691. núms . l. 1'12 NAV¡\RR1NI. ..1J. elem. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. 77. I. éstos podrán considerarla. 1104. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. 116 Delle societñ. págs. núm. 161. 1924. 118 Trat.. pág.5 "Según convenga a su interés. Estos son los argumentos.'" En las relaciones externas. núm. cir. núm.. no podrán oponer a terceros la excepción relativa. como regular". etem. 690 y sigs. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple. "dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad". 693. 2' Nace. TraJJ. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas. no ha dado vida al ente sociedad".'116 .172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa. U6 TrdJJ. loe. etc. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. sino que existen personas particulares responsables. Milán. 1905. 159 a 254. 199 bis y 146. a") Contra la teoría de la comunidad contractual. 139.ll2 En síntesis. elem. Delle societá e delle associazioni commerciali. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera. 1932. 692.. Turin. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. pág. especialmente. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos.'>' Pero. núms. no obstante.g') Estudio critico de las anteriores teorías. éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . núm.. ya que las responsabilidades son de los socios individuales. Vallardi. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato. por disposición legal.. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable.attato elemenssle di diritto cammerciele. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma. T.

olvidó dos cosas este joven autor: 1'. pág. loco cit. cit... fórmula de comodidad de muy dudoso valor. Ante todo porque la L. y además porque las aplicaciones del arto 26. 29 y 79 . cir.. M.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. D. cit. MESSINEO. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley". pág. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad. cit.. no puede derogar. G.. M. S. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales.. ob. M. 1. G. 117 Y R.. Su vigencia nos parece indudable. pág. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art.. C.. Co. 92. E. si no es explícitamente. pero examinando las disposiciones del Cód. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J. cit. págs. S. la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art. antes bien. PoRRÚA. son múltiples en la L. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados. G. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. especialmente en BoNELLI. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces. G. Por otro lado..1-0 RODRÍGUEZ. no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. 269. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L. Civ. S. En el ordenamiento mercantil. pág. Co.. ob. 424. D. Es básico el arto 26. 88 y 103. De la vigencia del arto 26. Il. F. etc. S. 159 y 160. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades. ob.. M. págs. porque . Ahora bien.. Notas al AsOARELLJ. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración. y el 26. loco cit. deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. Civ. M. ara V. ob. Co. M. M. En el Cód. 63.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C. L. Co. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro. loe. y en MESSINEO. 3003). porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta.. F. 2691). G. M. Rurz DE CHÁVEZ. C. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación. un precepto general del C. su exposición. J.. porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral. S. T cartea. S. N. G. los arts. cit. Y de la L. Ce. C. M. M. pág. pág. Teorice.no y las demás disposiciones contrarias. y 24.. M. J.

págs. los que quedan obligados. Las obligaciones son de la sociedad. mucho más clara que la que permite el texto italiano. M. S. ob. It.. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. pág. 26. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. MINEDÓ. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta. MESSINEO. véase la aguda y seria respuesta de Do. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma. 26 Y 119. Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad. 5' la L. 2' Sólo trasciende la falta de forma. y la bibliografía que cita. D. Civ.) J del que no es más que una formulación general. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros. 106. cit. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre. F. 1 2 1 Esta es. etc. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. de Iiquidadén. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". Ca. Cód.. Co. etc. 25. de liquidadores. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma. pág. la trascendencia de la aplicación del art. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. de comisarios.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". ob. puesto que son los socios individualmente considerados. C.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. loe. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto.. Cód. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691. eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo.}. pues.. Esta interpretación del artículo 26 es clara. . cit. 120 Véanse artículos 24. pero es que al inscribirse un documento. del nombramiento de representantes y administradores. 121 Para este problema véase BoNELLl. La societá irregolare ed il Progeuo. G. E. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura. cis. El contrato social es plenamente eficaz. 428. de disoluci6n.. 27 y sigs. En contra.

pero como no se encomienda a nadie. después de leer la E. el conocer de acciones de nulidad. que por otra parte no es propia de México. L. S. en nuestra opinión. es decir. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. capacidad y análogos. que es una censagración de la personalidad. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución. logrado el registre. la Exposición de Motivos de la L. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. ~a confusión entre el problema de las . En efecto. sino eventualmente a los tribunales. la ley encomienda a las autoridades judiciales. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. G. S. se suscita la difícil cuestión. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo. Hay otros muchos que. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica. Atendiendo previamente a esta circunstancia. G. Es decir. sino que. S. no es el único." 123 Es tan patente. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. para que una sociedad mercantil pueda constituirse. M. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. M. ni el más importante. G. M. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional.. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación.aw 122 Exposición de Motivos de la L. M.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad.

sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. aunque lo hubiese. 122. Pero. pero complicada. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. Es más. S. aunque la E. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. el arto 2Q.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. párrafo 3'. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. capacidad contractual y procesal).. pero en otras. rit. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. pág. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales. sino que se limitó a expresar con claridad. ob. pág. lo que era una consecuencia lógica. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. cit. 1. y a otras que no lo son. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. O. sean administradores 10 sean. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. G. no' por su realización. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. G.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. 2 de febrero de 1943) no innovó nada.. Por lodo ello. M. 29. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. La confusión debe agradecérsele a HEMARD. del sistema legal mexicano. sino por el de las sanciones. 124 BoNELLl. sino por su manifestación. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. Es decir. En cuanto a la última objeción. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto. 92. a la referida Exposición de Motivos. S. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. ocurre de hecho. un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. M. .). 1.) tiene en nuestra opmlOn. Teorice. 7'. la redacción del art. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial. M. MESSINEO. loe.

Ca. La sociedad irregular. L. fr.). 1. con la sociedad irregular (art. puede dar motivo a responsabilidades. 12 . S. en el sentido de que aquéllos se ostentaron. 4.1. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares. como socios limitadamente responsables. ya sigan éstos como socios. págs. La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. del arto 12S.25 Véase SALANDRA. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. V y VII. 9s6. 61). 1. 111). tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro. 26 C. La emisión de acciones o certificados provisionales. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. 4lJ. de Q. M. 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio). M. sin aclarar su situación. 3lJ. cada vez que quiera actuar en juicio.). 396. de Q. arto 94. 11. VI. 97 y 98. III. hecho. en relación con el 21.. y no se ostentaron como simples socios. ya obtengan su separación. frs.). 1. fr. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-. C. y por consiguiente de las 'Sociedades. separación y liquidación). S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. al final. de Q. de no ser fraudulenta (art. 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. 10. M. 1. Ca. pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art.25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable.). G. siéndolo. 111.

ser frente a uno y no ser frente a otros. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. que al no poder ser opuesta a terceros. nota 10. en nuestra opinión. para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando. considerar la sociedad como existente o inexistente. a efectos pe~ nales.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez. que ya hemos precisado." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos". Finalmente. 26.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. M. De todos modos. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n". Ante todo. cit.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado. núm. ob. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad. cit. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos. 26. Tal afirmación falta en el derecho mexicano. oh. pág.128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH.. ob. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos.tw b") Contra la teoría del derecho de opción. véase VIVANTH. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. Ca. 128 DoMINEOO. por una publicidad de hecho. queremos hacer constar que. C.. .4 Y '5. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. Pero. 331 bis. la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. págs.. '3. cit. pues el art. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser. cuya vigencia invocamos. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros. ob. SALANDRA. a su voluntad. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. tiene un alcance distinto. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción. pág. núm. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción. 11. "extrañas consecuencias jurídicas" ... . De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios. Por estas razones. en. 330.

No podemos admitir la de la personalidad disminuida. 283 Y sigs. si la sociedad fuese nula. En efecto. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular. ob. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. Además.. etc. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. s6lo la ley podría regularla. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. 337. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. ob. 131. 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. 222 y sigs. pues. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente. HEMARD. o una ficción de vida. loe. IJ. a un cadáver para poderlo tratar como vivo". la personalidad jurídica es un concepto absoluto. pág. asociado o tercero. porque sería desconocer la voluntad legal. nota 27. págs. se tiene o no se tiene.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad. cuya creación depende de la publicidad. Nos queda.. pero no se tiene a medias. en definitiva.de la sociedad no puede oponerse a terceros.. 2' Si efectivamente hubiese nulidad. cir. s610 la teoría de la personalidad.. que son el basamento de las de DOMINEDO. porque. cis. Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble. que llama sociedades a las sociedades irregulares. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. .ese derecho de opción. 180 HEMARD. la inexistencia de todo el contrato. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida. cit. 131 VIVANTE. 3' El legislador habría regulado -de existir. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad. Teorice. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". núms.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. Para todo el mundo. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. núm.. ha sido la hecha por HEMARD. hacer fracasar o simplemente diferir. la voluntad de los terceros no podría darle vida. y socios a sus sociOS.

TRI. . 2fJ. M. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. J. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. son eso: limitaciones. Representación de la sociedad. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. pág. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales. sino distinta. Caracas.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales. v. I. 1918. y. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. 265) respecto del alcance del artículo 2. D." "Esta frase no contiene una afirmación mía. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados. 1931. pág.. lO!. BIGIAVI. S. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. c. 132 En COntra de DoMINEOO. 11. ob.. N. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. Ecos de un proceso. L. o que Jo sean por disposición legal. II.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo.. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes. lOO. R. en defecto de pacto expreso. L. 266. del mismo. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad. G. véase A. Caracas. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas.. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. Y SALANDRA. S. G. pero sí la sociedad como contrato especial.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA." En el mismo estudio (pág. el arto 10. aa) Normas generales. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. 133 En un breve estudio que publiqué en la R. E. 1924. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. M. En consecuencia. PIE. cit. No trata de una capacidad jurídica inferior. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones. pág.

1. presume la falta de personalidad. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio.87 Ob. las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. ob. pág. firme con su criterio del derecho de opción. Es el que formula el art.. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. por 10 tanto. It. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 . que todo el movimiento doctrinal italiano.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. núms. VIVANTE. Para la doctrina de la comunidad. Ca. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. M. G. S. cis. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. L. Por otra parte. M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. según VIVANTE.. G. en torno de ese artículo. S. Para los partidarios del derecho de opción.. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente. no hay autonomía patrimonial y. loe. 134). G. pág. M. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad. De ahí. 224. por la que establecen con estas personas.88 Ob. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. 98. individualmente consideradas. 7'. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. cit. S. no hay contradicción alguna en ello. NAVARRINI. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social.. quien acusa que el articulo 7.v" En cambio. 136 Teorice. párrafo tercero. 160. C. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ. . con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél. núm." 1. cir. Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98. 137. lUumulada. 7Q . añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación. 132 Y sigs. 1. págs. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal.. cis. Il. 335 y 336.

Supone una actuación jurídica frente a terceros. y 207. Además. modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. pero no afecta al mandatario o representante de éste. pág. 76). 128 y sigts. La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano.. y el otro en garantía. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. previa prueba de su irregularidad (art. DOMINEoO 139 considera que los terceros. responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . pero sustituye a la de los socios resultante del contrato.). tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. Ca. que a nombre de la sociedad". 99). e) Contra ambos sujetos.. 140 Ob. contra el uno en vía principal. págs. 120. o bien primero contra el uno y después contra el otro.. C. es decir los que operaron como representantes o administradores. si obran de buena fe. apartado e). en su más amplio sentido. 98. El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. cit.. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art. tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. La expre139 Ob. sociedad. .182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. cit. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas . b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad. en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. E. acreedores sociales. 53.

La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. L. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. Para evitar los efectos del precepto comentado. Púb. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. aquellos. una vez que la inscripción se practica. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 .. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita. La inscripción es un hecho jurídico concreto. G. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . cit. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. núm. que. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. en otras palabras. la del asiento de presentación. buena fe. cuando el juez ha ordenado la inscripción. no socios.t-> El precepto legal entra en funciones. un tercero contractual. . ob. debemos considerar como terceros. Hl PIe. M. etc. Por esto. Es decir. causalidad). o aun después de ésta. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad. del Rgto. 242. y a veces antes.. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. de Co. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. que aún no ha sido inscrita. Hay un tercero hipotecario. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. A estos efectos. a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación. para todos los efectos que ésta deba producir. S. quedan convalidadas. En la práctica mercantil. sin esta especial responsabilidad. un tercero procesal. esto es. las operado. No hay un concepto jurídico unitario del tercero. Es indiferente que esta escritura exista o no. ni como causahabiente universal de uno de los socios". 1. Sí quedan convalidadas. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. en definitiva. las posteriores a dicho asiento. en virtud de que el arto 18 del Rto. El operar debe ser frente a terceros. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. mientras no se practica materialmente. determina que se considerará como fecha de la inscripción.

en nombre de un órgano colegiado. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. La responsabilidad no es simple. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. Junta de socios administradores. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia.142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. Además. recae directamente sobre la sociedad. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. cada operación supone una situación jurídica. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. lo que no sucede aquí. ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. porque puede faltar el eoentm damni. Il.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. . pág. tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. llimitada como responsabilidad personal. H2 Ob. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración.). Claro que es posible un actuar. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns. si es socio. porque ésta. con su sociedad. la responsabilidad será colectiva. etc. en euyo caso. Quiebra de las sociedades irregulares. porque como dice DOMINEOO. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. con independencia del tipo de sociedad. ni responsabilidad objetiva. El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social. sin consideración a que posean o no la calidad de socios. situación que no encontramos en el caso examinado.. es solidaria. Consejo de Gerentes. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. de acuerdo con la posición que mantenemos. sin relación a los compromisos del que actúa. es ilimitada y solidaria. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. 51. cit.

232. 537. prendendo Iniziativi. Dentro de las tres corrientes fundamentales. Madrid. 11. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. Salvo estas opiniones. cit. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. che col loro ccntegno. Entre los italianos BoNELLI. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. y otros. 1940. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. 1946. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. 1141. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. o un acreedor. 180). Así entre los más antiguos VIDARI. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. Por lo demás. núm. podrán oponerse a ello. CUrIO de Derecho Mercalltil.tw En otro orden de ideas. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. y otros citados en el texto. en todos los sistemas de quiebras paralelas.4 . se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. ob. 143 14.. dice: "No son susceptibles de quiebra . 139.. sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". administrando. Lxcoua y BOUTERON.. tomo J. 8646 y entre los más recientes SOPRANO. núm. civil o concurso y quiebra propiamente dicha.. pág." En los mismos errores incurre URJA. núm. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. no la sociedad. J. PIPIA Y SRAFFA. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. podrán solicitar tal declaración. Corso. núrns. En el mismo sentido GARRIGUES.. bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. operando in Dome dela societá. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. R. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso. J. ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. u otro. pág.w NAVARRINI. núm. 494 y sigs. serán los socios quienes quiebren. 2446 y 2447. Il. 1623. en general. VIII. PERCEROU. si no se procediese a la declaración de quiebra. Der. Mere. pues dadas las condiciones generales que la ley fija. núm. Rev. 4. las sociedades irregulares. pág. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. núms. Traaato. como ente distinto (v. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. y HEMARD. núm. admiten la quiebra de la sociedad irregular. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia.

e. Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. sin consideración a la personalidad jurídica. el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1. sino de patrimonio. D. Ca. 58. 21. 21 (ambos del Cód. etc. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. en principio. U6 Véanse los diversos autores citados. 21". posteriormente convertido en ley.. ser declaradas en quiebra" (ob. Y en otro lugar." 145 BONELLI. cit. en su fracción V. Ca. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. 136. 1906. en relación con el contenido del art. sino que la califica de fraudulenta. 14'7 BoNELLI. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra. Cód. Y el art. se hace con toda su trascendencia jurídica. como defensores de la personalidad. nota 220). Sulla Teorica. núm. loe. pág. y hoy en vigor. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. R. tramitación y efectos. 11. fr. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. 988.. En el derecho mexicano. pág. la de su aplicación concreta al caso de quiebra. 68. Es decir.). creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. 1. 11. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". además de otros muchos. fr. luego si la califica. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. núm.. 1937. De todos modos. Buenos Aires. es porque hay quiebra. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo. Pailimento.. y de rechazo. cit. cit. Teorica. La invocación del arto 956. . en cuanto a iniciación. en cuanto a quiebra de socidades.. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. pág. M. dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. RAIMUNDO.186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. la procedencia de la quiebra es indudable. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. 122.

S. son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido. de Q. del arto 94.) y. de Q. J. 1. 11.). que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción. fr. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. Comentarios. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art. 382. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares. de Q. de Q.. HS RODRíGUEZ. 118. 1. es el mismo que el de las sociedades regulares. 1. G. que hoyes artículo 4'. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto. L. por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art.). M. 8. todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades. en consecuencia. 1. incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos. 94. e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros.'" Claro. son aplicables a las sociedades irregulares. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. 397. fr. 4Q . 19 y 42. de Q.). además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. se incurre en el supuesto de la fr. más gravosas que las del quebrado fortuito (art. 7Q . Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si. 4Q. de Q." A esta declaración corresponde. 1. de la Ley.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto. de Q. 111. loe. VI.. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra. 120 Y 121. cit.). págs. el párrafo séptimo del art. al tratar de los párrafos quinto. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley.). siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra.). 1. 1. . 4Q. párrafo final. cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. en el plano normativo.

que la quiebra de todos los socios. S. D. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. México. resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. fue admitida por unanimidad. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. era de aplicación el arto 7'. otro. Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. cualquiera que fuese la clase de sociedad.. M. 15 de la Exposición. permitía llegar a la quiebra de los mismos. No hace falta requerimiento especial. hay aquí un elemento que requiere prueba. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. que estaba prevista en un principio. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). F. G. esto es. Por eso. En consecuencia. pág. el fundamento objetivo. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular. L. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables. Se convino. que no hubiesen conocido. sin embargo. en definitiva. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. se propuso la fórmula antes indicada que. que según la clase de sociedad. que descansaba en dos elementos: uno. . Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. 1940. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia.188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. es decir. que probasen su buena fe. De todos modos.. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad.

Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. R. 151 Vid. 51.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. y por consiguiente.P! VIVANTE dice 152 que. por lo que. Sin embargo. la otra. núm. 1914. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. 11. ob. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. DoMINEOO. sin complicaciones de la escritura social registrada. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas. 269. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. D. cit. en las sociedades irregulares. cuando no hay publicación de la razón social. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. 11. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. 749. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. 150 En contra MANARA. de orden práctico. Cuando la sociedad es en comandita simple. se han inclinado por la posición contraria. limpio. NAVltRRINJ. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. nota 1. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. 152 Trauato. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. Si se trata de sociedades colectivas. págs. su posición. 29. c.1. nota 3. recientemente. Commentario. menos los comanditarios. la una. núm. pág. y 58. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad.. aunque fueren regulares. M).. nota 3. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario. Pero. responderá en los límites de su aportación. hay razones que nos llevan a una solución distinta. G. S. 337. .

Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. puede determinar la de los socios comanditarios. responderá limitadamente. puesto que nadie podría afirmar que contó con . esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. Estos pueden quebrar. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. y otro. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. por su condición de socios. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. . al establecer sus relaciones con la sociedad. por el contrario. En efecto. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. b} Si. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. haya escritura pública o no la haya. lo mismo si la sociedad es regular que irregular. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. el socio comanditario de sociedad irregular. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social. debe responder sin limitación de responsabilidad. se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. aunque limitada. resulta ser subsidiaria. creemos. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. además. En efecto. pero. un problema es el que se refiere a los comanditarios. La situación de los mismos puede ser compleja. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que. Por consiguiente. puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan.él. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal. La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra.

las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. según la estructura social. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. cualquiera que sea el tipo de sociedad. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. Al no hacerlo. desaparece la situación de objetividad. y que no hicieron nada por corregirla en los límites. . Disolución y liquidación. por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. Socios colectivos. podrán ser declarados en quiebra. que además requiere un elemento de buena fe. por lo tanto. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. formas y términos que la ley señala. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. Socios comanditados. se prueba que conocían la irregularidad. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. Tienen la misma situación que los anteriores. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. Los socios que. Pueden ser declarados en quiebra. Socios comanditarios. IlI.

281. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad.caci61l. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. ~ Delle Jode/a. sólo es posible con un pequeño número de socios y. en la práctica. especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. 1') S. por lo tanto.s Por eso.!. cit. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios. si ciertas son estas ventajas. la actuación de los que lo son. finalmente. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. pág.. que no quieren dejar en. Véase sobre estos problemas NAVARRINI. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil. Por su estructura. Ofrece varias ventajas. o bien se confía a alguno de los socios. loe.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales.gll. se hace lenta y poco flexible. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. y las 1 NAVARRINI. No debe olvidarse.' Mas. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente. ob.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. ya que todos los socios están en una situación de igualdad. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. cito 13 .

. 10 hemos de precisar después. 356: "Por estas razones. son obligadas a menudo. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. por lo que.. ilimitada y solidariamente.. se transforman bien en sociedades anónimas. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes.." -1 Cód. a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada.' La definición legal nos parece insuficiente. en un momento determinado de su desarrollo. L. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social".. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad". a nuestro juicio. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición. M. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España. DE GREGORIO.194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general. el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica .. 1. Francia. de modo subsidiario." . 11.. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. S. Italia. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales." 11') Definición y caracteres. Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización. pero sobre todo. bien en sociedades de responsabilidad limitada. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo. Brevemente. ilimitada y solidariamente. Ca. Co. por las de "obligaciones sociales". el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más. M. G. núm. cit. ob. de las obligaciones sociales. de 1889. de las obligaciones sociales". Turin. en la que los socios responden de modo subsidiario. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. Co. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". Céd. lo que se completa en el artículo 127. q"e existe bajo "na razón social. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios.. define a la sociedad en nombre colectivo como: . El artículo 25. Alemania) etc.. El alcance del concepto de 10 subsidiario. E. la aportación de los socios. así como el significado de la segunda modificación.

M. S. se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad.). 38.posición de primer plano y de especialísima consideración. cit. cada socio vale como cualquier otro. G. fr. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social. Cód. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts.. 1.). S. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. Al decir que se trata de una sociedad personalista. anuncio de la calidad de comerciante. no por capital. G. 1. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae. M. contabilidad. D. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen." En efecto. somete al Código de Comercio. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'. 46.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. . con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. 22. en principio.. 32 y 230. . . en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley. En. S. S. quiebra y suspensión de pagos. V. F. pág. de substrato eminentemente personalista. G.. 1.. Ley General de Sociedades Mercantiles. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. La administración debe recaer en socios. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. calificación mercantil de ciertos contratos. El artículo 4 Q. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art. 50. M. G. Ley referida). de modo que. el artículo 2695. simplemente en razón de su forma. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art. Civ. Sociedad en nombre colectivo. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa. ob. la doctrina. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro. Es sociedad mercantil. 1. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. G. S. finalmente. ° 6 SOTGL\. finalmente. "). en principio. G.) y. S. M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y. los estatutos son. es decir. en este caso.).). 1. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . M. garantía y confianza frente al público. por su capacidad personal. 1. M. 34. etc. El voto es por persona.

Los principios básicos de la 1. 27 y 28). M. cit. "omnes credirores rasionis seu societasis".. págs. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts.. RRINI. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. 284. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". Eludes de droit commercial. deben agregarse las palabras "y compañía". cit. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató. ver también F'REMERY. o el de uno solo de ellos. ob. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis". 29 y sigs. La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad.. 268. ob. 283.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. 165. 53. RRINI. VNANTE. qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad. . y NAVAMINI." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios. cit. pág. citado por NAV. HEVIA BoLAÑOS. pero.. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. sin que en ella figuren nombres de personas. en su Curia Filípica. Piensan como GoLDSCHMIIJT. pág. son la base del crédito social. cit. cit. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que. 272." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. los nomo bres de algunos. 9 BRUNElTl. ." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis. pág. ob.. nota 169. ob. La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. agregando las palabras "y compañía".. y la denominación. oh. pág. La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas.. lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad.. núm. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. 1 En el Estamta de Génova. núm. que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social. y NAV . por lo tanto. S. En estos dos últimos casos. es decir. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios.. G. . JI. 8 GoLDSCHMI[)T. núm. 382.

No sería justo obligar a destruir ese valor. si a ello hubiese lugar (S. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. Pero. . núm. la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. por lo que la Ley permite. 2554). en los casos mencionados. 29).la consiguiente responsabilidad civil.. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art. por lo tanto. han de reflejarse en ésta (art. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". si agrega la palabra "sucesores".\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones.w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. pág. la Ley. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. se le oculta. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. ésta podrá seguir usándolo. 2J. J. se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. 49. Se le crea una situación como si fuera socio. La razón social supone. En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal. una mención de valor económico de la empresa en marcha. F. sin que proceda a impedirla. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va . tomo XXXI. cuyos nombres figuran en la razón social. pág. pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. adquiere la responsabilidad de un socio. pero sin serlo. 06. más que una alusión a las personas físicas que la componen. para evitar cualquier posible engaño. con clientela y funcionando con éxito económico. y con ellas su razón social. con . 88. subsidiaria e ilimitada. El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables. ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. cit. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos.adquiriendo prestigio. y. obtiene un valor económico. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. solidaria. 28). es decir. en cuanto hace referencia a una empresa en marcha. tal vez. Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social.. pues. Si se incluye sin su consentimiento. ruando por el contrario. fraude).

porque la solidaridad existe entre los socios. tomo XXXIII. otra. J. esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas.. pág. Pero. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. concepto éste que fue introducido por la L.198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". 1774.. "y hermanos". al considerar que viola las garantías individuales. propiamente hablando. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. En este aspecto. "y asociados". y. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. F. p'or ejemplo. Ca. "y socios". que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. 2428). tomo XXVI. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma. pero. ha variado en lo que se refiere a su composición personal. pág. la sociedad en comandita simple y por acciones. C. De la segunda. M. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria. y de la tercera. lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. S. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. J. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios.. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. de la razón social (S. el em- . G. y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. F. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. M. pág. modificando la redacción del antiguo artículo 100. C. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. Y XXIX. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. 1234)..

frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. M. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad. pág. 1. esto es. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. y. en nuestro caso. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. En este caso. en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. si no es a virtud de un nuevo juicio. VI. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. G. sin perjuicio del derecho del que pagó. G. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. 991). Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. significa que todo socio podría excepcionar. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. los socios limiten y aun esta. 843. sin previa excusión en los de la sociedad (S. el artículo 24. L. Subsidiario. pero.). 594. antes de que se proceda sobre los suyos. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. Es lícito que ínter partes. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. tomos XXXVI. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. en los bienes de los socios demandados". pág. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. F. tendrá. En este aspecto. XXXVI. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. J. s6lo a falta o insuficiencia de éstos. S. aunque los socios. 26. no tienen efecto algnno contra terceros. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma. De lo dicho. sin efecto frente a terceros. el benejicia de excusión.. para repetir contra los demás. S. pág. no 10 .

que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. la sociedad y los terceros. puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta. su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa. Pro Civ. en relación con terceros.u En resumen. En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. Pisa. En la sociedad de substrato personalisra. El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica.). El factor confianza. está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social. De aquí. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. arto 29. 1931. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. un ordenamiento. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. que es el motivo de origen de la empresa. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. que surge de los sujetos que forman la colectividad. C. dotada de autonomía de querer y obrar. Ahora bien. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. se realza como factor jurídico predominante la . por lo tanto. lo que se concreta en la indicación del tipo social. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos. identificada con la formación de una empresa personal. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA.200 . el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa. no admite pacto válido en su contra. en cuanto substancialmente constituye una institución. . El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. Así.

RES. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. pero real y efectiva. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). 13 y sigs. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. págs. se coordinan las personas mediante su organización interna en él. el segundo.. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. los derechos patrimoniales. Sociedades en Nombre Colectivo. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas. El primer aspecto funda el derecho de soberanía. El propio EDUARDO PALLARES. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l. "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público. por un lado.}. . puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. debe advertirse una doble esfera de coordinación. México. con la persona moral de la sociedad". lo que implícitamente viene a reconocer. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos. pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. que sí cabe la demanda contra los socios. es decir.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. sino dos aspectos de una misma relación. por la responsabilidad ante las deudas sociales. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. pero con solidaridad imperfecta. por otro lado. los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. 1933. En este sentido. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones. En estas relaciones. el articulo 123 establece de una manera indirecta. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. de los socios. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios.

sin base sistemática en el Cócl. pág. G. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional. S. Otros autores. el contrato de sociedad. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad. M. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045.. Co. 387 y sigs.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar. el artículo 153. Por todo ello. S. y aún pudiera invocarse la analogía. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años. 1.). S. y que la prescripción de los cinco años del art. M. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva.. 13 LASTlG. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. págs. en la Z. . En el Código de Comercio mexicano. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. Pero. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. H. 25. no se opone a ninguna norma de la misma. 153. 11) Historia. Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. S. 1. M. en contra de esto. fr. M. 1. con base en 10 dispuesto en el arto 125. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia.). Co. se perfilan tres grupos de teorías. 1047. G. señalada por el artículo 1047.! tomo XXIV. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. el general de diez años. y 245. tantas veces citado.M. es una copia del Código de Comercio francés. M. L. sobre el vínculo familiar privaba siempre.. Ca. y que el artículo 153. l. Cód. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. Para unos. jurídicamente. R. L. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art. G. 12 GoLOSCHMIDT.. 27l. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. Cód. M. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). Ca. Cód.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art. fr. G.

Díaionnaire universal de commerce. La representación reciproca. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. 278. núm. . De este modo. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. 162." Entonces. la responsabilidad colectiva -primero por delito. En Francia.. poco a poco. cuando era necesario.v . con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob. NAVARRINI. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. por el carácter. al estar rr ad tmum panem el oinum". 28l. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. Recogida en los estatutos mercantiles. sea por último. De la mezcla de todos estos principios y tendencias. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. a fines estrictamente sociales. después por obligaciones-. cit. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. después por injurias. pág. Simultáneamente. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua. cit. "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa. pero. en la que no será necesario comprender todos los bienes. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre. ob. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. Esta comunidad venía reforzada. por una comunidad de producción. cuando se continuaba el comercio de los padres. En Italia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ. sino también a otras personas. por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. más que por una simple comunidad de consumo. era el elemento esencial y característico. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. bajo el nombre de Compañías generales. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. En Alemania. van surgiendo sucesivamente. Por la misma época que en Italia. en los siglos XIV y xv. Así. pág. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte).14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. es también conocida en España.

1. En resumen.)." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. la voluntad común organizada por ella. F. como podría originarla un claro contrato de sociedad". pág. 272. también basta la escritura privada. M. G. 1') Escritura pública. 18 MOSSA. Civ. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. Según vimos en la parte general. (XV) . y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art.(XV) En Italia. sin que sea absolutamente esencial. en vigor desde ello de abril de 1967. Respecto de este documento.. podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6. Cód. La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. el arto 87 exige que conste por escrito. 18. Tít.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. basta la escritura privada. por hacer acto que la induzca. En Francia. cit. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. las Partidas. Partida 3.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas. L. Ley 78. 111) Constitución legal. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. vale lo que ya tenemes dicho. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. pég. siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa.. el registro de la misma. 1804. Por lo que atañe al derecho hispánico. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. La existencia de ésta. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. 197. como vimos al estudiar las sociedades irregulares. en tanto que en Alemania. S. Co. la indispensable autoridad para cumplir fines. E. XVIII. a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. Debe distinguirse entre escritura y contrato. y art. pero ya su padre. F. Cód. ]ACQUES SAVARY. Derecho Mercantil. N. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. hacen indispensable la existencia de la sociedad.) 19 Ob.

por lo que no es procedente volver a tratar este problema. IV) Dinámica social. cuyas características generales hemos anticipado. . en su caso). 11. según que atañan s610 a los socios. Para su mejor exposición. así como las concesiones administrativas. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. S. etc. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece.. como ya se vio. artística. 11') Registro. tiene el contenido que ya hemos estudiado. estimamos. Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. A) . S. o cuando el incapaz. y en general. Ya quedó explicado en la parte general. o a los terceros que se conecten con . Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito. en dominio o en goce (art. antes de ser declarado su estado de interdicción. L. que el conjunto de los mismos constituye un status. Fuera de estos casos. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. Los menores e incapaces. G. La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. Ill') Trámites administrativos. como documentación notarial de contrato. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable.). Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. M. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. ya era socio. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. 1') Derechos y obligaciones de los socios.la sociedad. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes. Obligaci6n de aportación. Oficina Federal de Hacienda. La aportación puede hacerse. la propiedad intelectual. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. G. M. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. industrial. podemos distinguir entre relaciones internas y externas. La escritura.

C) Prohibición de concurrencia. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social).M. cit. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. es una cuestión de hecho. véase lo que hemos dicho en la parte general. Trattaso. 14. IV. cir. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. M. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . 122 y 123. S. ni formar parte de sociedades que los realicen (art. ni por cuenta propia ni por ajena. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento. 1. fr. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n.. 35.. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT. 11. típicamente posible en esta sociedad. que se enuncia por la ley (art. M. VIVANTE. S. que no creemos legal. 1203. 35. ello supone que no podrán actuar como comisionistas. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. 323. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales. G. ob. cis. pero 110 es mma de responsabilidad.206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. S. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. Y. podría cumplirse coactivamente.).. los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. 32. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. núm. 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. Y NAVARRINf..por cuenta ajena. L. 42. 1. Ca. que es el medio para el logro de los fines comunes. ob.' esto es. pág. 21 SOTCIA. sobre comunicación de libros (arts. pág.. porque como repetidamente se ha afirmado. clt. nos remitimos a lo dicho en la parte general. estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social. ca. M. 47. ob. núm. 1151. de acuerdo con las disposiciones del Cód. G. IV. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social. haciendo así una competencia desleal a la sociedad. págs. En la sociedad colectiva. La aportación es un derecho y una obligación. 1. . además.). G. 1578.. ob.~2 Sobre modalidades de la aportación. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA. oh. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. 11. 317. THALLER.) al decir que: los socios.

si la sociedad fue perjudicada. 462. 161. S. pues no tiene sentido. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. S. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. 11. el mismo. 1. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad. 11. 1. que si éstos no han llegado a producirse (art. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. núm. para ASCARELLI. IV. NAVARRINI. 35.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. para mí. pero. como cualquiera otra. una vez transcurrido el plazo de tres meses. 93. es renunciable. e. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios. D. núm. en negocios particulares. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa. . el mismo. ya sea con carácter general. G. Commento. Conocimiento por la sociedad. el precepto no les sería aplicable. núm.» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad. as R. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. M. pero si no 10 fueran.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. significa conocimiento por sus adminisrradores. requiere el nombramiento de personas. D) Derechos de nombramiento y revocación. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. como ya quedó dicho. 1902. Trasao elementare. G. La sociedad colectiva. por lo mismo. lo que puede constar en la escritura o en documento separado. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos. M. ya para casos concretos y determinados. 205..).. de su fin originario. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI. párrafo 29. Treuaso. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. 1930. pág.

según se hubiese fijado en los estatutos (art. que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría. caben combinaciones especiales. S. fr. y.). que exige la unanimidad o la mayoría. 45). 70. Si esta designación específica existe. G. en su caso. El voto es por cabeza. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. G. Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. exigir para la adopción de ciertos acuerdos. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. La ley no lo dice.208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. expone ese mismo punto de vista. a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. . las correspondientes revocaciones. la resolución discutida no es adoptada. el empate equivale a una votación negativa. se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. E) Derecho de decisión. 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. según los estatutos (art. 41). M. IX. si él solo representa más de la mitad del capital. La representaci6n también puede ser limitada. es decir. abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. y 8' La aprobación de cuentas (art. 6. 34). es decir.w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. ob.. S. es decir. corresponde un voto a cada socio. es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. M. pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia. 7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. L. 43). mayorías de personas y de capital. 42). 31). señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. esto es frecuente. 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. PALLARES. corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. La L. cit. Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. 35). 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. En la práctica. por designio expreso de los socios. pág. empero. 37). a algunos de ellos. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. por ejemplo. En el caso de empate. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art.

Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades. M. al final). 1. S.). Es un derecho esencial.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. el contrato social no pltede modificarse. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. en la que s610 participe en los beneficios. como si sólo es uno. Respecto de los socios industriales. M. 20 Y 21). G. puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios. 43). al final). H) Derechos patrimoniales. y. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. El de denuncia o reclamacián (art.Por esto. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. que es aquí de aplicación. S. La confianza propia de estas sociedades personalistas.. 34. al final. La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. 19. al principio). les corresponderá únicamente un voto. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. otra. en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. G) Derecho de estabilidad. por e! derecho de separación que la ley le concede (art. 49. correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial.). Sin embargo. decidiéndose esta mayoría por personas. porque la ley señala como régimen 14 . sino por el consentimiento unánime de todos los coios. 47). 47. o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. al que ya hemos hecho referencia (art. supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. F) Derechos de control. 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. 46. después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. en este caso. 46. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. 47. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. G. párrafo 2'. en relación con los arts.1. sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. párrafo 1'. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación.

hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. 1) Resarcimiento de gastos. es decir. daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. párrafo 29 ) . Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. requiere un acuerdo caso por caso. Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. el intuitus personae tiene tanta fuerza. en virtud de declaración estatutaria. o de pacto efectuado con la sociedad. Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. si así lo acuerda la mayoría (art. Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto. si el balance arroja utilidades. para impedir la entrada de extraños el?. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. J) Derecho de cesián. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. tomado en junta de socios. como indica su nombre. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. y. en mi opinión. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n. sino en los términos de la propia ley.210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. salvo pacto en contrario. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales.la sociedad. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. por unanimidad o por mayoría. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. 49). Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. si en ello no consienten todos los socios. La voluntad de los socios. daños y p. que la ley. Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. incluso los fiscales. 32). En estos tres casos. sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. 49. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos.erjuicios. Tan estricto es este principio. 31). concede a 105 socios el derecho . que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales.

Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. a las que se atribuyen facultades de administración y representación. como cualquier otro socio. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. que señalan las normas para la administración de la sociedad. G. externa. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. El artículo 6.a un extraño. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. de carácter interno. según que se requiera uno u otro. consistente en el uso de la firma social. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. IX. M. . dirigida a terceros. y la actividad representativa. pero entre el cedente y como válida.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. M. La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario. Administración y representacián. art. de asistencia. distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. 33). En el Cód. M. S. por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto. La inexistencia de esta prohi- bición en la 1.. La sociedad puede desconocer la cesión. y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. y el art. mando son de índole económica (derechos patrimoniales). Ca. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales. G. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. aunque sí cabe su ejercicio por representante. S. a) Su necesidad. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. 44 de la misma ley. no pueden ser cedidos. A) Administración social. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos.. fr. pero los derechos de cooperación (derecho de voto. etcétera). de información. acreedores embargantes). 1.

El precepto general lo hallamos en el arto 36. según una tradición histérica constante. . En general. pág. se les considera como mandatarios y que. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores.. a los que aplica (indebidamente. 2$ Por ejemplo. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. M. NAVARRINI:l6 dice que. y no de un mero mandato. En resumen. 29 ASCARELLl. LYON CAEN y RENAULT. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. ENDEMANN. S.212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. núm. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. I. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. 11. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. núm. Trastato elememale. 420. pág. y 2G Commenterio. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. S. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. 251. 142). pero fijación de un sistema para su nombramiento. 21 THALLER. La 1. G. ya habla de un Venlrauenakl. M. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. quienes podrán ser socios o personas extrañas. 1. e) Nombramiento. teniendo en cuenta. en su opinión. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. 392. Diversas bipótesis. especialmente. por ejemplo. este calificativo puede mantenerse también hoy. los autores franceses e italianos. de los administradores y del sistema de administración. G. 295. en la doctrina alemana.

todos los socios concurrirán a la administración. pero fijan un sistema para su designación. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. . primer párrafo). JI." En otros sistemas jurídicos. so VIVANTE. se procederá al nombramiento de los mismos. es decir. significa que cada uno tiene facultades administrativas. 46). M. 37). 1. 45). el sistema adoptado es el contrario. S. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. tendrá aplicación el articulo 40. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. 200. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. ob. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. la decisión se reserva a los socios (art. Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. se estará a 10 convenido. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. los que podrán ser socios o personas extrañas. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. En caso de empate entre los administradores.30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. véase GARRlGUES. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. En el derecho italiano y en el español. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano. 40. y en caso de empate decidirán los socios. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. En el caso primero. S. 36). G. pero.. 1. M. en el que todos los socios son administradores. se deduce terminantemente del artículo 45. cit. G. que cita erróneamente al derecho español en este grupo. 1. procediéndose por mayoría de votos. 1. G. dado el sistema colegial de la administración. lo que no tiene sentido. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. 45. en el caso que comentamos. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art.. 367. Si los estatutos callan los nombres de los administradores. pág.).. núm. M. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. en esta hipótesis. 1. Que los socios concurran a la administración. Para el derecho español. S. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento.

absoluta. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. pero. el nombramiento por un extraño. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. pueden ser socios o extraños. además de la calidad de socio. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. de naturaleza declarativa. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. pero. culpa o inhabilidad. 38). El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. 37). se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. dada la estructura de esta sociedad. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. como ya se advirtió. El nombramiento sólo corresponde a los socios. por ejemplo. que votaron en contra. Por pacto expreso. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. . Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. puesto que cabe la remoción judicial. Un caso especial. otras ciertas características. El nombramiento y revocación de los administradores. o que sólo sean designables personas que reúnan. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. pero no el sistema para su reposición y sustitución y. porque constituye una garantía. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. 46). sin que sea lícito. en que han de investigarse el dolo." Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador. La inamovilidad na es. cuando hayan de ser designados por los socios. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. Desde luego. será por mayoría de personas. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. en este caso. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. Ello supone un proceso contradictorio. el derecho de separarse de la sociedad (art. Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador. lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. sin embargo.

precisa. . no obstante. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. en términos de derecho común. cit. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712. L. inaplicables en los demás casos. D. para administración y para realizar actos de dominio. 184. En primer término. para pleitos y cobranzas. debe considerarse como voluntad de la administración social." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta. oh. Las limitaciones legales. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. El concepto de acto urgente no lo da la ley. en la sociedad colectiva. M. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. El artículo 10.. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad. S. no podría. 31 NAVARRJNI. G. según la estructura y necesidades de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. resultan del artículo 41. de resolver sobre el acto de que se trate. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. si son varios. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art. párrafo 1). que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. "La esperanza de ganancia. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. además.. y con razón. Si ocurre 10 primero. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. siempre que se trate de actos urgentes. pero. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros. s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones. con los casos de excepción que el precepto señala. Cód. Civ. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. F. f) Duracián del cargo. si no es con el consentimiento de los demás socios. por consiguiente. 45. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. núm. aunque sea momentánea..

El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. la del art. 1929. ya sea inicialmente. no es un cargo que tenga que ser retribuido. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. la irrevo- cabilidad no es absoluta. 49. prevalece sobre la norma general. culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. a) Concepto.. Tampoco puede alegarse el art. esto es. F.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n. ya por modificación posterior (art. Por supuesto. O. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. salvo revocación anticipada. 49. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. 39). que deberá basarse en el dolo. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. si no hay pacto sobre ello. párrafos l' y 2'). 5' constitucional. g) Retribución. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio. Cód. asumido voluntariamente. Civ. pero. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. no cabe duda de su derecho a una retribución. o por el otro socio si sólo fueren dos. . pero. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. B) Representación. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. ni aun así. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique.

G. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores. que para la sociedad quede obligada. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada. 34 Cuando los representantes sean varios. bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. e) Atribuciones. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. todos los socios lo son y también son representantes (arts. M. la escritura podrá establecer normas. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. L. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. todos los socios administradores podrán usar de la razón social.. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. bajn su respon- sabilidad. 40 y 44). lo Uso y abuso de la firma social. bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. si no se hiciere. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. pero sí algunas referencias al mismo. 6. can las excepciones que veremos después. 2" Si hay designación expresa de administradores. pero. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. d) e) Delegación de poderes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. Ante todo. IX). La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. . fr. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. vinculan a aquélla. S. Cabe decir respecto de los representantes. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art.

que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. G. obligan a ésta. pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales. la sociedad quedará obligada.. El C. no obligaría a aquélla. IU') [unta de socios.218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. No encontramos en la 1. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. Sin embargo. Esto se desprende del arto 10.tlnta. M. M. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. fr. 1. S. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. G. cuando usan la firma colectiva. etc. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . Por eso. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad.. S. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. por lo tanto. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. Además. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado. al que ya se ha aludido. pues ello plantea un problema de buena fe. 246. M. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo. del que formaran parte -en . y que. Finalmente. IU). Ca. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. si los acuerdos han de tomarse por determinado número.

todos los socios. De éstos. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia. debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios. a lo que ya hemos aludido. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios. las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. las modificaciones estatutarias. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. para enajenar inmuebles. No obstante. En efecto de disposiciones legales y estatutarias. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. . Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos. la ley prevé su creación. mediante el nombramiento de un interventor. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. se aplicarán a la convocate da. IV') Organo de vigilancia. en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla.

cit.. VIVANTE. 1907. págs. C" 1897. ob. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. otras veces al mandato. Commenterio. D. loe. además. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. cit. el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél. La commenda a Venezia. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender. o por simples motivos de capacidad. la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. . Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe. 269 Y sigs. ob. en las que se interesan diferentes personas que. mediante él. pese a su nombre. Il.. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. en el que. núm. La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. ob. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo.. La ley de 1408. Este es el origen de la sociedad en comandita. cit. Originariamente. núms. ARCANGEU. en A. cit.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. era desconocido en el derecho romano. 2 Véase NAVARRINI.. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje. dada en Florencia. 390. 217 y sigs. Para unos. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida. NAVARRINI. que unas veces se asimila a la locatioconductio.: SALEILLES.

que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo.." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. 367.' Apartándose de esta concepción. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. no responde ya a las exigencias de nuestra época. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. citado por NAVARRlNI. 5 ARCANGELI. cit. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. 3 VNANTE. por las razones que después hemos de apuntar.? Por otro lado. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado.e Para otros. nota 3. La societá in commandira semplice.ÓciI." Por ambos motivos.. y muy particular en México. Il. de todos modos. ob. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. -t . ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación. núm.. sin uso de razón social. ob. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad.. Desde la ley florentina de 1408. núm. núm.90. ca. por las sociedades de responsabilidad limitada. Y del mismo.. ob. a las ordenanzas de Bilbao. n. . o VNANTE. Véase Bosco. pág. ob. por 10 tanto. la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales. 391. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses. ob. pero. y. cit. 1903. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica.Ócit. con grandes ventajas. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar. la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. 3917 NAVARRINI. pues su papel está atendido.

que remite al 46). . por ejemplo.). podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. y la denominada sociedad en comandita por acciones. Análisis de sus elementos. L. G. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. regulada en los artículos 51 a 57. arto 145. por cabeza. En la sociedad en comandita simple. L. 57. 396. S._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación. G. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. al texto mexicano. fr. al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. a la que se refieren los artículos 207 a 211. la muerte.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. español. como en la colectiva. aunque no realice actos de comercio. M. existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. por lo menos. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art. 49 . Se trata de una sociedad mercantil. El Código de Comercio italiano." Completando la definición que focmula el artículo 51. ds. en principio. personalista. son semejantes. el voto es. G. Y también son e VrvANTE. aunque puede convenirse el voto por capital (art. V). S. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. Pueden ser socios personas o sociedades. S. quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. es decir. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva. entre dos partes. 11. ob. art. Co. 57.. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds). M. un contrato. núm. M. podrán nombrarse administradores extraños. Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. En la L. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. 57.. que envía al 38). 76 y el C. que remite al 50. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa.

Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios.224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art. 393. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada. es decir. 57. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. responderá ilimitadamente. 29 y 30). "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita. Al igual que la sociedad colectiva. 10 VrvANTE. que remite a los arts. la en comandita simple existe bajo una razón social. 2\' Los socios de responsabilidad limitada. se agre. 3l). los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social." . ob.. núm. los de responsabilidad ilimitada. que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios.". es decir.a la cuantía convenida de sus aportaciones. 4" Finalmente. en e." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. Como si fueran socios (0manditados. La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto. pueden figurar en la razón social. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios.garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. 57. Para acabar. cit. solidaria y subaidiatia de los mismos. 57. que remite al 31). Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva. con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art. ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad . el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52). Lo mismo que en la sociedad colectiva. junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social.

M. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. aunque aporte lo prometido. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. sino también por analogía. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios.). limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones. como repetidamente hemos dicho.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. L. aunque la ley no distingue. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. pero no a los comanditarios (art. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. y. si bien éstos. O) Derecho a la cesión de la participación social. Ya se trate de socios cornanditados. G. S. que invoca a los artículos 31. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. C) Derecho a los beneficios. párrafo 2'). son socios capitalistas. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. Únicamente. Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. Para el resto del proceso de constitución. se comprende. 57. a los comanditados. No hay limitación alguna para los socios comanditarios. 15 . por expresa disposición de la ley. 211. A) Aportación. 32 Y 33. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art. responde ilimitadamente. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. los comanditarios. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. por definición. l. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. B) Derecho de informaci6n.

Los comanditarios pueden dar opiniones. 54 y 55. Las razones de esta prohibición deben buscarse. cit. No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. H. A) Administración y representación en general. consejos. 1. 390 ob. en los términos del contrato social (art. que debe ser evitado. También será solidariamente responsable para con los terceros. quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen. en su caso. Además. cit. sino con el Código de Comercio francés".). Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. . el comanditario. la libertad de realizar 11 12 VWANTE. 13 VWANTE. mediante los actos representativos necesarios. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. al final).No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión. ob. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios.» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos. nÚID.v En consecuencia.226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva. M. Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente. núm. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. . cit. ob. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. representacián y vigilanáa. l 3 VIVANTE. G. S. 11. 11. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. 54 y 55). 54. No se consideran como actos de administración. núm. no se transformó en el deber de pasar por ello. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts.. Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo. 399. por un lado.. 10 que sería un error en nuestro caso. no órdenes.. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ.

El artículo 47. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. ingeniero de la sociedad. a nuestro juicio. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. Ahora bien. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. de acuerdo con las leyes laborales. explícitas. con independencia de su categoría. unas veces. otras." . Naturalmente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. etc. En todos estos supuestos la oportuna autorización. corresponde también a los socios comanditarios. que. porque lo invoca el 57. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores. ni podrán tener voto. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. no se reputa como intervención en la administración. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. o como prestación de servicios. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. A modo de ejemplo. que establece a la sociedad en comandita. implícitas. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. Modificación de contrato social. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. con toda su fortuna moral y patrimonial. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. en materia administrativa. no se reputarán actos de administración. podemos citar los siguientes casos. en principio. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. en los términos del contrato social. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. El socio comanditario puede ser contador. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. médico. pero. actuar como me-diador.

al disolverse ésta. materialmente no puedan encargarse de la administración. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada. núm. 402. ob.v w Otro caso excepcional. además. 2~ Continuación de la sociedad. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos. es decir. impulse a los comanditados a empresas temerarias. a falta de comanditados. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. por otro lado. y. 3'. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. Del mismo modo.\ Que no haya socios comanditados. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. . podrá interinamente un socio comanditario. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador. los comanditarios. Por un lado. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. si los hay. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. desde luego. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. que en nuestro caso son. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador.. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio. 14- VIVANTE. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. cit. y 49.Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes.

También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. del balance y del inventario. los resultados de la operación. . con responsabilidad subsidiaria. B) Vigilancia. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. en el segundo caso. 598) y en el portugués (art. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. En el primer caso. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. a los efectos indicados. Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. La ley no aclara este punto. 203). 50. la responsabilidad solidaria es general. por las numerosas restricciones que pesan . debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. en el suizo (art. lo cual plantea dos problemas. son distintos según la extensión de la infracción. en definitiva. sean comanditarios o comanditados. La respuesta es doble. éstos soportarán. tienen derecho al examen personal de los libros sociales. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. 54. pero. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. solidariamente. Los socios no administradores. C) [unta de socios. al final). el infractor responde para con terceros. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. Finalmente. que cita el 47). La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. a resultas de la operación realizada. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. El primero es si se trata de una simple solidaridad. En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. 170).

230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. Esos casos no son los únicos. . incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. puesto que ello equivale a una modificación estatutaria. ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden. De todos modos. deberá recabarse el consentimiento de todos los socios.

. 1936. vol. 1873. 1941.. 1936. Soc. Derecho Comercial. por las obligaciones de la sociedad. 43. BRUNETI'I. Tranato di Diritto Commerciale. Véase VIVANTE. 230 Y 232. tendrá . en la que los participantes no pueden estar obligados. di Dirino Commerciale. 263. pág. págs. núm. núm. 11. Roma.' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices.l de España. vol. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. núm. Handelsrecht. (nrt. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. critica la definición del Cód. 237. G. pág. Santiago. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. la define así: "La sociedad anónima o compañía. exclusivamente de estructura colectiva capitalista". DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n.eta e Associaxioni commerciali. En la doctrina. AsCARELLI. pág." La ley brasileña de sociedades por acciones. 220 y sigs. GIERKE. R. 1. Handelsercbt. Co. 184. ]. Madrid... 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. 412. de 1940. 321. E. págs. WIELAND. 1931.. Lezioni su/le societñ commerciale. en la cual los socios participan con aportes al capital social. MARTÍ DE EIXALÁ. App1l111. pág. 1929. dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. Deiiniciones doctrinales y legales. a la explotación de una industria mercantil". en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. PALMA ROGERS. de 1937. Instituciones del Derecho Mercam. GARRlGUES. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl. 487. 11. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". 1931. I1.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n." 1. Curso de Derecho Mercantil. que actúa bajo un nombre propio. pág. núm. J. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones. deber de aportación limitado. T. 123. Padua. París.

Civ. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. Analizaremos. Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. Pero. y que han de ser examinados con mayor detenimiento. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. de capüal fundacional. 244 Y 245. S. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. 30. guatemalteco y del art. en sus artículos 29. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. 121) y español (art. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. en vigor desde el 19 de abril de 1967. B. 2325).) . con denominación. G. Co. Tratado de Derecho Comercial Argentino. de 1883. Ca. así como el capital social dividido en acciones. Con arreglo al derecho mexicano. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. La L. El proyecto de 1929 (art. los elementos de la anterior definición. Sociedad de fin solo socio. 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa". 243. derivan de la . El Cód. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. responsabilidad social limitada. que daban las notas siguientes: denominación social. del mismo valor nominal. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. al mismo tiempo. 1938. dividido en acciones. Aires. M. A) Sociedad. 11. 378. Mínimo legal. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. 550 del Cód. pág. El Cód. por esencia un conjunto de personas. sobre esta definición M. Co. administradores amovibles. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. para encontrar su justificación en el derecho positivo. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. RIvAROLA. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales. y. de estructnra colectiva capitalista.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana.(XVI) Estas definiciones son incompletas. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. Pluralidad. argentino." V. E. 3). M. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. uno por uno. queremos indicar que implica. Ce. y 31." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. una pluralidad de las mismas. (N. 242. responsabilidad limitada de los socios. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". expuesta por el Código de Comercio francés.. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. chileno {arr. colombiano. Ca.

87. A. 1). "En la L. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. al exigir que se componga. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad. fr. 89 Y 229. 87. es la única clase de sociedad mercantil por la forma. Cr. esta indiferencia por el objeto.. M. 2688. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. A. A. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. Por consiguiente. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. A. 1. Br. B) Mercantil. Civ. G. 11. Inst. pero en ambos casos se trata de fundadores. En algunas legislaciones. 229. IV. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art. quiere decir que. ni durante el funcionamiento de la misma. S. La L. este mínimo (art. 1. S.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación. S. A. cuando menos.).. A. M. 5 L. IV). etc. fr. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. D. 1). S. 1'1) es de siete. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. la S. . !l Sobre este problema. el número mínimo de socios es dos. fr. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales. volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima. 87 y 89. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. Inexistencia de sociedades anánimas civiles. Cód. instituciones de crédito o de seguros.. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. fr. G. VaJor de la forma. 11 La Ley francesa de 1867. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. A.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. Sobre condiciones de capacidad. La L. 38. Br. de cinco socios (arts. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. arto 2. S. una sociedad civil. son aquí totalmente improcedentes. F..' Debe advertirse que. 2695." Ley Br. aquí la ley fija un mínimo legal superior. S. inciso d ). considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. La 1. en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones.). una sociedad mercantil. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. 1 y 4. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. en su arto 137.

.. A. ob. S. No hay. Dir. S. 1. M. en Rio. AsCARELLI. Comm. oh. A. 88. Así también en la L. 323). (§ 4. C. Br. Dir. de un accionista. La L. L. 152. cit. -Co. por ejemplo. La Ley mexicana afirma (art. CIVETIA.. (N. M. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. § 4. Co. A. 11. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. carecía de nombre o razón social.. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente. sin nombre. cit. 3. 1912. con el nombre de uno de sus socios. ob. pág. en vigor desde el 19 de abril de 1967. (art. fr. pág. 1920. (arr. E. ob. en el derecho mexicano. A. S. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación. 413. La ley brasileña (art. ver PALMA ROGERS. Ca.. lo consiente cuando es el nombre de un fundador. E. J. (N. Comm. estructura de ésta. M.. ob. operar y girar. ob. (XVIII) En el C. cit. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación. de 1889 se precisaba (art. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art. en Río. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. esto es. se llama anónima. 1. § 1). 3) yen el Cód. la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. de 1884. A. pg. 53. elementos. 339. conociéndosele por el objeto de su institución. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. Se contrapone así. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938.. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. loco cit. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa.) . si se decía que la S. 87 y 88). esp. pág. Co. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. en el mismo sentido. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona. el autor de un producto. En el C. la sociedad que consideramos. II. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. es decir. pág. núm. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima. Por eso. inciso 1). libertad de formación.. Co. límites. cit. cit.)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. 186. A. 221. que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. S. loe. cit.).) 7 GARRIGUES. en la L. 29. el titular de una clientela. Razón y denominación.).234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion. Véanse SCLUO]A.) 1 Y en los que en él se inspiran. cuando menos. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. cit. C. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. VIVANTE. inciso 2. G.

o bien. o bien. M. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. y justamente. E. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa. 7). porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. 5). Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. etc. no hace referencia a un problema de responsabilidad. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. En cambio.). La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. S. 2. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. S. (art. se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera". sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. la inclusión de un nombre personal en su denominación. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. las sociedades anónimas. y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. cuando se trata de sociedades anónimas. derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. 3) . G. banquero.. En la sociedad colectiva y en la comandita. "caudón". en la de Fianzas [art. 5. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst. 27 y 52. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente.) . En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. 5). Además. párrafo final).(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. (N. etc. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. y. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. que ésta explote patentes. al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. 1. el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. de las palabras "fianza". Así es un elemento de crédito comercial. Normalmente. perfectamente definidos. no establece la responsabilidad ilimitada de la misma. ya sea en español o en cualquier otro idioma.

S. Co. primero en regular la sociedad anónima. A.). porque resulta claramente del mecanismo de la L. "La Imperial. lo que. sin relación alguna con el objeto social. 29. 30. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas. Ilegal. . Tradicionalmente. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. peligrosa. en cambio. Cía. Por esto.. En el C.". M. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. S. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943. que comentaban el Código de Napoleón. 57 Y86. sin nombre. que representan a todos los efectos legales dicha . Así se dice: "La Helvetia". se usen abreviaturas o siglas. de 1889. "Compañía Iinpresora y Papelera. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa. en vez de figurar la denominación social completa. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. de 1889. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales. A contrario sen Sil. M. Además. C.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. L. G. Ca. M. es decir. G. Así se entendía por los autores franceses más antiguos.. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. de Cerillos". M. además. Por último. Es muy frecuente ql:le. S. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. denominación social ha implicado el nombre objetivo. la que constituye parte integrante del nombre comercial. la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es.

G. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . sustituidos por los arts. En las primeras. AscA. ob. S. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita. JI. 1()4. es cierta. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. cit. 45 y sígs. sociedades de capital. dificultan el desarrollo de esta materia.ectos. L.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva. S. una amplia trascendencia en cuanto que. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts. S. debe entenderse esta afirmación de dos maneras. especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. a nuestro juicio. A. ed. se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas. La afirmación legal tiene. y BRUNETIl. arto 88. cit. así se dice F. M. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley. cit. París. En las segundas. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. ob. (il. ob. sino la cuantía de su aportación..). cit. Sociétés commerciales. A. 1925. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro. A. S.RELU. si ya existe algu- na denominaci6n igual. En un sentido. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola... 215.). de igual fecha). PIe. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad. pág. 413. núm.s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas. O. De todos modos. pensamos que dada la redacción del artículo 88. peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales. 143.105. 221.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación. 11. l. de 31 de diciembre de 1942. D. aunque permite que se forme libremente la denominación social. zme. págs.. al calificar una escritura. el juez y el Ministerio Público deberán considerar. . S.. D) Capital [undacional. núm. ob.. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. como firma comercial. núm. 88. G. D VIVANTE. 696. (art. no importa la calidad personal de sus socios. la Ley.existente (principio de la novedad del nombre. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. L. A. 216 Y siguientes.. M.

1939. véase A. en cuanto que las primeras. autorizado por el artículo 130. 1. M. véase CoPPER ROYER. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae. . en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts. F. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. en comandita y de responsabilidad limitada. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios.. la! sociedades mercantiles. págs.. VALADÉS. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. en cambio. fr. G. 91. en las sociedades colectivas. de capital fundacional. es motivo de disolución en las personalistas. para poderse constituir legalmente. a las demás que reglamenta la ley. en comandita y de responsabilidad limitada.1. fr. precisan la previa integración de un determinado capital. U. D. se oponen las sociedades anónimas. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley. En otro sentido. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. además. de cuantía mínima legalmente fijada. Con estas aclaraciones. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano. frs. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. En cambio. no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas. México. con eficacia en las sociedades anónimas. Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital. En cambio. vol. 100. ÚIJ causas de disolución de. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas. S. Por 10 que respecta al derecho mexicano.). salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. S. G. en las anónimas. y porque. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. 1943. París. 93. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. 1. 647 y sigs. como sociedades de capital. 11. U y IU. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. 89. Traité des sociésés. desembolsado en una cierta pro· porción.

UU. se consigue fácilmente con las acciones.. en comandita y de responsabilidad limitada. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. 414. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. 91. en las que las cuotas se denominaban barras. directo o indirecto. No caben. En otros derechos. de tal manera que de ningún modo. 13 . obligaciones accesorias de prestación. El artículo 87.. fr. frente a la sociedad ni frente a terceros..w Además. 92. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones. VIVANTE. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. ni prestaciones en cuantía. que era permitir una desigual participación de los socios. 12 WIELANI>. en cuanto a los socios. en las sociedades mineras." Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. La división de todo capital social en acciones es esencial. tienen una firme tradición en México. porque COn alguna ligerísima excepción. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. S. cit. la sociedad anónima es capitalista. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. M. L. núm.w ob. 1 Y sigs. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. II. págs. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. o en calidad diversa a las pactadas. E) División de acciones. ob. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. por las razones que después expresaremos. como se desprende de los artículos 87. que no son expresiones equivalentes. porque su finalidad. G. 97 Y 111. juntamente con la división de capital en acciones. En los EE. cis. Las sociedades anónimas por cuotas. mediante la suscripción de un diverso número de ellas.

Con ello. 154). a su organización colectivo capitalista. A diferencia de otras sociedades. 178. en el Capítulo II. En otro aspecto. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142. sigs. fr.240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. fr. IV. la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. que la sociedad anónima es de organización democrática. y también de la ausencia de disposiciones que. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. Por último.. no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad. en la proporción de la cuantía de su aportación. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. responde ilimitadamente de sus obligaciones. constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. Esto es. exige que el cargo sea temporal además de revocable. en las que cada socio vale un voto. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. y concordantes).t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. G) Responsabilidad social limitada. H) Estructura colectiva capitalista. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. La sociedad anornma. aunque con ese límite real. como las del artículo 25. queremos decir. 142. IV. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. Los socios por el hecho de serlo. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. . alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). 100. como la sociedad de responsabilidad limitada. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. También el arto 100.

cit. JI. Concepto análogo al de GARR. cir. A. cir. cit.IGUES se encuentra BRUN~TI1. 16 . pág. cit~ pág. pág. 17. puede decirse. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada. que culmina en su personificación". 105. inexacta. dice que es "un patrimonio destinado a un fin. 117. 2 GIIlRKE. 232: "La sociedad anónima es.' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. Appuflti..' El capital social como tal cifra. 89. BRUNETII. ob. V). ob. un capital con categoría de persona jurídica. Sigllijicación como valor abstracto. II Y III. que no puede existir sin la integración del mismo. Integración y aportación en dinero y en especie. En el caso de fundación simultánea el artículo 91." Metáfora ésta tan gráfica como.. 1) Concepto del capüal social. requiere la indicación del capital. 240. 6. ob. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. pág. pág.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. S1I fija- CM'I y carácter del mismo.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior. 103. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. se remite al 1 GARRIGUES. 106. cit. 'WIELANDj BRUNEITI. cit. fr. 1. ob. pág. 3 Ob.. frs.. AscARELLI. ob. que refiriéndose a la S. 89. Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. 111). a nuestro juicio. iI). En la fundación sucesiva el arto 92. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. pág. ·de tal modo. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art.. fr. 4 RODRIGUEZ. se deduce que los tres conceptos básicos. III y IV). frs. 252. que deberá contener el importe del capital social (art. ob. pág. valor numérico.. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. Examinaremos cada uno de estos elementos.

3'. 11. admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. frs. si bien establece el principio de que. Asi. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. cit. o bienes de otra naturaleza (arl. las aportaciones para su constitución deben integrarlo. es la indicación del capital social en la acción. Lo que se omite en este caso. 89. valorándose esta aportación no en dominio. Appenti. 18. ti WIELAND. Il. La fracción IV del artículo 125. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos. ob. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. Ir y IV)..). 91. en cuyo caso. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. 17. S. 89. se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. IIr) en efectivo." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. 11.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. . pág.. salvo pacto en contrario. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. M. también. qtlo ad dominiurn (art. cit. De este modo podría suceder. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social. pág. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio. frs. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías. 93. pág. en términos generales. por ejemplo. 104.' Como el capital es propiedad de la sociedad. 1 y Ir.. Ley citada). autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. fr. para toda clase de sociedades. que a la sociedad anónima X. ob. fr. pág. IV). etc. 6 WIELAND. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. T BRUNETIr. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. G. L. art. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. Sin embargo. AsCARELLI. 11. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute.

ob. Capital y patrimonio. loco cit. cit. regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts. 11 GIERKE.. la sociedad perdería su naturaleza. ob. El capital social es aportado por los socios.w 11. 104.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas. 21 y 22. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores.. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. 10 BRUNETII. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles. cit. si se hicieran por terceros. 1933. BRUNETrI.. pueden producirse pérdidas patrimoniales. pág. cit. por el contrario. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital. . 212). cit. del exclusivo dominio de la sociedad.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. no pueden serlo los simples derechos de goce. 3" las prestaciones de trabajo. pág. como tales. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido.. entiendo. lnf. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. C. 9 ob. de acuerdo con WIELAND. Por eso. págs. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob. no son susceptibles de aportación (S. no obstante. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. 18 a 22). pág.. cit.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero.. 252. pero. pág. a no ser que se trate de derechos enajenables. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. 'WIELAND. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. Sil relación inicial y en el curso de la vida social.. 20. j. 11. y que le acompaña durante toda su vida." 11 Frente al capital social como cifra aritmética. ob. en su carácter de tales. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace. El capital social.

el capital social puede ser mayor que el patrimonio social. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta. 1932. de garantía. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art..¡. etc. ob. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. durante el funcionamiento de la sociedad.1 VIVANTE. pág. El capital social puede ser menor que el patrimonio. de goce. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art. pero. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. de la prosperidad de la empresa. núm. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes.. 11. Para concluir. . que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas. 115). que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/). 106. WIELAND.. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. hayan aumentado sus reservas.15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien.. pág. Al nacimiento de la sociedad. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. Handelsgesdesetzbucb. cit. relaciones de propiedad. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución..' 2 Inicialmente. 20. Il. 14 BRUNE1'TI. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado. Berlín. Co. cit. en cambio.244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad.. cuando a consecuencia de la buena marcha económica. ob. cit. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. cit. 457..: A.w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social. 15 Ob. ob. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód. 457. 18 y 19). que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado. nota 12. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par. BAUMBACH. sobre bienes corporales e incorporales. En este sentido v. 1. como consecuencia de su funcionamiento.'. núm.

deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. Pero. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. que podemos llamar de publicidad o apariencia. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. ante todo. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. en cambio. En otro aspecto. I1I) Misión del capital social. la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. resulta claro. 224). 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. no alcanza a su nivel máximo. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. como consecuencia de las siguientes consideraciones. Para los accionistas presentes. capital real). se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. Podemos decir que. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. además de esta misión. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores.

de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. se hizo sentir con intensidad creciente. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. para defraudarlo. como se diría en castizo castellano. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles. Podemos decir. U') Lo público y lo privado. requieren la concurrencia de múltiples interesados. en resumen. es un fenó- . sino que simplemente las ha transformado. particularmente en forma de sociedades anónimas. Por otro lado. que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. y de dar a su dinero el destino que le plazca. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. En efecto. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones. que al fin y al cabo-son función también del capital social. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. Precisamente. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. Para ello. durante muchos años. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. Después de una larga evolución. mediante procedimientos ingeniosísimos que.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. Esta tendencia liberal. condujo a una serie de abusos sin cuento.

protector de los intereses colectivos. y a los accionistas. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. Por estas circunstancias. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. que quedaban con una amplísima libertad de acción. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. ofrece aspectos de gestión pública. Además.: . y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. M. G. que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. respecto de las sociedades anónimas. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. S. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores. que encuentran una regulación explícita en la L. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general. segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital. la Ley General de Sociedades Mercantiles.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. restrictivo. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores. En México. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad.

) 11 Para comprender bien lo dicho. etc.. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. págs. II. cit. el sujeto y titular de! departamento. . 99. cit. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio. Ahora bien. ob.'< Departamentos astánomos. (arts. explica que cada sociedad tenga un solo balance. J. del artículo 9. que constituye una unidad económica y jurídica." Otra consecuencia igualmente importante. Con arreglo a tal exigencia. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. 457. fr. 254. VNANTE. 11. Fianzas (arts. 16 GIERKE. E. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación. en la L. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. núm.. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. (arts. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. cis. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es. un solo inventario. 233 Y 235. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. núm. Cr. 91. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. es decir. art. Inst. GARRIGUES. 19. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. 8. V. contenta con exigir que el capital sea único. pág. ob. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo.. 18 VIVANTE. Situaciones de éste. Así se deduce del articulo 6. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. G. ob. (N.) yen la L. 2. fr. ob. S. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto. fr. en definitiva..31. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno.). 3'. sino que también sea determinado. cit. S. Inst. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. 172 Y otros varios más de la L. 17 y sigs. que se refiere al capital de cada sociedad... II. Inst. M. 11. preciso. En el caso en que esto no sea así. Ley de Quiebras) . y de los artículos 89.. 457. esto es. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos.

8. por lo menos. E. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. Ley cit. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". L. M. G. 3' y 70. fr. 1. en el momento de la constitución (art.(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. 17. y un capital desembolsado. 1. las de seguro y las sociedades de capital variable. L. del mismo. igual por lo menos al del capital mínimo. II. Fianzas) . 8. III. fr. 3'. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art. L. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. (N. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada". al constituirse. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. 217. Cuando el capital social exceda del mínimo. pueden tener 1111 capital X. algunas modificaciones en su redacción. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr.. formado por las acciones suscritas. La L. S. (N. desde el momento de la constitución de la sociedad. ley citada). L. fr. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones".. en el art. L. S. Inst. se consigna. Cr. Fianzas). art. Inst.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. V. de acuerdo con la autorización". Inst. 17. 17.. suma de los compromisos de aportación. como requisito de la acción. fr. arts. el principio de la determinación tiene también aplicación. S. fr.) . que es la. 1. ha de ser del 20 por ciento del anterior. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable.) (XXII) Idem. un capital suscrito. JI. y un capital desembolsado. fr. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. 1. se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. de la ley respectiva.! Las instituciones de fianzas. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable.). representado por la parte del capital suscrito exhibido. que. Art. deberá ser. por lo menos. En el arto 125. han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. Inst. pueden tener un capital autorizado máximo. Inst. Inst.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas.Cr. E. en su articule 91.: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. Las instituciones de crédito.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo. Las sociedades anónimas ordinarias. (XX. 89 .

Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas.250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado.) . haciendo caso omiso de toda publicidad especial. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio. Además. Por esto. E. M. Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. 8. 111. 132. G. (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas. 1). S. 182. fr. 217. La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. la disminución puede ser impedida por los acreedores. en los casos de aumento y reducción del capital. (arts. 213 a 221). En otro sentido. Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. segundo párrafo. de modo que no sólo en la escritura. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. Sería de desear una mayor precisión en la ley. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. Anteriormente hemos . en sus artículos 9. 260 al 264. si no mencionan también el mínimo (art. en la de las Instituciones de Crédito {art.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. la ley. sino en la publicidad del capital. G. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro. fr. 135. (N. L. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. fr. reguladas en la L.). S. M. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores. 17.

00. págs. y de $250. de la vigente ley sobre la materia. cit. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro. GIERKE. 528 Y sigs. el arto 11.000. S. podían ser de doscientos marcos.000. Así lo exige el arto 89. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización. fr. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo.. V. 217 y 221. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31. 1." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. págs. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital.. La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art. fr. ser superior. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones. 19. I. . según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República. 1.00. de la ley citada. M.000. Sociedades especiales. inciso 1. VI. 1). fr. G. como la sociedad de capital variable. 36. G. ob. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. J. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas. II de la 1. THALLER. el capital mínimo deberá ser de $500.00. fr. Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito.20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. 245 y 254. 1. de dicha ley. 1. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad. fr. según el arto 19. cualquiera que sea su naturaleza. 256. Inst.00. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito. S. 20 En Alemania. pág.000. 1. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital. Cr. que el mínimo convencional puede . fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital. exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. 41. y arto 8. sino también en la progresiva elevación de ésta. Véase GIERKE. pero nunca inferior. bien entendido. fr. ob.). fr. fr. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50. cit. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). aunque sí indirectamente... De todos modos. La ley vigente preceptúa en su § 7. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general. aunque en casos especialísimos. para las de seguro y para las de fianzas. J. M. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos".

000. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr.000. sin derecho a retiro (arts. L. Inst.000. fr.000. Inst. d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal. 19.5) Sociedades de capitalización:. pero no inferior a $ 500. 27.00. L. Cr.00 (urt.000. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. entre $ 500. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L.00. Cr.000.000. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. 41. fr.00 Y 1. Cr.000.00 (art. entre $ 1.00 {art.] .00.'00. 4) Sociedades de crédito bipotecario.00'. L.000. 1. fr. Inst.00.00 Y 750. Ce. Cr.OOO:OO y 5. 1. entre $ 3. H. Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda. que carezcan dc servicios bancarios. Insr. c.000.000.000.000. Inst.000. Icst. 11.00.000. L. entre $ 3. Cr. VI y 87. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso. según exige el arto 45. fr. 69.500.000. L.000. . Cr.00 y 7. según la clase de operaciones que vayan a realizar (art.252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200.}.00 (nrt. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art. de la 1. L. fr. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal.500. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300.OOO!00 y 3. Insr.000.00 Y 1.).00.000.00 Y 10. entre $ 250. I.00.000. entre $ 100. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25.. fr. I a IV).000.$ 5oo. . frs. entre $ 6. 53.000.000.00. 1.000.00 y $500.00 a $500. fr.000. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país.000.00 {art. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. 1.000. entre $ 200. lnst.).$ 3. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. 45. entre . Según las circunstancias de cada caso. L.).). b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país. b) Cuando operen en otras localidades del país.00 y 300. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de . el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores.).00 Y 10. 46·a.00.00 Y 7. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo.). cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar.000.000. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100. Cr. entre $ ljOOO.000.000. 36. fr. Inst. I.000.000.00.000. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro.000.000. Según las circunstancias de cada caso.

00 a 6.0-00. L.00 cuando opere tres o más. '! de $ 3. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1.DO. Inst.00 Y 3. b) Entre $ 150.500.). 69. de $ 500. L.). E. Inst.000. Cr.. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas.) .000. 87. para estas instituciones peculiares.ooo. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L.00 a 6. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro.000. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art.$ 250.000. c) Entre. de los artículos 217 y 221 de la L. y de los arts. 20. G.00 Y 500.000.000. Suscripcián y desembolso.00 a 2. VI.OOO. Inst. S. además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior. F.000. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1.500.000. S. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre . 1.000.00. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable. cuando opere dos de dichos' ramos. c) Para operaciones de daños. N.. Inst. L.}. lI. b) Para operaciones de accidentes y enfermedades.000. Inst. de $ 1.000. 21.000.00.000. Cr. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa. M.$ 2.00.00. Inst.000.000. S. d) Entre $ 500. fr.000. S.000. Inst. IV. 3) Uniones de crédito.000. como se deduce para las sociedades mercantiles en general. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas. Inst. 52.. E.000. 2) Bolsas de valores.000. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes.000. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art.00. fr. L.00 a $1. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social.00 Y 1.. (N. 3. $ 250.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts. según las circunstancias de cada caso (arr. L.500. fr. fr. Cr.OO. de .00 y 500.) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente.00 a 1. S.). las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización. (N.000.000.000. 17. de $ 2.00.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L.. Créd. y 8. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida.000. para los que estén autorizados para recibir productos..00.000. 1.000.00 Y no. E.).00 a 4. Inst. para los que se destinen.000.000. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase.00. L.000.00.000. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100.

S. fr. Inst. L. 89. y 17. a las instituciones de crédito (ar!. en la práctica comercial.). F. raciones y los desemblosos debidos. en cuanto al ya desembolsado. M. en sus arts. L. fr. M.integra de todas las acciones. igual por lo menos al del capital mínimo. 100. determinación. es decir. La ley quiere y exige que el capital. Inst. Con la salvedad de estas acciones. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. además de una cifra. Se permite.). De nada servirían las normas anteriores si la unidad.}. y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. S. a las de seguro (art. fr.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro. Así se establece en los arts. el ctt/J. es decir. 3'. que cada acción tenga su titular. y a las de fianzas (art. fr. fr.).. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts. S. S. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. G. Cuando se trate de acciones de numerario. S.). deberá ser. Además. E. 99. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable. M. IV. G. I. deben estar todas suscritas. Ante todo. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones. Inst. Cr. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art. Il. L.) y aunque no lo sean. n.). 94. L. 17. L. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. Del mismo modo. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. Inst. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. G. M. 89. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. sea un valor patrimonial real y tangible. las leyes respectivas. I. y 100. acciones de tesorería.) . L. G. fr. r. de acuerdo con la autorización. Inst. fr. F. llamadas también. 97 Y 98 de la L. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L. desde el momento de la constitución d la sociedad. fr. lII. fr. y cuando son acciones de aportación. L.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. 216. que asuma la obligación de hacer las apor. 8. I. la ley requiere la suscripción . 8. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo. 91. excepcionalmente. la emisión de acciones no suscritas. II. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. 3. 89. N. S.

Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. II. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas. Inst. lo que es lógico. deben ser recompensados. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores.) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. 1). pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. M. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial. explícitamente consignado en la escritura constitutiva. sino del valor nominal de cada acción.. S. o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital.). las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. L. S. 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. si se tiene en cuenta que el art. fr. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. . fr. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. M. Esta última solución no parece la más lógica. S. hasta que no estén íntegramente liberadas (art. L. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante." RODRÍGUEZ. 17. Los esfuerzos de promoción. realizan la función en tales condiciones. ]. De este modo. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal). 1. G. S. L.. S'. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. 118 y 119). G. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. G. En la práctica.w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. M. así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. G.. M.

el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. Para ello.. en los Studi en honor de VIVANTE. Así. 247. S. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo.. págs. véase ASCARELLI. en el caso de fundación simultánea.). que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. pero la falta de toda regulación de las mismas. Notas al AscARELLI. Y el de WHAL. 23 VIVANTE. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal. no son acciones. nota 1. ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. 70. y bibliografía que cita). núm. Fundadores suscriptores y no suscriptores. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. c. VNANTE. 11. núm. 1939. núm. Impulsado por la corriente intervencionista. 930 y 103. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art.22 partes beneficiarias o de fundador.5 de enero de 1929 (véase THA. D.. pág. fr. . 35 y 242. 170.256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria. Mé· xico. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. que na pueden. P. 531. suscriptores del programa fundacional. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. 417. pág. núm. núm. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. pág. L. ciedad. I1). Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones.5): las segundas por la ley de 2. S. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. en la R. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. bonos de fundador y acciones de trabajo. es normal la distinción entre. 1911. Fijado el concepto. euyos fundamentos generales expusimos antes. En Francia. M. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. JUS. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. G. en ningún caso. I). los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. LLER. Appanti. 11. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. distingue. 103. pág. 347. pero en la fundación sucesiva. En definitiva. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so. M. los segundos participan o no participan en ellas. pero figuran como accionistas originarios. MESSINEO. en sentido propio. 11. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. con razón. G. GARRIGUES. En general. 103. D. 1. 132. fr. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. En todo caso. 1. 22 La terminología es muy variada. A) Fijación del concepto. 429. 1. 638. entre promotores y fundadores. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. En la L.

que a declaraciones unilaterales de voluntad. con excepción de las necesarias para constituirla. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. 1. 134). núm. M. A. págs. 531 y sigs. no da una definición de aquéllos. Es decir. Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria. 739. 11. si no fuere aprobada por la asamblea general". convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". efectos. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. necesidad. y que lo mismo podemos referir a contratos. 0>. !C6d. lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. No dice la ley de qué asamblea general se trata. a los que la hicieron. redacción de la escritura o del programa. A . que encontramos en diversos artículos de la ley. 129. LYON CAEN y RENAULT. 11. Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. 0>. S. En primer lugar. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. 1. La L. semejante al § 187. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos". En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho. 17 . inscripción en el registro público. G. aprobación). La operación de que se trata obliga a los que la realizaron. definición incorrecta a todas luces.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. A. Br. La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad. S. VIVANTE. de una simple inoponibilidad. ya que se trata de una expresión vaga. que a la creación de situaciones convencionales.• en su § 21. de cualquier 2~ El Cód. será nula con respecto a la misma... 419. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. 132.. núm. sanción. La L. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. A. HOUPIN y Bosvraux. S. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. Interpretacián del artículo 102 (operación. sino de una nulidad relativa. 139.

.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37). si no es con excepción de la participación en los beneficios. a nuestro juicio. . que es complemento interpretativo del artículo 104. 1. sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. En Franela la doctrina. Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). na existen. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. Todo pacto en contrario es nulo". cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107. La razón es obvia. por compensación. voto. Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas. cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). aunque no con unanimidad.. pues no es de conversión. La segunda limitación establece (art. que limita la participación en las utilidades al 10%. 104j y su casuística (art. S. A. figura. M. § 33. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones. por definición. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación. S. C) Limitacián de la reserva de derechos.) . amortización. Cuando se trate de fundación sucesiva. No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. por un período máximo de 10 años. pero.. con amplia documentación y razonado criterio. D. ROBERTO. F.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. admite la licitud de la conversión. con las utilidades atribuidas a aquéllas. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. etc. Probibicián general (art. G. GUAJARDO. 1941. Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. 115. Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. 107). el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. La L. y siempre que estas par25 En el sentido del texto. impugnación. Caso distinto. control. en la forma y límite que la ley señala. pág. México. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US. Br. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones.

Nrímero de bonos y titulares. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. Cupones. domicilio. Que se trata de títulosvalores. reales y funcionales. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. sino también a la renuncia del mismo. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. 108. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior. E) Los bonos de flludador. Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. emisián. que remite al 124 de la 1. Por consiguiente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. en todo caso. Menciona la ley (art. la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". Concepto} contenido. Como documentación de los derechos que pueden. a la protección de potencias extranjeras . 106). duración y fecha de constitución. fr. art. estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. M. 108. párrafo 19. la ley prevé (arr. paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. Naturaleza jurídica. S. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". esta- blecerse en favor de los fundadores. bonos. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. acciones} obligaciones. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. en el caso de fundación sucesiva. fr. es el que. Divisibilidad. I1). los fundadores no participarán en los beneficios. S. precisamente el artículo 105. Y. que considera a las acciones como títulosvalores. requisitos. se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. G. como hemos visto. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. 108). V). cuando la fundación haya sido simultánea.

COn caracteres visibles (art. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y. Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. es decir. es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. en cualquier caso. No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. desde luego. de acuerdo con lo que establece el artículo 127. para efectuar éste. pero. En este punto. habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado.. VI). cit. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. Desde luego. fr. En todo caso. por esto. es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. al que remite el 110 de la ley. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. fr. 109). cit. . Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. los requisitos funcionales son los que menciona la fr. y distribuirla luego entre el número total de bonos.. es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma). sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. Por último. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. De otro modo. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico.

21 Esta es. ni la calidad de asociado. París. núm. no podría pretender el desembolso del principal. son participaciones que constan en certificados negociables. en los casos de amortización. 107). y. además. núm. 639. o en aquellos en los que es posible el retiro. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. Es asimilable a un obligacionista. nominativos o al portador. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. transcurrido el cual se extingue todo derecho. Traité de Droit Commercial. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. por naturaleza.. 1900. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. bien en el momento de la liquidación. Además. y que.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. esencialmente. 11. habían sido consideradas como acciones. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art.no forma parte de los asociados. sin que haya devolución del capital. 560 bis. es decir. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios. bien antes. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. sólo atribuyen una participación en los beneficios.w Sin embargo. además. . que son las características básicas de las acciones. y muy discutible. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles." El portador --dice THALLER. por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. Son éstas. no un cupón de interés fijo. que tendría. que queda como parte del pasivo. a quien se le hubiese entregado un título negociable." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. En la más vieja doctrina las partes de fundador. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro. sino un cupón variable. según THALLER. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos.

Pero en este terreno. en el que la ley de 1929. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. individualmente considerados. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad. de ciertas minorías. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. 59 Principio de la intervención pública. 212 y sigs. ni pueden serlo. 49 Principio de la intervención privada. como principio general. la L. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. Llegamos a! último grupo de normas. Esta organización es semejante a la que la L. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador. esto es.w Por todo lo expuesto. estos derechos tienen una impronta imperativa. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. Por ello. L. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n.}. que modificó la de 301 de marzo de 1927. Cr. No son acciones ni son obligaciones. M. T.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. admitiendo. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. señala a los obligacionistas. Y Op. S. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general. . con dicha finalidad. 28 No ocurre así en el derecho francés. De esos derechos. unos son de los socios. Tit. Op. sino. G. sencillamente. repetimos. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella. Cr. otros. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. Mediante el ejercicio de estos derechos. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad.

Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas. la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto. En cambio. fuera de las ya citadas. de instituciones de seguro y de instituciones de fianza. en materia de instituciones de crédito.

cit. su origen. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla.. Historia Universal del Derecho Mercantil. Puro recibo. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. 178 Y 179. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil. cit. 1913. se hiciesen constar en el propio documento. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. FISCHER. Véase LEHMANN. 37.. 1931. ob. IU realidad. págs. describiendo el negocio de las acciones. publicado en 1688 en Amsterdam. 227 Y sigs. y por la expedí. En un principio. etbimología. además de anotarse en el libro. en un principio. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. . Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos. pág. l. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. 71. era. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. Turln. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1. REHME. Y GoLDSCH· MIDT. 83. con carácter exclusivamente probatorio. pág. se llamó título o acción al recibo que se expedía. Storia Universale del Diritto Commerciale. un documento que acreditaba estos datos. su juego y su enredo. un mercader discreto ¡ un accionista erudito. Madrid. 2 Según WIELAND.. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. págs. pues. págs.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. Por último. ob. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. 11. 64 Y sigs.

36. 11. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. cis.. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. L. 109. 89. II) Aspectos de su estudio. pág. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. S.. núm. 70. GARRIGUES. pág. 243." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista.' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. 11. L. fISCHER. 4 RENAUD. 548. Del mismo modo GIERKE. como títulovalor. oh. cit.. 167. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes. pág. ÚI. M. así. '6 Casi literalmente. como expresión de la calidad de socio. Su valor fraccionario en abstracto. El capital social está dividido en acciones (arts. para los ordenamientos suizo y alemán. fr. 258. 1. GARRIGUES. L. constancia en la escritura. pág.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan. II. . lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. 93. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. S. ° 3 Dice FISCHER. pág. 125. y 111. 1.. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. BRUNETIl. VIVANTE. nota 1. ob. ob. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes. M. pág. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado. 11. 243. para el derecho español. cit. 1. ÚI. RODRÍGUEZ. -WIELAND. oh." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. núm. JI. pág. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. cir. 71. II. G. pág.. oh. 91. cis.. Ca. nota 3. oh. 7 PIe. oh. 110. 36. véase VIVANTE. G. notas 3 y 6.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador. 'WIELAND. oh. La acción como valor fraccionario en concreto. ÚI. 33.. pág. fr.). 458." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". pág. pág. BRUNETIl.. pág.

. AsCARELLI. 71. 463.. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número. pág. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. es naturalmente bien distinto del valor efectivo. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio. pero eso debe expresarse en dinero. como en la fundación sucesiva (art. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. etc. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. por ser lo más aparente (GIERKE. la oferta y demanda. aquélla. . porque es factor determinante. 257). valor contable. Así. valor nominal.. la acción. valor de bolsa.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). aunque se trate de aportación de bienes. 12 Cód. que debe depender del dividendo. 2°. dos centésimas. sin indicar su valor. pág. Decimos se refleja. la regularidad y cuantía de los dividendos. real. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. el reverso lo constituye su valor económico. arto 41.' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. pero no exclusivo. es la que expresa un valor nominal. además de expresar una fracción de aquél. 242: "El valor nominal así indicado en la acción. y ésta. Ley Belga. pág. así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma. JI. y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. por ejemplo.ANTE. pág. Como el capital social no es igual al patrimonio social. L. distingue: 1°. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". o fraccionaria. fr. arto 76. y esto tanto en la fundación simultánea {art. 3°. fraccionario del capital. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. I1).w Como cuota de aportación. . BRUNETIl. 93. 10 GIERKE. un quinto. I1) Acci6n y cuota. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. I1)." 11 El inconveniente que esto representa. Cuotas y acciones sin valor nominal. Ca. VJV. fr. el anuncio de los mismos. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. pág. 256. núm. 110. Desde otro punto de vista. consiste en que el público se fija más en el valor nominal. etc. valor real. que es el expresado en el títuloacción. FJSCHER.. y 4°. 2'6. 91. la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. en funci6n de la cuantía del patrimonio.

o bien estar divido en cuotas centesimales.000.) Como la división en acciones se hace en el contrato social. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. Véase sobre ella FLECHTHEIM. pág. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. (Relación de copropiedad.rhare. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. representante común. pág.r es evidente. 134. y GIERKE. pero no se menciona en la acción sin valor nominal. Por último. en la Zeituh". Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal". una vigésima parte. GIERKE. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. por lo pronto. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital. porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. G. responsabilidad de los daños.r/iindiche.!J fur au. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal. éstas no son susceptibles de división jurídica. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones. El valor de éste se expresa en la mota. 257. normas generales del Código Civil. en cambio. como es natural. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota.00 puede tener 100 acciones de $ 1. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. Hemos de estudiar éstas. el monto total de las aportaciones iniciales. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. !II) Indivisibilidad de la acción. famltades. al analizar las diversas clases de acciones. 1. o una décima parte.> la 1. . vigésimo. las cuotas pueden ser de valor desigual. 7. ha introducido las acciones sin valor nominal. págs. L. M. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. citado por MESSINEO. toda acción expresa una cuota del capital social. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social. interpretación del aro titulo 122.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. S. sin valor nominal.00 de valor nominal cada una. G. La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas." El parentesco teórico con las non par va/lle .r und intemasionales Prioasrecbt. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan.000. 1929. del capital social). En definitiva. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y. M. su fundamento. S.

115. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. F. cuando haya varios propietarios de una misma acción. del Código de Procedimientos Civiles del D. y si no se pusieren de acuerdo. v. sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. BRUNET'fI. 11. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles. que resultará supletorio." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. VrvANTE. al nombramiento del representante común. por designación de los herederos o por decisión judicial. El motivo de esta multiplicidad de dueños. enajenar o gravar la acción. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. nombrarán un representante común. pág. En cualquier caso. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. del artículo 430. en Francia LYON CAEN y RENAULT. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. comodidad de la sociedad y de los socios. 11. párrafo primero. En primer lugar. Admitido el que el procedimiento sea mercantil. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. Es lógico. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. AsCARELLI. núm. de todos modos. núm.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada.1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. El representante común no podrá. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. ya que basta la mayoría. 243. O bien no contractuales (sucesión). véase WIELAND. el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. núm. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. . sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" . 466. 10 Así también en Alemania y Suiza. 11. 466. 44. pág. 11. compra o donación). para 1 Ui Para V¡VAN'tE. 596. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. págs. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia.45. Para Italia.

urídica de los certificados de participación. 1947. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. págs. D. 1947. Cód." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. Civ. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. Cód. pero sí puede ser requerida su venta (art. in fine. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. E. decide la mayoría (arts. entre otras muchas que pudieran citarse: A. 29 En materia de administración. SALINAS MARTÍNEZ.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968). 940. F. Derecho Bancario.). F. que son títulos de copropiedad. la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939. 950. RODRiGUEZ.. En este sentido. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio.). M. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. el día 21 de noviembre de 1963). Monterrey. 490 y sigs. que se expresa. que forman la cobertura de los certificados. Sobre estos títulos véase J. S. N. Ensayo sobre la naturaleza . L. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. Por consiguiente. Civ. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. reservándose siempre. México. F. ni mucho menos. G. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. D. Los certificados de participación. (N. de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación.) . para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común. derecho común debe ser interpretado como derecho civil. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular. 1. 1945. México. 122. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. Sin tratar. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. D. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. 973 Y 974). 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. y 946-948. Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. Cód. Civ. A. Obras más recientes sobre los certificados de participación son.). que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada. F. RINCÓN GALLARDO. 1946.

la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal." o U 2l La influencia polínca. de 1942). L. 11. 594 y sigs. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones. como ya se ha dicho. con referencia al artículo 326 del C. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. . participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. 459. it. en Francia y Noruega. Sociedades anónimas. S. THALLER. F. A. It. no reza con las cuotas. 459. Valor igual. cada una representa una parte igual del patrimonio social. Nos referimos al artículo 112. puede hacerse con diferentes valores. ]9 Así opina VIVANTE. 21 VIVANTE.>' bit La igualdad de valor. V. A. H. prohibición de voto múltiple.. Cód. frente a textos menos claros que el mexicano. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. Co. S. Co. según admite el párrafo segundo del artículo citado. "La igualdad no es requerida para las cuotas. lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art. Il. con expresión inequívoca en el arto 2348. Se han violado así normas imperativas de la L. el poder económico. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L. Respecto de éstas. núms. núm. M. M. sobre igualdad de valor de las acciones.." Este texto se refiere expresamente a los derechos. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo. 34.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. G. pero. puede haberse 112. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. como cuestión de Iege ferenda. núm. también RIVAROLA. a la reserva de derechos de los fundadores. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. S. 96. de igual redacción que el 112. Cód. Civ. núm. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado. 164. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión.) ac Y en el derecho italiano (art. restricción. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. S. en cambio. L. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. Cód. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. 20 THALLER. Ca. 593. G.. que establece que "las acciones serán de igual valor". no al valor de las acciones. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. Interpretación del artículo G. Igualdad de valor y desigualdad de derechos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. pueden cotizarse de modo distinto por el público. M. Sería conveniente.. A. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal.. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar. núm.

272

JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

273

1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

280

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

. 92 y eigs. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en. FBRRARA.. de la misma manera. ob. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status.la medida. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación.• -jI. especialmente AsCARELLr. en definitiva. . págs. pág.w La. 42 WIBLAND. y. Dir. 42. ha sido. de socio.. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. 413. lIT. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho.8 Vid. Com. cit. 11.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio . es« Dir. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. Civil. loco cito -4. BIGtAvI. sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio. la participación en las ganancias. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio. cit. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción. derecho a una cuota de liquidación. JI. Una acción representa la unidad de influencia. Trat.s> Por eso. ApptmJi di diritto comsnerciaie. 1.sumamente 'discutida.. : <10 GIERKE. es la expresión por la misma de la calidad del socio. 259. Rio. pág. 46 y tWIELAND. Com. ENNECCERUS... la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital. pág. 115. ob. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad.:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables. la cuota de liquidación y. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. no vamos a hacerlo en este lugar. núm. etc. 1910...42. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala.del importe nominal y del número de las acciones. 114.· pág . ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad. pág. La acción significa así. 1931. . La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. § 105. A este lugar nos remitimos. pág.<Ir WIELAND. Der. BRuNErn.

principal. causal.a:· adopción requiere siempre la. . 2) Representan una parte del capital social. arreglo a la ley. cuando se permita el reembolso anticipado o en. nominativo o al . las. con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley. En lo que atañe a la segunda nota. los de reembolso. Por último.de decisiones. . ~J más típico es el 'de voto.: libremente transmisible. acciones deben representar partes iguales de capital. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores. PO. De este modo. es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de. :en algunos casos. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~. cooperación. la acción es un títulóvalor privado. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC. en. .3 la primera nota.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen. En atención . libremente transmisible. las acciones de trabajo y las acciones de goce. 3) .' que. bien' anticipadamente. Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano. accionistas. los . Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio.1" ahora.:utible. . desde luego.donistas. y tienen un derecho indis. de '~~dos estos derechos.portador. aun cuando con. participación en el dividendo y en la administración social. parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo.'. unitario. portador. ._ . lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente.qúe. bien en la forma de cuota de liquidación.lo que concierne...puede 'ser "limitado.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable. . podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos. hay u~ grupo .. intervención de los. al concluirse la sociedad. el de par~ici­ pación en los dividendos. basta: con indicar . de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos. .·a su reembolso. a la' tercera nota. nominativa o al. cuY. con las demás características que ya hemos indicado.

1. ante todo.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. porque no representan una parte del capital social. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador. M.). pueden dividirse. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. S. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. Considerada la acción como parte del capital social. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. de las que no lo son. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). fr. aunque en un sentido impropio. lo que por definición es consubstancial con aquéllas. dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. por último. a la par y ron prima. Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación. Aunque la acción es parte del capital social. las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. Por esto. IV. si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). Si se considera la calidad de la aportación. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital. término aplicable también a las acciones de aportación o especie. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas. G. 89. Por último. según el tipo de preferencia de que se trate. Remisión. en acciones propi<11 e impropias. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . liberadas y pagadoras. caso en el que hablamos de acciones liberadas.

M. sociedad. S. que tampoco existe en la patente de la corporación. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. California y otros. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". G. El artículo 125. y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. . La Exposición de Motivos de la L. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. M. en donde ha surgido. sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. S. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares).. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. que en México se trata de una institución nueva. pero. como es natural. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York." En verdad. Maryland. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. el monto total de las aportaciones iniciales. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. podrá omitirse el valor nominal de las acciones.. porque su existencia no obligará a las sociedades. L. también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica. IV. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. en cuyo texto no figura tal mención. fr. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal. G. Por tratarse de una institución nueva.

En México han tenido escaso arraigo. se dice. -y Si . con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción. Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos.con un fuerte castigo. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo.sociedades urgentemente necesitadas de capital. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real. sino por agentes más o menos honrados. al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad. aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías. no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones. en la ciudad de México. pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión. Esta ventaja.ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. En la plaza mencionada.286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones. pues si se exceptúa Monterrey. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte. pero no inicialmente. como sí puede . que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones . 21). para 'conseguir su' rápida colocación entre el público. de las acciones cotizadas en bolsa. pero en general. incluso en toda la República. Además. Nebraska y Oklahoma.ocurrir en los Estados Unidos. ap. Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. Agréguese a esto que la colocación de acciones _ a diferentes precios puede permitir que los socios no tengan una igual. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. en Nueva York. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. que no representan una mayoría de aportación. ni siquiera. según sus partidarios.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. Empresas más o menos conectadas con las anteriores. uno de los Holding más importante. que es especialmente útil para 'aquellas . son las únicas que han seguido su ejemplo. ' . 10. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán. podemos decir que sus ventajas. Limitándonos al de derecho rnercantil. permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. el público que compra acciones no es tan incauto.

parece que deben admitirse estas conclusiones: . 3.Unidos de Nortearriérica. porque no existe un valor mínimo legal para las acciones. M. patria. ASÍ. tal como. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana.directamente el mexicano. pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46." Ante esta situación. En verdad. a México.la concibe el derecho continental europeo. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. . 5' Ocultación del valor de las reservas. En los Estados _. G. y por 10 que respecta. S. 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco. 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración. del que 'deriva. 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social.19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. mediante estas acciones es posible: l' social. 115.). las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. de -estas acciones. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la . En México. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción. 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. esta ventaja no tiene razón de ser. se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas. . consisten en la posibilidad de.estructura de la sociedad anónima. .

ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. h) En relación Con la difusión de estas acciones. pág. Por ejemplo. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. Al contrario. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal.288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. S. al mismo tiempo que. tal vez. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal. en parte. Valoración de aportaciones en especie.. AscARELLI. ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L. d] Distribución indebida de dividendos. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. Desembolso mínimo inicial. se debe. M. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. 1941. e} Disposiciones sobre reservas. 17. . por todas partes. Río de janelro. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. al decir: "Para la tutela de terceros. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas."5 que las condena categóricamente. G. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo.

R. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. ]. Ronald Press Company. 134. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias.. Privilegi azionari e voto plurimo. No-par Stork. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. Dado su carácter de acciones normales. 91. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. pág. reo.• Vol Il. 99. I. 93. pág. 5259·5260. 94. pág. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. es decir.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM. FLETCHER.. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. Vol. 25. pág. 91. entre otros muchos)..'0 11') Acciones con valor nominal. 95. W. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal.. 566. 184 Y 102. 89. en 10 que al momento fundacional se refiere. S. fr.). ROBBINS. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones. A. 43. M. BONGItAIGHT. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. I1I.. D. 96. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario. M. 113. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. fr. El valor nominal se expresa en moneda nacional. 7. 100. Columbia lAw Review. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. L. 1928. c. I. A. 1927. FRE. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art. I. New York. e. Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. Vol. 449. C" 1927. 98. 140. 1932. en cuanto que ha de expresar un valor. 1924. 89.. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. I1I). 1929. I1I. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. una cantidad de moneda nacional. and permanent ed. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. pág. pág. G. B. ELENA.." 4.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. Callagahan and Co. . 352. 19 . con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal. 24. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. G. 1925. R. citada por DONALDSON: BERLE. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. 111') Acciones de numerario. 1928. es aportar ntonerario. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. Columbia Lew Reoiew. Secs. C. M. S. GUASTI. fr. D. etc. MESSINEO. Chicago. Problems 01 Non-par Stork. 115.

. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. Br. IV') Acciones a la par y acciones de prima. S. En tales hipótesis. 14. párrafo 3' y 89. 141).17. Resultado directo de estos principios. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. crédito pueden ser acciones no suscritas. a nadie perjudica. . Son una subdivisión de las acciones de capital. (párrafo 9. Cr.290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. (art. son liberadas. en este punto. Por eso.). Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. 116). 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89. principio de la realidad del capital social). Inst. en el momento inicial de la sociedad. que valdrían algo más. 1. capital y patrimonio deben coinsidir. y que ya ha sido estudiada (véase. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. que resulta de la consideración de las mismas. Inst. Pero las acciones de instituciones de crédito. A. por principio. y arto . es el contenido del artículo 115. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo. 117. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts. frs. 17 y 22 de la Ley respectiva).0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal. Pueden ser acciones con prima. 4. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. 46 "r Igual en la 1. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. L. 8. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. 117). Es más. indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. A. aun en ese caso. A. VIII). al menos. resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par.'6 bh Las acciones de las instituciones de. Las acciones de aportación. fr. N. III y IV). Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. III. este plus se llama prima. es decir. fr. fr. S. fr. como determina el artículo 8. 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. párrafo 1). pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. desde el punto de vista del valor de emisión.46 bit La norma contraria. de la Ley especial relativa. IV. 1) yen la L. S. el capital mínimo (art: 8.

se encuentra en la fracción VIn del artículo 29. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones. al organizarse una de estas instituciones. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito.sigs. pág. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios. han motivado acerbas polémicas en otros patses. si bien con más correcta y amplia redacción. además del valor nominal de las acciones.. 47 ter FOLLIET. cit. totalmente prohibidas en el derecho mexicano. Inst. previsto en particular (art. París. 199. L. 83. CoPPER-RoYER. esto es. Análoga disposición. 11. Sobre las acciones con prima véase THALLER'. con las accioues de prima gratuitas. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. pág. 1881. 11.. en la de capital o en una de reserva. considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que. 11. -H quater VIVANTE.. ya en una etapa posterior. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. por lo. 1). Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. 3'). que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo.v En la L. 1899. Munich. 485. en su caso. págs.¡. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. en R.e" quater . Aktiel1.. 568.. ya. en su articulo 8'\ fr." D." bis en Francia 47 ter y en Italia.. PIe. no podría considerárselas como capital. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. C. J. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. Inst. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés. pág.. sino aportaciones. 182. Hl. fije la sociedad. La misma Ley de Inst. por otro lado. 1903. fr. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. núm. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. auf. SaALOJA. 1937. 17. Vid.. 592. Estas últimas. . pág. 47 bis REHM. 350 y . Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. núm. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. ob. que. desconsiderando. A. G. de manera incomprensible.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. Cr. Cr. S. Berlín. que deben integrar un fondo especial de reserva. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. Así se opina en Alemania. VEIT-SIMON.

85. 409 Así opinan DE GREGORIO. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. Por esto. el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. <1. 53) y el Código Japonés (art. Ca. es decir.H. 1. 410. cit.8 llia DE GREGORIO. En definitiva. no puede conceptuársele como beneficios. núm. que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. 409. la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art. 145. Así sucede en el C. especialmente pág. . cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero . procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine. 408.. reproducido en el 130. Por eso. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar. de seguros y de fianzas.-l-S es decir. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito. preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. sino que forma parte inmediata de éste. núm. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. . 2. Des compres des reseroes. que en su artículo 262. S. 1 bilanzi. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones. pasen a formar parte de la reserva legal. por su mismo carácter. A.8 DE GREGaRIO. A. que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). pág. núm. La Ordenanza austríaca (art. por consiguiente. de la 1. deducidas de los gastos de emisión de las acciones. op. pág. tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales. 53). bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. no son susceptibles de interpretación extensiva. A.. y AMIAUD. pág. Son las que se emiten para representar una parte del capital. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" . 1 bilonzi. sea en la primera..292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. de 1937. 194) disponen lo mismo.

bienes muebles o inrnue- bles..) . el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45). 40. 23. E. Las acciones de aportación. IV b). con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. M. párrafo 4'). de 1889. En la 1. la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. Para concluír. Co. (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto. Por eso. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar. párrafo 2'. A. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. (N. 38. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art.M. hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. entre otros motivos. y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. en vigor desde el l' de abril de 1967. aparecen en el C. G. el Tribunal que ha de calificar la inscripción. S. 45. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). h)' Las accione. efectos. por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42). S'). En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. Por si fuera poco. En la vigente L. Br. puede denegarla precisamente. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas". S. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. pero poco expertos. permitían a aquéllos. de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. se las llama acciones de fundación. y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. En Alemania.

93. G. S. S. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que. resultase excesiva. la determinación de los bienes distintos del numerario {art.1. M. puede acordar la estimación por peritos.).se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. M.294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . M. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación. en todo o en parte. se limita en mucho el peligro apuntado. G. 1. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art. 1. sean superiores al 25% de lo fijado (art. IV. fr. IV. G. S. 12. . 141. d) La.. S. e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art. que no .). trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. 1. de que se contenga. 1889) . hecha en el momento de la aportación. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. 89. con bienes distintos del numerario" (art. M. G. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación.RODRÍGUEZ serie. n. Este pago íntegro. M..). M. Es decir. G. aparezca. no es suficiente. que. Como requisito general para toda clase de sociedades art..). ni de causas ajenas al socio.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián. M. Co. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). . M. S. en el programa de fundación. e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art. -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. G. 100. fr.1. G. el a) La obligación. en su fr. S. 170. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. 1. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles. C.). que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido. Por eso. 95. S. la segunda. encontramos además: y para cualquier sistema de fundación. La Exposición de Motivos de la lo.

conseguir que las aportaciones en especie sean reales. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. de '11 de febrero de 1946. (N. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). 2.) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953. las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión.Motivos. E. publicada en el Diario Oficial de la Federación el . Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal.ii:adici6n de las mismas. en los casos de fundación sucesiva. la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años. En tales casos. No se trata de un depósito.. 50 Desde la creación y. La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de . puesto que han de esta! depositadas en la sociedad. i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. Ley de venta al público de acciones). que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. fr. .. para responder con su importe de las diferencias de valor. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a .aportadores. La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts .. para impedir transmisiones fraudulentas. compareciendo ante la sociedad. (V. cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones. o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. es decir. 3lJ. precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado. Il. .H del mismo mes y año. sino de una prenda." Inmovilización de las acciones de aportacién. señalan un plazo de responsabilidad de los.5'.) . aunque no se ofrezcan al público. acciones de aportación. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art. aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. lO. 400 Cabe su transmisión por endoso. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique. para' que se autorice el ofrecimiento al público. seria. 11 Y 12 'del Reglamento General del D. 7'. los arts.

núm. M. 247. IV y 137. Derechos q//e conceden. G. en general. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad. de Q. pero no para la formación del capital". serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. AppunJi. 136. S. 242.). 371. 262 y sigs. y las de goce. La Exposición de Motivos. se refieren a dos categorías de acciones.. VIVANTE. Emisión. valor. están consideradas en el arlo 114... Valor. S. . para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. arls. Finalidad. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". M.. GARRIGUES. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. 705.. fr. al referirse a las mismas. 429. núm. Los problemas restantes de las acciones de aportación. AsCARELLI. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. no pueden formar parte del capital social". Derecho francés. L. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma.. rigurosamente. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. 575. la sociedad no tiene un derecho de retención. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. las de trabajo. entre otras razones. pág. L. 1.llo bh y la doctrina 51 coincide. que no son representativas de porciones de capital social. estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. 11." 51 THALLER. La Exposición de Motivos. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad. pág.' Pueden ser objeto de derechos de garantía. Del mismo modo. cabe una declaración de transmisión. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. Naturaleza jllrídica. pág. contradicen la esencia de la acción como parte del capital. a favor de persona determinada. Titulares. SI. Es acreedora con privilegio especial (ver L. G. Forma.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues. con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. Inalienabilidad. porque no reprsentan una parte del capital social. sin que 50 bh "El art. 6l) En caso de quiebra del accionista. Desde el punto de vista legislativo.

h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. estatutos sociales de una cláusula que la permita. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. fr. a través de una participación en los beneficios. pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. 93). no son transmisibles. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. Sucintamente. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. si lo segundo. ya que no representan una parte del capital. partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. La falta de participación en éste quita aquel carácter. pero desconoce el. pero que no pueden considerarse como acciones. 141). 89. 3. por definición. lo que no es discutible. sufren oscilaciones de valor (art. fr. la prestación se agota año por año y no es capital. pues. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. IV). 100.sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . 114). De ocurrir esto. han de determinarse en el programa (art. Las acciones de trabajo. en definitiva. el trabajo. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. Es decir. fr. Il). son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. fr. y no puede ser aportado a la sociedad como capital. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. Por esto. y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. tangibles. 89. sería un caso de declaración unilateral de voluntad. no reúne ninguna de esas características. puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. Se trata. pero corporales. 95). sus aportaciones han de protocolizarse (art. Si ocurre 2' lo primero.

S. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional. asociación profesional) de los trabajadores. por la interpretación comparada. A. o minera. ya que en el derecho francés. sino de todos los que colaboran en la empresa. alto personal técnico. los Gerentes. A semejanza del derecho francés. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. quedarán comprendidos dentro de aquél. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. fabril. G. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables. M. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. queda . . Existe una sola limitación. 281. comercial. S. 1. El carácter social de estas acciones de trabajo. son passé. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes. 1916·17. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. Les formes d'enlrepriscs. ScHLoss-RIST. sino a nombre de la colectividad (sindicato. . supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. Giard. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. Guilleurmin. por ese motivo. etc. París. París.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. Julio. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. M. se remite a la libre determinación de la empresa. BREMAUNZ. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. "el GObierno no ha. Por consiguiente. VANLAER. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica. 193'. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles. fijar dicha participación. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. personal de confianza. es decir. TROMBERT. en su defecto... 1921). cooperativa. en sus aspectos político y económico véanse E. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección.pág. son ~venir (en RéjQfme Sociale. que sí habla de inalienabilidad. es decir.y jurídicas. La Ley se ha limitado. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. en cuanto establecen que en toda empresa agrícola. 1902. 1892.. claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L. de donde derivan. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . En cuanto a la forma de estos documentos. y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. G. JAMES. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas.

Ahora bien. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. donación. y en su caso. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. y por el contrario. a dos motivos. y. Debe indicarse que esta institución. si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. es decir. parece que estas acciones. podrán embargarse los beneficios. ni por cualquier otro concepto. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. esto será lo lógico. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. De todos modos. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste. por consiguiente. No hay ningún inconveniente. un derecho de dividendo. no ha tenido ningún arraigo 'en México. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. ni por herencia. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. a nuestro juicio. si bien el salario es inembargable. y en segundo. La acción de trabajo puede darse en prenda. en principio. En' primer lugar. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. . la Ley permite la más amplia libertad. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. de enajenación judicial. que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. y ello se debe. Por lo mismo. En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. Respecto del valor de las acciones de trabajo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. .que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. siendo muy dudoso. aunque en otro sentido.

Teorías del dividendo y del reembolso.LLER. sólo en Francia. También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. Consecuencias. 461. Sus diferencia!.trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla.. .. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad. S.LLER. núm. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante. establece en la fracción 1 del artículo 136. 3. G. Naturaleza jf/rídica de la amortización. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. 4:. 2(1. Procedimiento para la amortizacián. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal. sino que se. págs. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére..) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. que nosotros sepamos. 105. que' funcionasen efectivamente. 466) nota 1. 1923. ti" Véase TH . La Ley de 26 de abril de 1917. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo. está constituida por las llamadas acciones de goce. Annales de Droit Commerciale. cooperativa de mano de obra. no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera. y ensu frac53 Véase PIe. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones. La 1.. pág.. con evidenate impropiedad. En el derecho extranjero. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano. TH. y además) el de participar en la gestión de la sociedad. a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan...300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. Concepto. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo.. M. para evitar confusiones innecesarias. 25 Y sigts. sino de títulos de participación. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere. han ' recibido esas acciones una amplia regulación. MOURET.. pág. La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo. que no representan una parte del capital social. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas".e": JII) Acciones de goce. La segunda categoría de títulos denominados acciones. Amortizacián con capital. 5i).

solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles. 136. 586. párrafo 1).). lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. la emisión de acciones de goce. S. fr. S.). Por último. aunque después de las acciones no amortizadas. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce." Además. deja viva una serie de relaciones entre ellos." Por lo menos. la amortización de las acciones. 852 }' 853. M. si se prevé en la escritura social. G. 136. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art. Con motivo de la amortización de obligaciones. no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. 136. G. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce. la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. no pueden emitirse títulos de ning. núm.). M. Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones. La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social." De lo expuesto. 11. Tít. 1). se lHALLER. L. L. núms. fr. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. M. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social. Si el contrato no lo estipula. . L. 157 THALLER. párrafo primero. núm. 210. fr. G. deberán ser pagados forzosamente (art." La 1. 137.una clase en sustitución de las amortizadas. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. sin previo acuerdo se THALLER. 211 Y 213. S. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art. En cambio. 585. sino que por el contrario. exclusivamente con las utilidades repartibles (art. Y Op.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. er. En primer lugar. y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. V. . enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones.

IX. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así. fr. las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. aunque aparente 10 contrario. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. bien se establezca un sistema de fijación. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. y en su caso. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. 136. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. G. Este último concepto. 182. en virtud de lo dispuesto en el art. sólo que. s610 la suerte puede resultar equitativa. 136.títulos amortizables. pág. I1). 27. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. S. sin haberla satisfecho. Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. Esta exigencia se comprende igualmente. 1918. de la L. . pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado. si éstas fuesen las amortizadas. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos. es de muy dudosa interpretación. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . IlI). bien sea fijo. fr. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio. M. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. se hará en bolsa. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. las estatutariamente pactadas. Por último. una vez que esta modificación haya sido realizada. L.. ea Véase BATARDON. por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs.. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141.t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr.302 JOAQufNRODRlGUEZ. fr. 2' Acuerdo de la asamblea general.

no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad. 1907. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios.. ob. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso. 472. '61 TH. VALERY. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido. 16 a 41.w Teoría del dividendo extraordinario. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. 585 a 592. núm. PIe. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas.. 1903. 560. II. LLER. 11.. pero. 16. puesto que. pág. el capital de éste queda a salvo. como no se trata de reducción." Para las conclusiones de este autor. págs. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve. MARIA. véase la obra citada. '62 A análogas conclusiones llega MARIA.. págs. ec LYON CAEN y RENAULT. 375. Pero. MOREI. 805 y sigs. sino el equivalente de la misma. 59 THALLER. pág. El fondo de la acción queda en la sociedad. BATARDDN. 376. especialmente págs. no su aportación. á/. 37 y sigs. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital". Elude sur les ections de iouissasce. 22 Y 41. la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital. quien argumenta de la manera. G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario. cit. pese a las expresiones empleadas. la amortización no es un reembolso de la acción. Reoue GénéraJe de Droit como merciale. 1905. . son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. se amortiza con los beneficios. e) La amortización no precisa publicidad. núm. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista. DeI actions de jouisstUJce. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. ob. pág.. núms.. además.

todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años. G. que la amortización de.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. S. Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. Para VALERY y AMIAUD. de esta clase. La sociedad deduce de los. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. II. una suma igual al importe de éstas. 136. sin duda. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. 79. queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. La sociedad hace. como ya dijimos.). por VALERY y BATARDON. . entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. En cambio. porque.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. por LYON CAEN y RENAULT. M.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital. la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. náms. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario. es decir. véase PIe. pág. . ha sido sustentada. beneficios una suma necesaria para. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. porque. más bien que de un reembolso de capital. si no. cuando la amortización funciona. sino potestativa para la sociedad (art. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. . b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables. 806-807. fr. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación. L. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. tampoco se explicaría que. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. IV.

417 Y 418. ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital. oh. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. no así el patrimonio. sólo podría ser acordada. no obstante. En la hipótesis del artículo 135. II. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley. 595. núms. En la del arto 136.. 20 . el capital y patrimonio social quedan reducidos. previa su admisión en los Estatutos. existen algunas diferencias. como desde el de la cuantía del capital. por consiguiente. 4Q. § 2. por lo mismo. el capital sí sufre una reducción. En consecuencia. dI. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro.. En primer lugar. oh. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce. tomado del capítulo de utilidades por repartir. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías. De este modo. no son acciones propiamente dichas. tanto desde el punto de vista del número de socios. por una asamblea general extraordinaria. págs.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas. son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. no se reduce en la cuantía de la amortización. El capital nominal.. ni precisa complicar la contabilidad de la misma. 51). VIVANTE.. La amortización del art. 21). reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO.. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. que la Ley exige sean de capital. 568. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. que veremos a continuación. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. l. im- plica la modificación de los estatutos.ea . cit.

Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas. . De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. L. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo. Dicho precio y las acciones de goce. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. debe hacerse constar ante todo. 111.uten p. del artículo 136. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. en su caso.306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. hecho según 10 dispone la fr. es decir.ara integrar mayorías de capital. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado. dependen de la voluntad de la sociedad. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias. la ley exige (art. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. dice el artículo 137. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. siempre que no se comp. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. las acciones de goce. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. no por raro. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. sino que. G. en tanto que normalmente la amortización del art.. En cuanto a la cuota de liquidación. aunque la norma no es imperativa. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. El derecho de voto puede corresponderles. y por último. S. M. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales. en caso de silencio de los mismos. creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. 137. imposible. además. si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social.

La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. Es decir. muy inferiores al interés legal del dinero. no estaría de más un precepto que aclarase. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos.dudas. Ley de Vías Generales de Comunicación). M. como se comprende. se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. es totalmente distinta. y de la cuantía en que ello debe hacerse. nos marca un límite a tales amortizaciones. para una futura regulación de estas acciones. los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. la situación. 89. art. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. Debe tenerse en cuenta que el precepto. Para evitar estas prácticas. dentro de ciertos plazos (v. las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. puede llegarse a la amortización de aquéllas. ya que. las amortizables y las no amortizables. que han de revertir al Estado. sin lugar a . muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica.. especialmente en épocas de grandes beneficios. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos. G. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. A continuación. que entran decididamente en el campo del derecho penal. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. Aunque la aplicación estricta del artículo 89. S. recoger el importe de las acciones sorteadas. en lo que se refiere al plazo de un año para.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. 1. por su valor nominal. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo. puede suceder y ha sucedido. que una mayoría de accionistas. En todo caso. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. estos problemas Conviene tener presente.

Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida. S. arto 161. L..5 Véase WIELAND. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división. Co. 1') Evolución histórica y derecho comparado. L. Ca. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. 262. para fijar el valor real de las acciones. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro. arto 23. por consiguiente. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía.. S. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. nota 10 y GIERKE.308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas. A.. Esp. 10. (. Fr. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. Consideradas las acciones como tltulosvalores. arto 164.. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados. It. párrafo 2. C. A. Br. 38.s" (. IV') Acciones nominativas y acciones al portador. A. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. en el libro de registro indicado. . pág. Co. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir. S.. nominativos. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. al concluirse la sociedad. C. II. pág. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. inciso 1.4 C. De las transferencias firmadas en blanco. Al efecto. arto 35.

27 constitucional. Co. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. A. A. No obstante la generalización de las acciones al portador. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. L. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales. 1 ag. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas. E. como en México. Noruega y Dinamarca. se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. de 8 de enero de 1960.w y que en otros. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. pueden ser nominativas o al portador. que la ya mencionada (art. y que si se tratare de sociedades por acciones. éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas.) . de 22 de marzo de 1926). deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. (N. 7. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación.. S. arto 23. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. Ley de Vías Generales de Comunicación. S. 117). 1.). inciso 1. Por otro lado. S. fr. 164. M. Por estas consideraciones. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. si son por acciones. Pero otras leyes. por consideraciones de orden público. párrafo final.y año. Br. 403. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. 1. G. de 30 de diciembre de 1939). más del cincuenta por ciento de las mismas (art. del art. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador. art. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas. 1. S. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. 117.(XXXVI) C. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes . § lO. Ley fr. L. Esp. Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla. A. Igual en Suiza y Liechtenstein.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. Il.. han de emitir éstas como nominativas (art.

Tít. G. A) Distinta desigllación del titular. 5' Las acciones de instituciones de crédito. Y Op. Son acciones al portador. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador. 1. caso en el que podrán ser al portador. cláusula al por· tador (art.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. fr.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. . Cr. S. Tít. S. (N. (art. Tít. Valor al respecto de los Estatutos. de 2 de mayo de 1941)." JI') Criterios de distinción. Inst. Y Op. 117.). 23. Cr. S. Ley Reglamentaria del art. Son acciones nominativas (art. Cr. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. pág. G. el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo.1. representativas del capital mínimo. M. las acciones pueden ser nominativas o al portador.).""· Sin embargo. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. IV. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. (art. 1.). 1. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. I. fr. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. 21 de ésta y 111 de aquélla). 27 constitucional en el ramo del petróleo.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley.. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción. IV. 218. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. 8'. publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959. 1. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo. M. M. G. de 27 de noviembre de 1958.). como por la expresa indicación de la primera (arts. 69. Y Op. fr. 1. 62. 125. dictado con el carácter de legislación de emergencia. aunque no contengan expresamente la. hace a la 1. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. 128 Y 129). su diferente modo de transmisión. y lo convenido en los estatutos. Tanto por la remisión que la 1. lO. E. tendrán sus acciones nominativas (art. Cr. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador.

Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. Ley cit. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título. 128. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. las transmisiones de titularidad.. Si se trata de acciones nominativas. en caso de extravío o robo. . También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. según se trate de una u otra clase de acciones. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. y se presume la culpa grave. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art. y en su caso. núm. sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios. No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. o. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas. B) Diverso modo de hacer constar su existencia. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas. Y Op. Ley cit.). la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art. el artículo 65.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. 321. cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. Tit. 148. Cuando se trate de acciones nominativas. nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. es decir. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. nacionalidad y domicilio del accionista. 73. pág. al que nos referimos seguidamente. reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo. y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. 43. Ley citada).). ejercer los G9 MESSINEO. Reivindicación de rmas y otras. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. 1. La 1. no le dará a ésta el carácter de nominativa. caracteres de las acciones suscritas por cada socio.w Cuando se trate de acciones al portador.

que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. Véase 72 Prc. . Tít. il Núm. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. representa un considerable avance. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. La reposición. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente. ob. L. 1. en vigor desde el 19 de abril de 1961. 601. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios..rEn Italia. 73 VrVANTE. pág. Cuando existe títulovalor. pág. 28-1. en los casos de destrucción o mutilación parcial. nÚID. lo que. En Francia (art. procediendo entonces. Y Op.) 70 Ob. Cr. 103. núms. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. 36. en tanto que si se trata de acciones al portador. Mnssrxao. comparada con la de las legislaciones de tipo latino. aun tratándose de títulos al portador. 1.). sólo es posible en el derecho francés. aunque se han cometido errores que expondremos después. Co. si bien con notables restricciones. 604. La transmisión por endoso. sí es posible. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente. la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título. 74 y 75. cis. E. 465. núm. C. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita. respecto de las acciones emitidas a la orden. se realiza mediante una declaración de transmisión. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió.471. (N. BnUNETn. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada. ~iJ'J pág. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. Euolucián de III técnica en el derecho comparado.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. H.). la sociedad.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso. 11. 385. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. C) Diferente modo de transmisión. (XXXVIII) Para THALLER. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación.

tenencia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania. La propiedad da e! derecho ..sgn . Cr. En primer término. el fideicomiso.la .id6n. aunque a las . negocios traslativos de dominio.ctador ~.expresamente queJos. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio. Tít.títulos.portador. D.Ml!.. con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva.. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador.d. al. 11..a.. Dicho de otro modo. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone. mismos. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal.acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal.(~ll. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos. es decir. El artículo 2014 de! C6d.. este artículo debe ser rectamente interpretado. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos.s¡uieren por la tradi<. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento.clos. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes. la permuta. la calidad de socio se transmitirá. la prenda irregular. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n. Con más precisi6n .3/ e!." 2. por endoso..titulos. La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND. porque el artículo 70. F. sin necesidad de tradición alguna. ni sobre adquisición de buena fe. afirma.-q~ulta.jl.puede hablarse de propiedad. debemos establecer que no toda tradición.>f~. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden.kJegitimaci6!!~en> ~L segundo. derivada. el dep6sito irregular. la'_l'!'9pjedad sobre. .. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general.de uso y_dis. 39. en tanto que la legitimación ~propJ. l.p¡¡s. ni aun jurídica o virtual.sirnple. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán. en la compraventa.aLpo. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n. han consentido. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador. Y 01'.edad¿p. Civ. la donaci6n. pág. Ahora bien. y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores. L. ClJ!!"do• .de. cuando tienen por objeto cosas muebles. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio. de .t.!2!Lde I01_roilluJls. Esto supuesto.del.en eLprim= sentido y.títt!IQ YJiLFropkdad.título.

la L. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa. M. La tradición. por consiguiente. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad. Tít. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano.dad. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario. F.. si las acciones vendidas están en poder de un tercero. Y Op. y la L. 5 y 17. .rial CQb.p. etc. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio. Civ. S.!>echlW. sin embargo. G. Por consiguiente. (art.k. 25.. acreedor prendario de su vendedor. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible... la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l. por ejemplo. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien. f!. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ. Así. la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. evidentemente no es traslativa de dominio. D.f!2/l. En el dereducido aparentemente y acciones al portador. Cr. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador. 791).tt!:. Tíl.lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium.J:IW. si físicamente no presenta los títulos correspondientes. de prenda regular..2!<!S)a. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño.~ 6J-tíhtlo. Ahora bien..!k.re a la ad(j"isicióll de la /l.. Ahora bien. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor. 3. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora. a la orden (art. Y Op.m. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición. de préstamo. L. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario. que el tercero tiene sobre la cosa vendida. Es de la esencia de éstos (arts. Cr. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda. Tít. Y Op. Cr.). Hace falta la tradición y algo más. pero la posesión derivada y.o¡iet. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R. en la terminología del Cód. esto es.

L. JI. pero frente a la sociedad. 17 y 28. se GIERKE. S. títulos a la orden.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. Tít. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. no tienen por qué llevarla. Cr. 278. lleven esa cláusula o no la lleven. 1. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO.). Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . 128 y 129. 128). L. M. a las transmisiones de créditos. BRUNETl'J. como la letra de cambio. 24. G.Cr. pero no iguales. Tít. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. WJELAND. L. De lo expuesto. Y Op. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). L. YOp. S." En efecto. Tít. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento.). que son auténticos títulos nominativos o al portador. que además. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo. y semejantes. pág. y estas transmisiones. es inaplicable a las acciones de sociedades. Cr. G. pero. la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas. pág. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art. M. Y Op . Según la L. que en las acciones nominativas son mínimas.). no sólo por su propia existencia. mientras no se inscriban. G.). Y Op. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que. . Cr.). en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. 1. S. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. no surten efecto frente a la sociedad. sino por la del artículo 24. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. Y Op. 112. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts. M. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. 26.. Sin duda. 39. ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. pág. L. (art. Tít. y 128 Y 129. el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos. Cr. pág. Precepto específico aplicable.) y ésta es inaplicable a las acciones. 129). mencionados y arto 24. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. Tít. 343. Y Op. Tít. Cr.

THALLER. 1~. podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. núm. pero la autonomía del derecho de éste. 129. o por requerimiento del adquirente. M.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso. S. '71 1S .) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. 386. 279. 603. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. GIERKE." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". núm. 19 GIERKE. 82 En contra. 603. Consecuencias. 740. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. S. b) c) La entrega del título. G. L. 740.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. PIe. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. 346. THALLER. so PIe. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. pág."? 3lJ. núm. 4. n. núm. pág. hecba frente a la sociedad. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1'). núm. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. pág. La inscripción en el registro de accionistas. 601. THALLER. Il. 740.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad. L. M. sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. G. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. Valor de la inscripción. en caso de transmisión indebida. núm. 5. 1.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones.). La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. 11. 346.316 J0A. pág. 81 PIC. 129.

restrrcctones al mismo. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. 245. S. 28. Tlt. 11. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . Tít. y viene a ser una nota del derecho de propiedad. admite la licitud de las cláusulas restrictivas. 1923. Appunli. cit. Sin embargo. Cr." El mismo autor. La una. Tít. dada su naturaleza de tltulovalor.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. de extensión bastante restringida. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art. L. no es esencial en la propiedad. 11. Traité des obíigasions en gél1éra/. 828 bis y 827 ter. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L. París. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. 84 DEMOGUE. ob. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye. especialmente. Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta. Cr. al referirse a acciones nominativas y al portador. Principio de la libre circulación de las acciones. pág.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. párrafo 2. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. Cr. L. como bien y como forma de propiedad. Así pues. 38. M. que ninguna transmisión 110 enaienatiua. sin que pueda negarse a hacerlo.}. ]J.). L.). la otra. 24. M. al que después nos referiremos. G.. pág. de acuerdo con BRETONNEAU. en cuanto la acción. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. YOp. en su concepción clásica o romana. esto no es una verdad absoluta. G. S.8 1S es WJELAND. La 1. en consideración a que el ¡u¡ abulend. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica. Es tan importante la distinción que acabamos de hacer. El principio de la libre circulación de los bienes. Si consideramos las acciones como títulosvalores. YOp. núms. 70.• pág. Y Op. en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción. 703. 699. pág. 827. es decir. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". 85 AsCARELU. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular."' 6.

Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. par ejemplo. 86 AsCARELLJ. sino que.. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions." . "en las sociedades por acciones.318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". la cesibilidad de las acciones es la regla general. cit. ob.I.. GIERKE. loco cit. Acciones robadas." Estas excepciones podemos clasificarlas. Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. 11. C. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación. pág. Acciones no liberadas. pág. cit.. ob. ob. Restricciones impnestas por la Ley. DHMOGUn. desde luego.. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos. cit. "Doctrina y jurisprudencia. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada... Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. Los títulosvalores nominativos. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado". 364. pág. según las reglas generales de los títulos de crédito. A. en restricciones impuestas por la ley. "La calidad de socios es transmisible. 1911. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad... ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones. pág. ob. ÚI.. ESCARRA. y para la expedición de titutíva y en los estatutos. como en el caso de los bienes. no son simplemente transmisibles por endoso. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. las acciones son libremente transmisibles. o extraviadas. no es más que la regla general. ya de hurto o extravío de' las mismas. hurtadas. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien). D. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. La Suprema Corte italiana admite tal limitación. ".3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. 333 a 3:58 y 425 a 470. y heredable. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. 702. 43. 698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación"." 'WIELAND. DEMOGUE. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. Sin embargo. como ya hemos indicado. págs. sin embargo. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas.

Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. En estos casos. obligaciones y compro· . Anteriormente. V. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). L. surge. cuyo alcance ha sido ya analizado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. de la Ley citada). Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. 39 . 43. una vez hecha la adquisición de los mismos. la que ofrece al público acciones por emitir. invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. Ojrecimiento al público de acciones.). Debido a este "depósito". de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. o se establezcan oficinas. Se entiende que hay ofrecimiento al público. Cr. con el mismo objeto. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. o se nombren agentes al efecto (art. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. Tít. J. al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. Acciones de aportacián. fr. y op. Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada. 2 del Reglamento citado). frs. el Reglamento citado exige idéntico requisito. Esta materia ha sido regulada. de tal modo que. aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. de hecho. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios. IJ y J1J. no quede protegida por la Ley (arts. como por su Reglamento. O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. párrafo 39 y 45. Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. Realmente. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. sino por titulares de las acciones (art.

Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. según el artículo 11 de la Ley citada. 7. lo que se ratifica en el arto 19. V). Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. Il. fr. Il. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. que cuando se trata de sociedades por fundar. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización. no pueden tener accionistas extranjeros. que en su artículo 13. . cuando se hagan con infracción de tal disposición. ruando éstos representen más del 50% del capital social (art.or Gobiernos extranjeros. XII. personas físicas o morales. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. de la 1. quedarán sin ningún valor para el tenedor. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. fr. ° Adquisición por extranjeros. Fianzas. AdqllisiciÓll p. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart. Inst. 3' Ley General de Vías de Comunicación. fr. fr. 2' Que también se encuentra en el artículo 104. es de orden puramente penal. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero. 29. documentos y trámites en general.

) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. celulosa y aluminio. sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. fertilizantes. b] Para los efectos de la disposición anterior. cemento. 1. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros. y en ningún caso. 3 Y4 de la Ley Orgánica. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. de 31 de diciembre de 1925. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. E.) Véase nota XXXVI. quitan interés al estudio de las mismas. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 . En la legislaci6n de necesidad. y otra serie de libre circulación. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. Pero el carácter temporal de esas disposiciones. ni aun con renuncia en ninguna proporción. vidrio. con destino a finalidades no agrícolas. fr. 2. ya derogadas. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). cuando se trate de sociedades anónimas. de la fr. ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. II). de sociedades propietarias de inmuebles. en la zona prohibida. 27 de la Constitución). arto 10. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. E. del art.<xL) d) En general. es decir. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. (N. (N.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n).

"? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador. las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones".ELLI. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad. 337. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos".322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. Marconi o Edison.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-. S. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va.) 87 ." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones. cir.RRA. ob. ob. Citemos. . En la práctica de las sociedades anónimas. sulas restrictivas a que nos referimos. cit. ss Contra esta posibilidad. cit. M. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti. Otras veces. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Interpretación del artitulo 130. págs. insertas. 1931. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios. las empresas vinculadas a los nombres de Ford. Sil. respecto a las acciones nominativas.. por regla general. podemos resumirlas del siguiente modo. se transmite libremente". de conservar su propia peculiaridad originaria.. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad. C. no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas. pág. G. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos. por ejemplo. 33~ y 336. E. multiplicando. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. R. Finalmente. 487. L. "la sociedad trata. que se desea hacer persistir. (N. 487. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa. 8S . se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. 89 EsCARRA.AscAR. por 10 que cumplido dicho requisito. ton estas cláusulas. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa.AscARELLI. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado. 11.. esto es. en los Estatutos constitutivos. en este caso. cuyos socios se encuentran emparentados.. pág. cada vez más. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones. pág. D. puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que. ob. 90 EscIt. se trata de sociedades familiares.

S. pág. es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados. 1. sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. a lo menos en el derecho mexicano. y por nuestra parte. en el lugar citado... aunque con finalidades distintas. Sin embargo.). sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones. la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . en las sociedades de responsabilidad limitada (art. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. 65. aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades..de las acciones. cit. nombre genérico dado a las sociedades por acciones. Desde luego. M. G. opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas". ya advertida por VIVANTE. G. que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. 1. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema. cit. pág. que comentamos. etc. pues el artículo 130..). S. M. G. desde luego. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas. M. 1. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. G. etc. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. podemos referir el deseo de ciertas sociedades.. 27. . S. " ea EsGARRA. 31 y 57. creando en las mismas un cierto intuitus personaje. 426. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas.). instituciones docentes. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación . ob. 91 AsCARELLI. esta afirmación que sería muy discutible. Al mismo tipo de motivaciones. M. En todo caso. no es propia solamente de las pequeñas anónimas. no puede insistiese demasiado sobre él. ob.. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. es inadmisible en el derecho mexicano. 1. núm. y.. que contrasta con la prohibición absoluta.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. posible en las sociedades de personas {arts. S.o 1 Se ha llamado la atención. se descubre 'una sociedad de personas. como empresas periodísticas. Véase también AsCARELLI. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. como se diría en la terminología hoy tan en boga. respecto de estos países. eliminación del agio.w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada.

"La acción no se define por una sola nota..l Las acciones. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. S. M. El artículo 130. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. M. 90 Ob. si bien pensamos. 11. S. . L. 340 y sigs. G. cir." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero. sino por varias. G. PIe. b) Por la mayoría de ellos. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. Desde luego. El Consejo podrá negar la autorización. EsCARRA.2. 94 AsCARELU.. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas.9 . 431. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. núms. ob. .324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas.. 44-:. págs. aun sometidas a la restricción del artículo 130. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. ciJ.. ni la acción en cuota. la restricción que consagra el artículo 130. Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores". es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones". la respuesta no puede ser una. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. n::. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial. pero combinado con un derecho de tanto. págs. apartado e). si además presentan tales caracteres específicos. núm. pág.. continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS.. 490 Y 491. 726. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. Respecto de la licitud de estas cláusulas. L. cit. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores. ob. por lo menos ésta es nuestra opinión. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación. pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso.

s6lo puede sustituirlo. de tal modo. no para hacerlo a determinada y concreta persona. pág.. Su autorización se da para. G. L.. para que la negación sea eficaz. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. en A. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva.M. vender. El artículo 130. S . 74: "la socie- . que es la que señala al comprador. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. ciertamente. Y PI(.. Véase por ejemplo. pues. EschRRA. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada. la compañía. " El primer requisito. Ni la sociedad. s610 habla de derecho de tanto. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. Condiciones de ejercicio y de alcance. ni los socios. y en este último caso. con117 La doctrina francesa.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización. que lo ejerce por sí y para sí. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. G. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. La compañía debe consentir. notables diferencias. D. C" 1903. M. cit. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. pág. 303. S. ob. en general. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación. ob. De! derecho de tanto la separan. Pero. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación. debe ir acompañada de la designación de un comprador. la venta de las acciones.). no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. dice: "En el contrato social podrá pactarse. porque sería ilícito. L. conjuntamente con el titular. por otro lado. Como.. 11. y este consentimiento debe constar expresamente.?" Por estas consideraciones.. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. además. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. cit.

según el sistema de administración adoptado por la sociedad.00 Según AsCARELLI1 ob. Si se tratase de una delegación en extraños. G. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas. por la vía de la modificación de sus estatutos. Desde luego. ob. porque éstos.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social. no admitiendo las demás. 489. muy discutible". y. 99 Con arreglo al texto mexicano.1. ob. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala.' 1. la de la cláusula que analizamos. al adrninistrador único. se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos.. pág.! pég. sino por adquisición de acciones. los socios que llegan a serlo. según se trate de fundación simultánea o sucesiva. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él. si de fundación sucesiva. lo que no tiene duda en el derecho mexicano. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad. cit. la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones. la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos. "Nó hay. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos. cis.. queda justificada la licitud de la cláusula. S. cualquiera que sea la forma de fundaci6n.o al Consejo de Administración. a su vez. no originariamente. Esta afirmación es aplicable..00 dad que se reserva el derecho de tanto. por la absoluta modificabilidad de los mismos. en efecto." [Desde este punto de vista. debe incluirse en el programa de fundación. la licitud de esta modificación determina. M.. porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- . ello iría en contra del texto expreso del artículo 130. 99 AsCARELLI. " 98 THALLER. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado. 492.. 603. cit. núm. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. evidentemente. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. En mi opinión . lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . pero no en ningún órgano distinto. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía . ninguna violación de derechos de los socios. 1. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás..

pero cabe la pregunta de si. ob. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador.. ob. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente. núm. 102 Ob. pág. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación. 30. Para DEMOGUE. por simple tradición. si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador. JI. en efecto.. núm. cit. La doctrina ha dado contestaciones distintas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad. El título al portador se transfiere. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" . 101 EsCARRA. las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. cit. la restricción. 29. pág. cit. quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". núm. Com. empero. núm. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas." (c. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador. 103 EsGARRA. 14. las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos. 352. 748. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades"." 105 ESCARRA. ob. cit.. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. núm. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales. 817 bis. pág.1o S Por nuestra parte. se impone la interpretación restrictiva. . la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. cit. ob. En este sentido el texto es claro.w' Para ESCARRA es negativa. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. pág.. en algún modo. en contra de lHERING.loa de tal modo que.. la respuesta es positiva.104 El mismo ESCARRA. arto 35. 342. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada. sólo sería aplicable a éstas. 3:5:. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas.. en general entiende.. II. A falta de indicación en el texto comentado. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada.. PIe. la restricción será aplicable a las acciones al portador. de mano a mano. debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión". 351. 101 Ob.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. cit.

Ahora bien.07. 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art.. en la sociedad anónima la situación es la misma. ob. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones. M. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos. G. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos. G. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles. S. Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. No existiendo estas cláusulas. pég. por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre. L. pdg.fUS restricciones.106 es decir. Pero.1. que la simple inserción de la fórmula del artículo 130. y de las aportaciones de la doctrina. S. ob. 14. puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. debe tenerse en cuenta. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. S. L. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. creemos que no puede referirse a uno y otro caso. 347. entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa. M. ]US. pero. cit.108 Además. . 493. 1942. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. G. 10 que sería perfectamente lícito. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. 31 y 57. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social. salvo pacto de continuación con los herederos. pues se excluyen las mortis causa. M. 101 GIERKE.328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. cit..). pág. 67. en atención al cual se admiten las restricciones.). dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. L.

G. 1. no más amplias. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto. Naturalmente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente. en cumplimiento. Sobre ello. de! articulo 130. como ya hemos dicho. el problema surge con toda su gravedad. con la relativa a los títulos de crédito. esta última por sí no toleraría las limitaciones". y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. y sigs. que caben redacciones más restringidas. La 1.activo social. S.. S.l09 Bien entendido. a efectos de su cotización. S. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. 1. G. con pago de la acción en proporción al . La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular. pág. de lo ordenado en el artículo 130. J. fracción JI. M. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. cit. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. ello es una grave laguna. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones. En Francia. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. fue justamente el concerniente al precio. Precio y plazo. 282. M. Es cierto que. y especialmente 306. "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. para e! derecho de separación de los accionistas. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos.. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado. 1903. M. véase Anales de Droit Commercial..H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. G. el artículo 130 no configura un derecho de tanto.' 109 HO . pero.

S. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. En efecto. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. M. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. aunque para evitar inútiles discusiones. 364. pág. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. ya se trate de acreedores del socio. la ley no lo prevé. G. Por ello. AsCARELLI. 1. 1. que considera inadmisible la objeción de Traano. Comunicacián.. que los artículos 33. G. cit pág. todo su valor. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . Pero. sino que el plazo sería el de quince días. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. M. en este caso. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. una prohibición de circulación. en el silencio de la ley. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece. es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial. pero. 497. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego.. I. ante el silencio de los estatutos. . Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130. 57 Y 66. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla. precisamente. la interpretación analógica cobra. cualquier sistema de comunicación será admisible. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. ob. creernos que no es aplicable el artículo mencionado. y en definitiva. por aplicación analógica. esto es. anteriores o posteriores al pacto de limitación. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. S.

ob. considera que la transmisión sin conocimiento es nula.). en virtud de lo dispuesto en el artículo 129. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones. fr. Además. C. pág.. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos. frente a la sociedad.. ob. la compañía. se trata de un negocio realmente ínexistente.la sociedad puede desconocer.v» Pero. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas. que la cláusula tiene eficacia crga omnes. en efecto. 40. el negocio jurídico es perfecto. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador. 11. cit." 114 WIELAND.. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es. En este sentido AsCt\RELLI. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios. cit. pág.. APPu1Jti. ob. 846. por lo que ante la dificultad de fijarlos. 498.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29. "1"12 113 . por consiguiente." GIERKE. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos.. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión. la eficacia de esta. cuando se trate de acciones al portador. ya que no hay registro de socios. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable. y. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. pág. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal. que . es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión. este sistema no es invocable. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. M. 246.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. podrá negarse a practicarla. cit. e invocando el articulo 130. es decir.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración. pág.uAsCARELLI. Co.

Y 2080. Notas al AsCARELLl. G. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. 11'0 RODRfGUEZ.'15 Arts. L. Según los artículos 128 y 129. Civ. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor.. De acuerdo con el artículo 24. por ejemplo. 341 Y 344.. Y Op.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. págs. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. 2882. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración. L. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión. M.. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. 445. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. 443 Y 445. como. Cr. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles. Y Op. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. Tít. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130.. 3-36. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles. S. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. D. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización. En el caso de que el juez ignorase esta situación. L. pág.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. por lo menos tratándose de acciones nominativas. como en determinadas circunstancias. J. 2887. F. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. o. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. . En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos. Tít. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. 'C.

no por las sociedades. sería nula como contraria al orden público. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio. pág. es inadmisible. 111 118 . hecha por los socios en cuestión. respecto de la validez de esa cláusula. pág. CJáuslIlas restrictivas en la ley. en los estatutos de la sociedad. En todo caso. nota 42. en la escritura constitutiva. L. M.} pág: 493. con el alcance que determina al respecto el Cód. Brevemente. 342. Ob. sin consentimiento del Consejo de Administración. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. Civ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. cil.). 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. no previstas en la Ley.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas.. un número determinado de las acciones que ellos suscriben. G. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. cit.. es aquella por la que los socios. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas. pero no puede tener efectos reales.Es cierto que tal cláusula. 490-491. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio. sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta. Esta cláusula es posible y lícita. 1. 2243 y sigs. socios o extraños. pero no la de la escritura constitutiva. prometen vender a ciertas personas. En primer lugar. dentro de cierto plazo y condiciones. ca. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase.uv En el derecho mexicano. Ob. 11. ál." . analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones. 430. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada . ob. 119 Ob.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto. La doctrina está dividida. S.20 En este mismo sentido AscMELU.} págs. D. Ji no es con conocimiento de la sociedad. (arts. materialmente imposible. F. Véase el capítulo 11 anterior. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones..

M. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. al imponer formas especiales para verificarla. 1. S. S. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. 1. pero como la Ley (art. Ley de circulacián y Sil alteracián. lo haremos al considerar el deber de aportación. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos.). en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. G. no determinan responsabilidad para sus titulares. y al portador. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos. 1. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. Por último.) (libertad de . en lo concerniente a transmisión de acciones. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. Las acciones nominativas. cuando quiera. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados. pero si no lo son. por lo que tanto el primer titular. M. Las acciones al portador. deben considerarse como ineficaces. G. como nominativas. M. S. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. 141. es decir. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad. no implican responsabilidad alguna de su titular. 116 y 117. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. es decir. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. G. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. si son liberadas.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. Sección séptima.

ob. L. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. G. aunque ello perjudique a los socios. Si las acciones son al portador. IV. fr. Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. G. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. 1. S. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador. por endoso. Tít. los estatutos prevean que serán siempre nominativas. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. 122 Además la L. M. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo.. si los Estatutos no prevén nada en contra. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador. S. pág. pero cuando se trata de acciones nominativas. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. . las acciones. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter.. no funciona el derecho de conversión. M. J. 117. es decir.). Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. Y Op. Cr. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. 261. no hay dificultad ninguna ya que. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. en su prrafo final y 128. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. como valores patrimoniales.. cit. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles. lo dispone así en su artículo 21. Por esto. pero no por el socio por sí. y la transmisión no ha sido cambiaría.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación). ya que el artículo 117. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas. en su párrafo final. como hemos dicho.

deberá anotarse en el título de acción". en atención a los derechos que confieren. M. consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. o en la de cuota de liquidación. L.). Seccián novena: Clasificación de las acciones.. S. C.). 38. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso. Tít. etc. Y Op. La firma del juez deberá legalizarse (art. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto. L. G. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad.. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él.336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. As! lo prescribe el artículo 131. 28. Ley cit. párrafo 3. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión. o preferencia en la percepción del dividendo. en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. Esta anotación la practicará el juez. de adjudicación judicial. Esta transmisión produce los efectos de un endoso. . dividendo y participación en la cuota de liquidación..

y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. ob. el accionista. n.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés.s La responsabilidad limitada. 45. H.. sino también interiormente. La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. WIELAND. 99. pues. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema. " . pág. durante los siglos XVII y XVIII. FISCHER. pág. 46. pág.. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma. Por otro lado. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes. frente a la sociedad. ob. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. al importe del patrimonio social.. cir. cit. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. ob. 1 :! WIELAND. en atención a su calidad de socio. requiere la limitación de sus responsabilidades. cit. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. Origen histórico.

De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar." Il') Derecho comparado. ob. sino también a las prestaciones distintas. 220. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución. ob.. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. El principio que formula el artículo 87 de la L. pág. M. ob. Y esto. loco cit. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias. dineros. en el contrato social. ni por acto expreso. S.. pág.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo. sino. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes." • FISCHER. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. cit.. 147.. en ge· 3 FISCHER. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. M. G. o de tipo continental. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas. ob. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada. Es una excepción el derecho italiano. AsCARELLI." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad. De todas maneras. (it. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. lS VIVANTE. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. porque es incompatible con la limitación. aportaciones de especie convenidos. cit. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. pág. S. En el derecho continental. avances y retrocesos.. . dI. G. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. y no en otros de naturaleza distinta. IlI') Derecho mexicano. el derecho de separarse de la sociedad. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias.

porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. directa o indirectamente. cit. por lo que se ha dicho. S. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista.. 2. 1. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. Existe un deber de aportación limitada. pág. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art. cualquier deber de prestación. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art.). ob. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. 264. ob. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. precisamente por su consideración como tal. ca. G. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. M." C) Contenido. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}. 105. 7 GIBRKE. 7'. No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva. y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. No obstante el principio general que acabamos de formular.). Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. la de compensar pérdidas. No puede renunciarse expresa o tácitamente. M. y con razón. 102. Así. . por esto. pág. n BRUNETrI. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas. Remisión. por cuyo importe se responde ilimitadamente. G. S." B) Carácter. D) Excepciones.

tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. ya se trate de un ilícito penal. para el caso de insuficiencia del patrimonio social.). M.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art. no del socio frente a la sociedad. Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. . a consecuencia de opera- ciones sociales. Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad.. y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" ." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. S. La responsabilidad que aquí se prevé. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar.). No depende de su consideración de accionista mayoritario. Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad".).. 21. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". de la simple tenencia de una mayoría relativa. el activo con que cuente. es subsidiaria.. S. G. G. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria. pero es ilimitada. "Siguiendo estas ideas. La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto. pero compacta. y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. etc. en suma. párrafo 2. las reservas que haya creado y. 1. "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. Fuera de estos casos. . sino del socio frente a tercero. ya de un simple ilícito civil.. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1. párrafo 2.. "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". 1. sino actividades sociales ilícitas. por los actos ilícitos imputables a la Compañía". . si tiene el control de hecho de la sociedad. de Q. 19. 1. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones. adicional a la de la sociedad. porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. pero. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. 4'. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual. M. toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios.

. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. al final. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. 8 Véase capítulo IV. II) Responsab.. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. G. Si ello sucediera. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. si fueren demandados conjuntamente. Realmente. como la no inscripción es un acto ilícito. L. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. responden los accionistas. M. incluso la anónima. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7. En definitiva. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular. en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. S. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio./idad ilimitada de la sociedad. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. todas las sociedades mercantiles. L. 29 Para el análisis de esta situación. tienen una responsabilidad ilimitada. Precisamente por esto. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. junto a la responsabilidad patrimonial social.. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa. no es imposible. establece el único caso en el que junto a la sociedad. El artículo 24. G. del Título Primero. S. puesto que es legalmente obligatoria. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios.

México. 1941. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala. según la expresión empleada en diversas legislaciones. Y la Empresa Mercanlil. etc. en el Departamento del Distrito Federal. 1. 72 y sigs. págs." 1 Así. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida. que modificó el artículo 7 de la L. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. G. pues. México. aunque su existencia sea limitada. F. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. D.. y. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. debidamente inscrita. . 2 Véanse RODRíGUEZ. así como el correspondiente a capitales en giro. que a nuestro juicio. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. que no creemos necesario repetir. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada.4s sociedades irregulares. por ejemplo. S. en definitiva. para el pago del impuesto de apertura. Podemos. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria. aunque. J. debe legalizar sus libros. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio.CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. M. su capacidad incompleta.. D.1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta.• 1942. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares. precisa que siga un largo proceso de gestación. F. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad.

El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. 1941. en el tercero. y la bibliografía que cita. ob.. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. 1. cis. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría. Desde el punto de vista del derecho mexicano. D. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social.. 64 y sigs. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. pág. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio.s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. 17 y sigs. APPU1Ui di diritto commerciale. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. F.000 como mínimo). la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley). . podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. ]oAQufN. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo.. y la AULETIA.e Nos Iimita3 GIERKE. cit. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. que serán estudiados en su oportunidad. ob. GARRIGUES. 270. ob. pág. En el primero. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad. 254. La empresa mercantil. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn.344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista. 137. e inscripción en el Registro. 1937. I/ contrasto di societá commerciale. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. pág. págs. especialmente la obra de AsCARELLI. ctt. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio. págs. Recorridos estos tres estadios. 1931.. aportación del capital fundacional. en el segundo." 4 Véase RODRÍGUEZ. aportación del capital social.. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. BRUNE1trJ. se forman el contrato y Jos estatutos. 1) Naturaleza del acto creador." Desde luego. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales. México.

fr. en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. G. M. 113. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. otro puede aportar bienes inmuebles. si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. S. cada una de ellas no tiene una contraparte. y concretamente en el de sociedad. VII. Un socio puede aportar capital. 112. El contrato social o contrato constitutivo social. 130. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. arrendadores conjuntos. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. 11. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. otro su personal actividad. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos.. 92. En el contrato de organización. por el contrario. 21). 101. n. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. según el artículo 6Q . En un contrato de compraventa. 103. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. . 124. 93. etc. 186 Y 193). Los estatutos. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. 182. las prestaciones son atípicas. 100. En el contrato de organización. fr. párrafo final. sino una serie de contrapartes. en su párrafo final. como se dice en el artículo 103. 114. VI. fr. 123. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. JI) Contrato y estatutos. fr. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. En el contrato de sociedad. 108. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones.).

No pierde su naturaleza contractual. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. En la práctica.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo. Por esto.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. los estatutos no tienen fuerza coactiva. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. págs. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. 'carece de relevancia jurídica. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación. los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos. estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. no permite.. ca. se llega a la conclusión . de las personas vinculadas por la relación social. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular. En el aspecto interno. III) Naturaleza de los estatutos. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. Teóricamente. ob. una distinción clara entre uno y otros. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos. en el actual ordenamiento mexicano. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. puede hacerse la distinción entre contrato. tal poder normativo." "Los. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. sino de los particulares. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. VII. aunque sea muy amplio. conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica. BRUNEITr. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad. se confunden evidentemente estatutos y contrato. fr. y estatutos. contrato y estatutos se confunden y mezclan." 1> Vid. nos llevan a la conclusión de que esta distinción. 148 y 149. Frente a terceros. en realidad. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. no forma parte .

pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. 1." (XLII) Véase nota XXV. sin que se haya exhibido. I. precisa que existan aquellos supuestos. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89.). si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. por lo menos (87. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital.) . Cr. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. 8'. L. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. fr. El número mínimo de socios ha de ser cinco. in [ine]. 1. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. S." Por esto. en absoluto del ordenamiento estatal. M. menor de $ 25. sin que el capital social. (N. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. A) Condiciones jurídicas de existencia. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste. 8. M. en efectivo. que no puede ser . Cr. (v.con las normas legales vigentes. S. que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. G. Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. a). lII). ír. que de una fundación sucesiva. por ejemplo. I). que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. ni con . fr. G." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos.000 pesos. Inst. priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art. en censonancia con las leyes generales. fr. I. o que aquélla no puede obligarse. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art.000. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento. b) El capital mínimo no es el de 25. lo mismo si se trata de una fundación simultánea. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. que señala la Ley en su artículo 89. también arto 8. E. El estudio de estas condiciones de existencia. esté íntegramente suscrito. sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst.

La lectura de los mismos nos manifiesta. L. en relación con los artículos 91. S. 3'. fr. por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre. (XLUI) (XLIV) . L. L. (N. .).(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. (N. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art. 2' ·3' Objeto de la sociedad (art. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. una vez más. E. B) Contenido legal mínimo. S. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. 3'. Inst.) Véase nota XXVIII. Inst. L. la confusión existente entre contrato y estatutos. S. fr.). Inst. 6'. Inst. Inst. fr.348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades. fr.) 11 GIERKE. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. 6'. F. F. 3'. 17. fr.(xLrV) Por último. ya citados. (N. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. E. F. L. ob. representado por acciones de tesorería (art. G. 1I). 91. en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250. B.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69. e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art. L.).00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. fr. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima. cit. por supuesto por encima del mínimo. Inst. Su denominación (art. 11. 92 Y 101. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse. III). IV). señala un contenido mínimo a los Estatutos.. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva.) (XLV) Véase nota XXVII. cualquiera que sea la forma de constitución. Véase nota XXVI. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art. Sin embargo. 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado. la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" . 17.). J. La 1. . s. M.). pág." como se deduce del artículo 6IJ.

edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. 92. fr. 7' 89 El domicilio social (art. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. 6'. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. fr. 6'. C) legal. fr. 5' El importe del capital social (art. 1). fr. pág. De este modo. V) expresando la parte exhibida (art." . V). 11) y las características de éstas (art. VII). aunque no haya esta autorización. Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. fr. la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. cit. fr. fr. sobre administración y representación. fr. 91. en principio. I11).' Además. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. 69 Lo que cada socio aporte (art. siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. aunque dentro de límites restringidos. así por ejemplo. nombramiento de administradores y representantes. 91. 6'. 91. Sin embargo. esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. en ciertos casos. VI). fr. cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado. fr. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. 91. menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. 100 Y 101). modificable por el acuerdo de socios. IV). pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley. la división en acciones (arr. Que la ley confiere a los estatutos. VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios. t FISCHER.. El nombramiento de uno o más comisarios (art. Contenido legal. ob. 115. 91. 91. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. 6 9.

pág. no en numerario. ROCES. ob. dice FISCHER. En 10 que concierne al derecho público. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. especialmente a las sociedades coloniales. convenios comerciales.350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. establecer tribunales. las aportaciones. pág. y mientras que en Holanda. 29. la retribución a los fundadores.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII. hacer fortificaciones. GIERKE.e El sistema del octroi puede resumirse. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados. siguiendo a FISCHER. En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. Además. ob. Die Aktienge. Finalmente. cit.. en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios. además. las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección. la concesión. pág. 226. En ciertos casos. las disposiciones normativas. E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad. 1. 1. e Véanse F'SCHER. la amortización de acciones. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones. los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales. para ejercer ciertos derechos de soberanía. tales como el de declarar la guerra. en la Francia monárquica absolutista. Hay una traducción españole de W. El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. la creación de acciones de preferencia. de estructura aristocrática. 242. la emisión de acciones de trabajo. Los tres sistemas son: el del octroi. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima. 1. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas. BERG.a1'a la constitución de la sociedad. . el octroi autorizaba a la sociedad. Deben fijar.. D) e/átlSltlaS especiales. el de la concesión y el de las disposiciones normativas. etc. dt. junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p. el pago de dividendos constructivos. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. GARRIGUES.

Las sociedades anónimas cayeron en España en "un lamentable descrédito. La no intervención total era desastrosa. durante largo tiempo. de asociación y con él la desaparición total de toda reglamentación por el Estado de las sociedades anónimas.. 5' edic. previo el examen de los estatutos por ciertas autoridades. En México. El Código de Comercio español (de 1829) se adhirió a este sistema al preceptuar en sus artículos 293 y 294 que las escrituras del establecimiento de las sociedades anónimas. 10 Oh. en que el público atónito presenció los mayores escándalos y los más punibles desafueros". que fue levantada en 1796. por el abuso que se hizo de ellas en 1846. por ley o decreto. en la que en cierta medida puede verse una reproducción del sistema de octroi. S. Subraya FISCHER" que para la expedición del permiso. 12 Ley sobre sociedades mercantiles por acciones. Así nace el sistema de la concesión. Se trata de una actividad política típica.» u A pesar de lo que decimos en el texto.. porque cuando se organiza como país independiente. tal vez por la diferente concepción que se tuvo de las empresas