JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

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. ..

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..

.
. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

. emisión.. . 'Finalidad. Divisibilidad... 4 9 Principio de la intervención privada . Concepto. G.íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS. Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados. ¿Cuáles son esenciales? . Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. Derecho francés . a la _par y con prima. bonos de fundador. . . Valor igual. .. G. Naturaleza y . su fundamento. .. S. 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital ... (Relación de copropiedad. Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea. La acción como valor fraccionario en concreto . .. . 267 Acción y cuota. Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción.. Naturaleza jurídica. Forma.. Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor . número de bonos y titulares.. interpretación del artículo 122. normas generales del C. L. liberadas y pagadoras. .. G..... . Responsabilidad por la emisión . Emisión. 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto.. .. 266 . Emisión. representante común. certificados y acciones.. M. 271 L. Origen histórico .. M... M.. Valor. 59 Principio de la intervención pública ... Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. valor. La acción como ritulcvalor. requisitos. facultades. .. . contenido. . Titulares. Civil) Cuantía mínima de la acción.. 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART . recibos. Acciones de numerario y de aportación. Cupones. ... Derecho del accionista a la emisión de los títulos. S. Forma de los títulos . Derechos que conceden. La Exposición de Motivos. acciones y obligaciones . 296 .. S.. Aspectos de su estudio . Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción . constancia en la escritura. . : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital. Régimen general . . Inalienabilidad. Interpretación del artículo 122. Naturaleza jurídica . Concepto y rerminologia. Naturaleza jurídica. . . D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes . ... 268 responsabilidad de los condueños. L. . limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador.. Acciones con valor nominal y sin valor nominal.

2. Sus diferencias. El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas. Reivindicación de unas y otras . Cléusulas restrictivas. Procedimiento para la amortización de acciones...XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce. S. . . 6.... . 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. . . REGIMEN DE RESPONSABlUDAD. G. _.. . Amcrtianción de acciones y de obligaciones. . 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones.. no previstas por la Ley . Consecuencias. Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia. . CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. 3. . ... RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada .. D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación . .. Naturaleza jurídica de la amortización. restricciones convencionales permitidas • por la Ley.. Conversión de . interpretación del artículo no. L. SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. . consideradas como expresión de la . M. 5. e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado. 4... Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador . Teorías del dividendo y del reembolso. calidad de socio .. ... Consecuencias. ... . Concepto. .. .. Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia. . 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano . . Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular... . Valor de esta última. . Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador. .

.." 1') Derechos al dividendo . . Nue. .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. Derecho extranjero.. . D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores . Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia . Supleroriedad legal . ' ' . . 111) Fundación simultánea . Significación del momento fundacional. . " ' ' ' ' ' ' ' ... E) Requisitos especiales: autorización administrativa.. Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'.. .' . ... A) Conceptos generales 394 394 394 394 . . D) Cláusulas especiales . . . 1) Principales . .. El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " . A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones .udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales . IV) Fundación sucesiva . modificable por el acuerdo de las partes. V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido. D) Contenido legal mínimo ... . las disposiciones normativas ... A) Redacción del programa. sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi. Naturaleza jurídica. 1') Concepto .. ..... ". la concesi6n. " ... .. 1') Concepto 11') Momentos de su proceso . 11'j Diversos supuestos . 111') Fundadores . ' ... . . Naturaleza de los estatutos . Depósito del mismo B) Suscripción . Evolución histórica en México.. Ca/ificad6n . . B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '... .. V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad. ll) 111) IV) Contratos y estatutos . 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital . e) Contenido legal. Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales . . ... vas tendencias . ." . Aportación del capital y formalización Clases de fundación..

fideicomiso. 428 C) Representación. . C) Otros casos _ _. 413 HI') Derecho de voto ". fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto. H) Plazo para el cobro . . El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención . Las acciones de voto privilegiado . prenda. . .. 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases ...' . _. . . 4. Titular del derecho. .. Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados . Tiempo. 447 . .. Representan... . Capacidad para ser representante. . 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u . " _. . .. Interpretación del texto legal ". . ."'" .. .. usufructo . Ejercicio. JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . . ... Forma.. ' . .. . . . Su Exposición de Motivos. G) Titularidad . .. El principio de igualdad y la protección de la empresa . poner o para administrar. . . Esencialidad del dividendo. .. . Representación directa e indirecta. 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano . . _. ' _. ... .19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades . .. ... . Su fundamento práctico jurídico. Carácter. 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad. _.... embargo. . . . . .ru) _.. . 412 Derechos de administración . . Realidad de los dividendos. 416 B') Extensión del derecho de voto..' . . . .. 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto. . . limitaciones. . .. . . rechos a las ganancias y derechos al dividendo . Derechos patrimoniales accesorios .. . . . 424 g) Acciones de voto limitado. . . . .ren. .. 413 A) Conceptos generales. . Sus notas. . 412 1') Derechos de convocatoria. ción. . depósito regular. . . 419 a) Doble aspecto de su estudio. Poder para dls. . tes legales "". limitaciones.. . _. Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . .. .. . Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario . Remisión . . " 420 d) Motivaciones económicas . . Determinación de las ganancias. Significación y naturaleza . redacción del orden del día y representa. . . sentido racional de su posición. ... . 421 e) Aspectos críticos . De. Problema general y crítica del texto legal. ..XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs. F) . depósito irregular... . Contenido de la representación.. . B) e) Carácter y naturaleza. Ley General Sociedades Mercantiles. ..

H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas . 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 . a') Antecedentes . . carácter solidario de ésta y sus peculiaridades . Importancia práctica. . Derecho extranjero. 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación . en quiebra y en liquidación . E) Tiempo del pago .. . . .. . -.. Concepto }' naturaleza. Forma.. Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto . a') Sistema de la responsabilidad solidaria . D) I1) E) F) Unidad del voto .. Limitación temporal de la responsabilidad. 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría. b') Legislación vigente. Remisión a otros lugares Cesión legitimadora.. . rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano . Sujetos obligados. Remisión Derecho de control.. e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero . G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto . A) Cumplimiento. . Formalización B) Obligados . . . . I') Concepto y clases. Gal'011líos pasivas J' activas. IV') Otros derechos de administración. ... .. Sistema seguido.. Casos especiales... b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui.. F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis. Significación I1') Aportación en numerario .. IIl') La aportación en especie .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS.

la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad.' La empresa con titular individual." En el mismo sentido. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna. 39. 1936. 2 BaUNElTI.. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE. 1936. pág. Socicta e associazioni commercisli. . ASCARELLI. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. 1. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía.ed. 18. 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración. pág. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro. Cuando hablamos de la empresa colectiva.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. Cedam. núm. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil.' Por eso. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo. Lezioni selle societñ commercieli. 10 mismo en los capitalistas liberales. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. Tratatto di diritto commerciale. esto es. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. Appunti di diritto commerciale. 5' ed . Pádua. Creciente importancia de la empresa colectiva.• 11. en todos los Estados contemporáneos.

Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. 1929. 1913. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. han tenido reciproca y diversa influencia. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica. 163.. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator. una vez nacidas. pág. y. En una primero.s Los motivos de este fenómeno se encuentran. las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. Al estudiar cada una de las formas de sociedad. Desde el punto de vista histórico.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. no es. y. organizado' racionalrnente. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. JULIUS VaN GlERKE. :. por otro. pero. que debe realizarse en un plazo breve. Milán. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona. Breoe esquema histórico. Berlín. 1. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-.arrancan del tipo latino de la commenda. 4 GoLDSCHMIDT. por el contrario. en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. Turín.2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". Handelsrecbt. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras. transitorio. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. . n.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale. etapa. 201. por un lado. así. una sociedad de nombre colectivo modificada. 106. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. históricamente (o dogmáticamente). 1937. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. Diritto commerciale. pág. la sociedad en comandita. 3:) ed. pág.

como expusimos en el esquema histórico precedente. tres distintos orígenes. sin conexión entre sí. por el contrario. Estas tres formas tienen. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. De la antigua commenda. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles. ya en el curso del siglo xx. se reducen a tres. poco después. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. divididos en dos categorías. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. Kartels. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios.). Konzern. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. llamados también comanditados y gestores). Es una sociedad de origen familiar. La sociedad en comandita. . que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. como acabamos de ver. las formas económicas y jurídicas. sin distinción. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios. que se estructuran en dos formas. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada. Se trata de las sociedades colectivas. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. las mismas que. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. III. se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. en comandita y anónima. etc. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas. Por último.

ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. supresión del libertinaje contractual. etc. a 10 más que se ha llegado. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. M. En otro aspecto. esto es. Finalmente. La sociedad anónima es. desconectado de la influencia de los socios. Sin llegar a estas conclusiones. L. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. es a restringir la competencia de la asamblea general. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. por el articulo 229. Así. vigi- lancia estatal. problema resueIto negativamente. Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. G. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . de sociedades que no son sociedades. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. reglamentación imperativa por la ley.). La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y. la forma capitalista por excelencia. S. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. dividendos preferentes. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. fracción IV. Por otro lado. Por un lado. es decir. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . con acierto a nuestro juicio. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general.

pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. a pesar de la muerte de un socio. que llaman Barras. F. como son las grandes combinaciones económicas. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. 1858. Hacia la misma época. 11). La sociedad continuaba. Kartells. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. Edición de París. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras. 6). estando obligados los herederos a seguir en ella. se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí"." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero. etc.. En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. de [echa JI' de abril de 1783. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. D. que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España. México." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. . que habían de pagarse en géneros y frutos." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras.) 1946. subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. Cada Barra daba derecho a un voto (art. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz. Trusts. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil. Korzern. sin que haya embarazo ni impedimento alguno".

en la Ley General de Sociedades Mercantiles. pero. Sociedades civiles y mercantiles. la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. 3'. se reconocen esas mismas cinco formas. (arts. la sociedad de responsabilidad limitada moderna. con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1.6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. además. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. M.)... a saber: 1(1. IV. 2tJ. en cambio. Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. 507 Y sigs. M. hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts.. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva. al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. la sociedad anónima" (art. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas. En e! Código de Comercio de 1889. 593 a 619 C. no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva.. de 1934. la sociedad colectiva. Madrid. En el Código de Comercio de 1854. 355 y 356). en e! que. 1929. 493 y sigs. Co. . encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883. ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. Finalmente. G. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". Co. 231). la sociedad en comandita simple. la sociedad en coman- dita.). además. 589 a 592 C. 1883). S." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN. la sociedad anónima. cit. y. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable.

" o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. En algún viejo ordenamiento. En derecho comparado. D. F. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles. 77. Como se ve. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869. de la finalidad de la sociedad. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. Sociétés civiles el Droit commercial.. de la intenci6n de las mismas. con e! japonés. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. PIe. El 2688 de! Código Civil de! D." "Individualmente hablando. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades. como dice MOSSA. como ocurre con el italiano.. 136.. París. Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. Diss.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C. Tratasto del!e societá commerciali. Civ. 11 SOPRANO. F. París. la ley belga de 1873 y otros más. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. Des sociétés commerciales. Pero. En Francia. El El El El basado en la profesionalidad de las partes. pág. pág. 10 . de la forma de constituci6n. 1. o puramente inmobiliarias. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía. 29 ed. no encontramos ninguna otra semejante. 1929. se limita a tradiciones rnedievales. en lo que se refiere al derecho civil. J. desde 1834. P. en cuanto a la ley mercantil y mixto. fuera de la citada disposición legal. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo. y el civil que.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común.. 1925." Por último.

pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. modificado por la de l' de agosto de 1893. que declaran que "cualquiera que sea su objeto. A. que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. puede decirse que toda sociedad. Alemana de Sociedades Anónimas (L.8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. núm. objetivos y formales. los siguientes: El alemán. L. actualidad por la nueva ley No. el 2695. G. la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867. 13 Véase PIe. en vigor desde el 1° de abril de 1967. En tercer lugar. las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. nunca ha respondido a una verdadera necesidad". independientemente de su finalidad. A. El francés. 1755. ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. Y añade: "Son comerciales . por consiguiente. por la consideración particular de que en México. Este criterio formal. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. puede constituirse en forma mercantil.. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la. criterio que persiste en la L. Co. S. S.13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. según los párrafos 210 y 320 del C. 66-537 de 24 de julio de 1966. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones. y el artículo 4. su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. Son sistemas objetivos mixtos. A. ob. se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. En segundo lugar. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho.). sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema.. ca. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". 111. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). No está limitada ésta.

19 En cuanto a la personaHdad. Civ. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. En suma. ya que las disposiciones civiles de momento. 49 Todas las demás deriv. razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas. 111. xico. puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales..). 14 RIVAROLA. . Tratado de Derecho comercial argentino. cuanto a la forma de responsabilidad. Y 2. 1I. 25 fr." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles. D. F. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada. No es así en Méel C. E. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. aunque no tengan por objeto actos de comercio. S. L." L~s razones de aparición de es- tas sociedades. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma).. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N. M.). en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. F. '" En no admiten. las sociedades en comandita simple. G. formas de responsabilidad limitada. 376.). pág. someramente. D.ublicidad. 2' En cuanto a la forma. quiebra. donde que no sean V.. F. En el derecho mexicano no puede presentarse el problema. Civ. Civ. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio.. C. y se niega a las sociedades civiles. Señalérnoslos. las sociedades en nombre colectivo. 2704. COl1 Sociedades civiles forma mercantil.'cualquiera que sea su objeto. C. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto. F. D. Buenos Aires. 3' En cuanto a la /.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. 1938.adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts.

2699. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos. . C. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. Las formas de sociedad anónima. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. sino también los que compra para la reventa. pero no hemos de ocuparnos en ello. centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. 2694 del mismo Código). sino civil. queda resuelto con la adopción del criterio formal. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. a los administradores sociales. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. Ahora bien. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. Civ. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art. Sin embargo. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. El problema de las sociedades civiles por su objeto. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. Civ. sociedades civiles. de responsabilidad limitada.10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. D. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema.). No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. F. C. En efecto.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. que adopten forma mercantil. F. En otras legislaciones. 2693. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. D. salvo pacto que la amplíe.

Aluden a este triple aspecto diversos autores. lJ contrasto di sacie/a commerciale. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios. en éstos.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios. propias del contrato de sociedad. será examinada al tratar de los efectos del contrato social. es decir. En primer lugar. 15 AULEITA. que existen entre los componentes de la sociedad. . 1927. y especialmente después. derivadas de ambos aspectos. como persona jurídica y como conjunto de relaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. con ocasión del análisis particular de cada forma social. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. examinaremos la sociedad COmo contrato. nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. Milán. Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles.

En el Cód. D. loe. del C. de carácter preponderantemente económico.. 1 SALhNDRA. 83. Contrato y estatutos. 34. 71. 103 (contrato constitutivo social) 112.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. de estatutos. pero que no constituya una especulación comercial". 85. cit. M. F. 50.113. 46. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria. MoSSA. 72. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO. S. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. Soe. hablan los artículos indicados.114. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. entre otros. Civ. Co. 185. VIII. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688. XI." . El primero sería el acto constitutivo. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto.130. 190. 32. 193 L. los artículos 92. 101. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato. G. 78. cir. 195.182. 70. estados de la Federación. 186. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. pág.124. conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad.. 1. derogados por ésta... se encuentra una definición del contrato de sociedad. ob. 93. XII. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos. 26. M. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . 123. 100. Mere'l pág. 82. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. cir. ob. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. De contrato. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social. 84." Véase también MOSSA. en el sentido de manifestación de voluntad.

los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. por último. escrito privado.). en los contratos de sociedad sus intereses. Gli Statui deg/i e11/. Pero. pág. 33). Milán. por regla general. S. G/i SJatui deg/i enti pubblici. al final. a tipo associasioo. y. cir. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. las partes representan intereses contrapuestos. 1936. por el contrario. que contradice el carácter contractual de la sociedad. con parJico/ar. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. . mientras que en los demás contratos.. de la especialidad del mismo. con la doctrina dominante. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. sino que. la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación. minuta notarial) y escritura. L. 69 . en los demás contratos.14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. RAvA (ob. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante. impuesto por la seguridad jurídica. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. se inclina. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. G. Aunque matizando. M. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. que sería el contrato otorgado ante notario. 1934. Indicando algunas características del contrato de sociedad. como lo es la infracción de las disposiciones legales. contrapuestos o no. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. están coordinados para el cumplimiento de un fin común. A veces. Roma. que no se extinguen por el cumplimiento. mientras que en otros contratos el principio fundamental. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. Para éste. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio.

es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. 13. ha tenido débil eco. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto.urídica. ración. Naturaleza . cap. pág. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo. 1930. El acto creador de una sociedad. un sujeto de derechos.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas. 124. A) Teoría del acto constitutivo. no es un contrato. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. Berlín. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. y de éstos para COn la sociedad y. 24. Las sociedades de responsabilidad limitada. 1887. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. a Diritto commerciale. ROCES. 1895. Leipzig. IV. B) No es un contrato. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns. II. en el llamado "contrato" de sociedad. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría. no es capaz de Crear una personalidad jurídica. Madrid. pero. es un acto complejo. 4 FElNE. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. además. El contrato. de naturaleza esencialmente distinta al contrato. Por todas estas razones. debida a GIERKE. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. según GIERKE. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. pues no engendra meras relaciones . Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. 1. A) No es un contrato. sobre todo. cap. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad. En Italia. Trad. 2 Y § 33 nota 3. 1 § 63. es un acto social constitutivo." :! Detascbes Prioatrecbt.

Por esto. pág. algunas objeciones saltan a la vista. sobre el tipo de sociedad civil. pues. ni de acto colectivo..• 1926. los partidarios del contrato. en el derecho mexicano. cuando las partes son más de dos . que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. Comm." En este punto. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa." . J. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. M. Z. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. 2221. de todos modos. Así en cuanto a la. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. I.de una persona jurídica." "El acto en que se promulgan no tiene. En efecto. W.. H. "El acto de constitución no es. R. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia . ración su constitución o ley fundamental. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero. (1 RUTH. con especial referencia a la sociedad anónima. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. un simple contrato de sociedad. concepto de contrato. se expresa MOSSA. sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla. de la L. dado su carácter de norma jurídica. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación. puesto que ofrece a la naciente corpo. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad. Dir. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo. Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. insisiendo. S.. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. 5 Sin embargo. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. pág. e MOSSA. .3. incluso. 1934. fracción VI. lo que reconocen.. G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. que no puede atribuirse a un simple contrato. contrato plurilateral. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. 480~ J. más que en la creación de la personalidad jurídica. pero. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. 2106. jurídicas entre los socios. por eso. 193. RUTH. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. 186. pág. ni de mero acuerdo. otro autor alemán. G.

en efecto. 1945. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. pero. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. No puede. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. núms. con Rocco. 77: FERRARA. ha tenido esta otro teoría. D. 2110 ed. 97 B Y 98.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. 1923. tomo 1. se ha ampliado. núms. MESSINEO. núm. Madrid. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. por ejemplo. J. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. tal como es entendido por GIERKE. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE. posteriormente. puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios. en varias de sus obras. y desde luego nosotros la rechazamos.tiene una realidad extra jurídica. neJJo schema contrattuale. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr. B) Teoría del acto complejo. Además. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. habremos de partir del concepto de contrato.. v. La justicia. 275 y sigs. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. La societá irregolore. 3' ed. 196j Rocco. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. Esta autocreación sería totalmente ilógica." LSHMANN. 22. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. 1923. 101. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. pág. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI. 318. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir. Roma. RoDR. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas. pero. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas.. para referirse a la sociedad. México.102. 2 . 1935. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad. pág. México. Principios de derecho mercantil.ÍGUEZ. que han encontrado eco en Italia y en Francia. 27 }' sigs.. y de SALANDRA. págs. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. pág. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. 2' ed. 1936. Hendeísrecbs. Traducido al español por J. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. como avviene. F. 1892. Más amplia difusión que la anterior. Teoría del/e persone giuridicbe. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. págs. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. pág. D. ll negocio gisridico plurilaerale. En 9 1945 y jus. Societñ e associoxioni commerciali.. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. si se considera que esta posición es sumamente discutible.. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. Esta -según su doctrina. núm.

una comunidad de fin. en el contrato. eh). en la sociedad coincidencia de intereses. o puede ser. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. sometida a un cierto análisis. No hay. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. aun en detrimento de los demás. Dicho con otras palabras. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes. 8 La sociedad. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. Pero. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. . en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses. El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. es. plurilateral. en tanto que en el acto complejo. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. pues. plurilateral (v. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele. MESSINEO. en tanto que la sociedad es. o puede ser. sí. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. negocio 8. sin embargo. Pero esta teoría. hay. como la existencia de una comunidad de fin. y. que persiguen el mismo fin. en una sola voluntad. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. ob. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. que no existe. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima.

sino una serie de contrapartes. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. Un socio puede aportar capital. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. entre otros motivos. y concretamente en el de sociedad. especialmente págs. 2r¡. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". en R. 1935. etc. 178 a 181. 7 y sigs. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. salvo que la participación de la mis. Le unioni di c. J. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano. por otro. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. el mismo. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. En el contrato de organización.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado. o AsCARELLI.. la imposibilidad de aceptarlas. En la doctrina italiana. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. AppIlJ1li di diritto commerciale. la modificabilidad del contrato." Para ASCARELL. En el contrato de organización. al contrato de sociedad como contrato de organización. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones.). otro puede aportar bienes inmuebles. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. D. 152 y sigs. en el sentido de que. la posición de los socios. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura.. . La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. En un contrato de compraventa. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. Es un contrato plurilateral.. págs. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. págs. por el contrario. las prestaciones son atípicas. son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. cada una de ellas no tiene contraparte. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. arrendadores conjuntos. otro su personal actividad. ímprese. pero. nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario.

cit. En el propio Cód. cit. 157.'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación. ya en un sentido más restringido y propio. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. 37 y 38. Civ. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. la ganancia. Ioc. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato. pág. son contratos abíerros. ob. F. pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. D. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. pág. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes. en relación con el carácter bilateral de los contratos. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. pero no tiene derecho a ello. II. ob. ro MESSINEO. 13 Vid. 37.. págs.). nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. El carácter plurilateral del contrato de sociedad.. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral.. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. 423. o propuesta de los contratantes originarios. . 1816 C.. Otra objeción se ha hecho. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación. es decir. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato. cada parte está obligada a realizar su prestación. una vez perfecto aquél. incluso en el contrato de sociedad. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad. ob. cit. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. F. núm. cis.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad. ob. como contrato de organización. 11 AULElTA.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. D. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. 12 AUUlTA. Pero los contratos plurilaterales.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio. cu.. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación. VIVANTE. en el articulo 1792. Civ.

AsCARELLl. ob. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. ds. Otro . 50. G. y 2017. S. pág. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. el socio tiene derecho a hacer la prestación. C. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre. pág. 35.. otras peculiaridades suyas. ob. Por otro lado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. mientras que en los contratos de cambio. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena. 23. 45.> En el contrato de cambio. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones. L. HOENIGER. 125. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. 15. F..grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. . cit. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. M. 14. pág. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. pág. 15 AULETrA. pág. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. 26. Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. además.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. D. Appumi. En otro tipo de contratos. ante la imposibilidad de prestar. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. imputable al deudor. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas. las prestaciones son valores económicos equivalentes. 44. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. APPUl1li. AsCARELLI. más la indemnización de daños y perjuicios. Civ. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas.).

L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. Si en todos estos casos desaparece una prestación. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. Además. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. y DALMARTELLO. veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. En resumen. 1937. S. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. 118 y 119). es decir. Padua. pero. G. no en la relación de las aportaciones de los socios. 16 Ver SCADUro. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". y.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. no obstante. 47. G. S. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. se dice con razón "que anular todo el contrato. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. que es centro de relevantes intereses económicos. ob. . pág. continúa la sociedad. cit. que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. 1934. En efecto. sobre participación en los beneficios. por no realizarse o por no ser posible. Milán. no de las prestaciones de los socios entre sí. sino en la de éstas con la participación en los beneficios.!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación.. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. 17 AULETrA. y suprimir en consecuencia la sociedad. por la falta de adhesión de. M. En cambio. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. M. Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA. un socio. afirman la posibilidad de que la sociedad continué. y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. es decir. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla.

§ 192. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse. Appunti¡ JI. SCADUTO. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. S. 62. 55. pág. G. 59 Son contratos abiertos. 29 Las prestaciones se intercambian. para no hacer su aportación. § 596. DE GREGORIO. pág. § 396. 9 3 Los intereses de los contratantes son opuestos pero su satisfacción es ordinaria. 4' Sólo puede haber dos partes. como contrato de organización. M. ENNECERUS. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria. Corso di . 258. cada una opuesta a cada una de las demás. ':96. 18 AULE'ITA. diritto commerriale.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. pág. cit. AULETrA. pág. pág. ob. 18 2{l. 1'9 GoRLA.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. AscARELLJ. 20 ENNECCERUS. 49 Puede haber varias partes. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. 54. concluye el contrato. sociales. 418. llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. con diversa intensidad según los tipos.. Durante la vida de la sociedad. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad.'? Para acabar. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común. 59 Son contratos cerrados.

Sociedades. aunque sean menores de veintiún años. cuatro: consentimiento. Por consiguiente. In. VIVANTE. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad. Comerciantes y no comerciantes. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. objeto.¡ pág. doctrina. Menores e in- capaces. ROUSSIiAU. objeto y causa. 1) Capacidad en general. se mantiene. en general. F.. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. E.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798. los privados de inteligencia por locura. italiano y español. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. los sordomudos que no sepan leer ni escribir. ob. C. J. en México. AULEl"rA. 37. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. comienza a los dieciocho años cumplidos (art. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato. Civ. Aun puede agregarse como elemento. 646 C. la. Civ. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. Civ. del D. Civ. (II) Actualmente la mayoría de edad. Prohibiciones.). realmente el C. consentimiento.) . que se requiere para la válida existencia de un contrato. Des sociéttés. Si se trata de comerciantes. que no esté afectado por vicios. que da importancia especial al requisito de forma. la forma. ob. respecto de los elementos generales del contrato. núm. causa y forma. El Cód. núm. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. pág. cit. D. 108. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma. además. Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Mujer casada. En Francia. F. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión. 130.. Emancipación. C. Pero. F. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. Civil D. F. (menores de edad. en su artículo 1794. F. Apptmt.. (N. en la misma postura que los derechos francés. cit. según la terminología que se use. D. idiotismo o imbecilidad.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. D. 102.. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. es decir. y el artículo 1795 fr.

. 24 y 646. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. pág. núm. 106.w que no podrá ser realizado. ~2 28 AULETI'A. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. 2 y 5. Para determinar la capacidad contractual en este campo. F. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. 1924. en general. el contenido en el C. . pág. les falta una condición primaria: la capacidad. Tiene capacidad el que. Trattaso delle societñ cotnmerriali.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria. Appu11ti. ob. ob. Seguimos a AULETTA. otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria.w La doctrina. Cit. por definición. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" . no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. págs. ASCARELLI. cir. 24.. 102. 1934. 25 DE GREGORIO. esté encaminado al mantenimiento. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. en cambio. puede considerarse como un acto de administración extraordinaria. (arts. ob. Delle societá e delle assaciazioni commerciali. dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria. Turfn. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. 15 y 39.23 Pero. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes. C. loe. Milán. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. Turln. Delle sociotá e delle associazioni commerciali.. C. sino que además es necesario que el acto por sí mismo. 20. por lo tanto. M. NAVIUlRlNJ. 20 AULEITA. D. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. pág. át. _24 MANARA.). 123 Y sigs.). cit. puede contraer obligaciones. Civ. núm. puesto que. no afecte a la cuantía del patrimonio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. 101. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio. El derecho COmún es. a nuestro juicio. Co. SoPRANO." Sin embargo. núms. cit. según el derecho común.. 1902. Corso.

27 pero a pesar de esto. 565 Y 566. sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. pág. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. por ende. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. 101. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. C. Pallimento. La excepción también descansa en el beneficio del menor.535. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. 153). Es más.). § 104. Roma. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. 564. 1933. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. 556. 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. 449.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos. D. De todos modos. ob. Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone. F. . Además.557. VrvANTE. No hay en el Código de Comercio. 35.). Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. (Studi di diritto cornm. Tanto la prohibición como la excepción. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. La autorización depende del arbitrio judicial. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. Corso. J. núm. cis. Civ. Por lo tanto. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio. si la manifestaron (art. siendo socio de una sociedad mercantil. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa. venga a ser comerciante. F. La prohibición se establece en beneficio del menor. corre el mismo riesgo. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. el juez examina la situación de la empresa. 27 Rocco. BONELLI. aunque no sea comerciante. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. núm. D. 534. porque se trata de actos de administración extraordinaria. Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. y que. más que actos de administración ordinaria (arts. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma. C. Civ.. DE GREGORIO. Salvo este caso especial.

L. heredan la calidad de comerciantes. habilitación de edad. 2' ed. / . por lo que supone que aquellos también pueden ser socios. Com. por emancipación. C. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada.. Civ. M. S. Co. G. previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts. ya que el artículo 178 del Cód. que no lo sean por razón de edad. fr. V. Actualmente. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970. podrán continuar siéndolo. 32. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. 1938. M. o autorización {art. Felipe de J. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. sin limitaciones de ningún género (art. F. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts.. C. S. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer. en las que el riesgo es clarísimo. si heredan la calidad de socio. Del mismo modo. C6d. en México. Co. M. prohibe al tutor enajenar.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. Civ. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad. M. pero. El artículo 563.). siendo mayor de dieciocho años. F. 67 Y 230.. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. D. Derecho Mercantil Mexicano. 646 C. 50. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. E. F.). el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general. (N. los valores comerciales. D.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. Cív.. 7. con las excepciones que a continuación expresamos. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones. M. La L. La respuesta debe ser negativa. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada. 203. Cód. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. 6. Si los incapaces. Civ. del D. F. Centrándolo dentro del derecho mexicano. 28 TENA. Todo lo dicho. industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. del D. pág. la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr. G. o ya lo eran antes de la incapacitación.). la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. y 230).

Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. 1946. 115. 289. D. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art.. lo mismo opina. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. pero. D. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación.» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento.. núm. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones.. sino que es un problema de legitimación. Derecho Mercttmil. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. Cód. En Italia. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. en tanto que la aprobación judicial es posterior. con excepción del contrato de mandato. como aprobación judicial. ya que el juego de los artículos 174 y 176. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. por consiguiente. México. esto es. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. No obstante ello. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. Civ. F. pág. C. ec AULETTA. Por consiguiente.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal. Precisamente. no podrá hacerlo sin autorización judicial. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización. coarta la capacidad plena de la mujer. 2280. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. la mayor parte de la doctrina. en Francia. Civ. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido. Así.w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. D. No es posible admitir. F. ob. Civ. el artículo 174 del C6d. En Alemania. una interpretación amplia. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales. . por ejemplo. F. cir.

Código citado. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. y se hable de convenio. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. El carácter abierto. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. Este es. no es dudoso. véase también el 1476). . Ahora bien. En el caso concreto. como el Civil italiano de 1942. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. que si tiene la misma capacidad que el hombre. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. también se necesita autorización judicial. Hablamos entonces de una falta de legitimación. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica. de derecho obligatorio. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad. del mismo. por lo menos. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. D. típico de los contratos de organización. 1420. legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización.. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. 11'. De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. pero. etc. nuestro punto de vista. Cód. Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. Por otra parte.). es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. es un contrato. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. cuando contrae matrimonio. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. F. Civ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D.. en la mayor parte de los casos. no deja de encontrarse sometida al mismo. y que el artículo 174. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. En códigos modernísimos. aunque sea de organización. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. El carácter imperativo. en la que su marido es socio.

30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. por consiguiente. M. es decir por la mujer. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. en cuanto contrato plurilateral. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. Para unos. G. sino en su fondo. como se indicará después. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. O. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. no entre la mujer y el marido. F. pero. sea de ingreso posterior. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. Cód. Por nuestra parte pensamos. Por ejemplo. igualmente necesitará la autorización judicial. sino que ha de considerar . Por otro lado. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. El contrato de sociedad. aun faltando dicha autorización. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. S. incluso dentro del marco de la L. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. Puede discutirse. sea fundador. Pueden sustentarse dos criterios. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. Por lo tanto. la intervención del agente del Ministerio Público. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. supone el censentimiento de cada socio. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. Civ. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura.

G. los corredores. además de que el artículo 174. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad.w Para concluir. G. ha sido de hecho.. (art. 30 AULETTIi. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. L. M. El artículo 1795.e indica que. F. Cód. hasta ahora. Civ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. La solución. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. M. Finalmente. M. ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. venga a ser socio de otra sociedad mercantil. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. ob. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo. fracción 1. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. La actual redacción del C. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. basta con invocar el artículo 6. 11:5. En este caso se encuentran. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. pág. de cualquier clase. M. estas prohibiciones tienen un alcance mayor. 12. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. es evidentemente una disposición legal taxativa. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. S. F. deberán indicarse los nombres. Cód. Civ. . 12) nos evita este problema. ctt. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. Co. qu.. sino la inexistencia de las legitimaciones. exenta de vicios. más acorde con la realidad. C. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles.). En otros sistemas legislativos.). como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. S. 1. En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. y el juez dictar sentencia en este sentido.. 11) Vicios del consentimiento. en el derecho mexicano. D. porque la Ley se los prohibe. D. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad. Co. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad.

Civ. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. por lo qne. D. D. Por consiguiente. 1. mutuamente a combinar 31. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. habla de objeto en sentido de finalidad. fracción III. Esencialidad de la "por/ación. especialmente. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. conceptos definidos por la ley civil (arts. cit. pág. F. 2693.. F. Así. Para otros autores. pág. Civ. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo. (0111· En resumen. 6.32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. fr. a su vez el objeto de las obliga. núm. 83 Sin embargo.. 2692 Y." 32 El Cód. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. 111. la cosa que el obligado debe dar. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. el mismo !e. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. S. 1. 81. Tras esta exposición. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar. es decir. G. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. SIIS recursos o mr esfuerzos.. 182. por extensión. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación.. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. fracción Il. 109. El artículo 6. 32 SOPRfu~O. VI. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. violencia o error. VIVAN'Ó~. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo. Il. tomado en este sentido técnico. nos ob. en sus artículos 26. a las aportaciones. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios.. fracción Il. cit. ob. fracción IV y 229. . M. es decir por la existencia de dolo. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. y objeto en su acepción vulgar. La respuesta resulta del artículo 2688. según el lenguaje del Código. 1812 y 1819). 1.

esfuerzos. respecto de sus socios comanditarios. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. sin excepción. sin perjuicio --en este último caso.r" En el derecho mexicano. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales. 2689) que la aportación de los. ob. que para las de responsabilidad ilimitada. pero. Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos. cit. mente una responsabilidad. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. pues claramente' dice el Código Civil (art. no basta el compromiso de responder. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica. e 3 . pág. actividades personales. en cuanto que. ob. 125. inseparabIes de la persona física. el asumir simple. 125. la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio. sólo . otro. puede verse un aspecto del motivo." S5 Véase AULETrA. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. pero. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada. no cabe dentro del concepto de aportación." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder... no cabe más que aportación de recursos.de la suscripción de sus acciones. en cambio.o fin del contrato.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. no nos parece que la cuestión resulte discutible. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones. en cambio. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. en . dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. así como en la en comandita. a través de ella. e nei rapporti estemi. cit. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad. Debe admitirse. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. porque con ambos se compone el capital social. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34.. AULE17fA. pág. pero. y por esfuerzos. de capital.

t. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. L. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. Civ. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación. C. como sí lo es la aportación. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital.. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. El artículo 6. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . Finalmente. pero. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. frs. 212) Y aun en aquéllas. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. puede haber socios cuya aportación consista en industria.). La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. 2720. en la esfera de ID civil (arts. pero. J. D. Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. es decir. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita. F. G. Por consiguiente. pero no presupuesto de ella.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. La obligación principal es la de aportar. 2688 y 25. 1194 Y el Informe de 1933. pág. S. pág. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. S. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. F. C. al menos no figura esta causa de disolución. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. V y VI. XXXVIII.). deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. F. I1) Principios generales en materia de aportación. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles. Civ. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. causa ésta de disolución. entre las establecidas legalmente (art. D.

Las aportaciones en especie. (véanse especialmente los arts. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores. C. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. 10 que supone que toda aportación es ilimitada. Debe efectuarse frente a la sociedad. Civ. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. C. F. incluso sería válida la determinación por acto de tercero. pág. S. El socio debe aportar algo.). Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. esto es. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. préstamo.. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. S. es decir. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos. ob. G. Civ. 89. 64. 1827 Y 1828. D. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones. no frente a sus socios. F. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. lo que prometa. la cosa objeto de la aportación debe existir. IV. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito.. La aportación como obligación es básica. etc. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. el hecho debe ser posible y lícito. dt. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. 91 Y otros más. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. la aportación se realiza una vez. M. 133. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato. pero. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes. no hacer-. 1. arrendamiento. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable. aro 3B AULE'ITA. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. que es el titular jurídico de esta prestación.. D. G. a diferencia de otros contratos.. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. compraventa. derechos de propiedad industrial. hacer. intelectual. M. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. sólo una vez. fr.

debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra.. Por lo tanto. La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. así como las concesiones del Estado. a) Aportacián de numerario. cosa perfectamente fungible. si no lo hay. C. en general. cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. Co. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. etc. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código.. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. . la experiencia. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. las dotes de orga· nización. es decir. C. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). M. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. La aportación de esfuerzos. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. Civ. Como 'obligación de dar dinero. G. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. y la orientación general de la L. si sólo produjeren acción ordinaria. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. S. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. Se aportan recursos cuando se aportan bienes.36 transferidas. F. D. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. en defecto de este señalamiento. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución. M. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. es decir. La enumeracion que hemos hecho. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. el problema es igual al que acabamos de resolver. que se cumple por el pago de cantidad prometida. -Dada la índole del contrato de sociedad. y. no presenta grandes complicaciones. las aptitudes especiales. serán exigibles a los diez días después de contraídas. Si existe plazo. Por la parte aún no entregada.

la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. S. 84. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad. el artículo 50. G. Desde luego. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. por exclusión del socio incumplido. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. G.. 85. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. G. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. el pago de los intereses moratorios. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0. M. c. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. 1. tiene límites en las sociedades capitalistas. los gastos de venta y los intereses legales. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. producto de la venta de las. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio. los gastos de procedimiento. M. la de ir a la rescisión del contrato. La ley alude a ello expresamente en el arto 120. Ca. . porque en ellas el capital es fundacional. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial. S. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia. M. En las sociedades de personas. fr. C. se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. M. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes.). que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. es decir. Il. en este caso ante notario o testigos (art... debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. otra. L. n. S. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. M.). dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. fr. provoca la mora del socio infractor. Ca. mente. es decir. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto.

Aportacián de inmuebles. P. que establecemos por vía ejemplificativa. 1. C. D. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. C. P. D. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art. En general. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. 758. D. caben Jos siguientes supuestos. salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. Civ. cabe en este concepto. ya de los rcpresentativos de mercancías. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. lo que constituye en la práctica. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. D.38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación.). M. los derechos sobre marcas.) deben destacarse: Acciones. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. por ser personalísimo. Dentro de la aportación de especie. Propiedad intelectual (art. P. puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. S. P. Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-.). El uso o habitación. no es transferible. Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. Civ. y aun para los propios socios. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie. 2. para responder de las diferencias de valor. Civ. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. Civ. ya se trate de los de contenido crediticio. en la forma y en los casos que consideramos después. L. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. lo que es de especial interés para las sociedades Holding. avisos y nombres co- . en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. G. con mucho. C.). 753 y siguientes C. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles. Tltulosoalores de otra clase. Todo 10 que no es dinero. 755. ya de los de participación. En efecto. 141. b) Aportaciones de especie. Aportación de muebles. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. patentes. el caso más numeroso. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor.

v Concesiones administrativas. pero. ya de sucesiones. mientras no se haya causado.. 134.. "La acción. 1930. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-. s610 lo es.40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real. 141. pág. ob. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. la de cosa para el caso que exista (aportación pura. 21. ya se trate de patrimonios individuales. sean sociedades en liquidación o no. CARLO.. es decir. Milán. 1. Padue. incluso. dice AULElTA. la existencia de la cosa. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e. 1935. Apor/aci611 del nombre." 37 Yéanse NAVARRlNNt. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts. Turín. y en el segundo.). 21.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae]. en el caso de aumento. porque la prestación consistía en la alea. no es motivo de rescisión del contrato. 1. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. págs. pueda reducirse a cero. ob cit. 1924. Padua. transportes y otras similares.). P.. aguas.. 4. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia. G. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. D. 1937. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. Ley de patentes y 81 de su Reglamento. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. 39 bi. La compl'avcl1dita.. ya de patrimonios en copropiedad. núm.'I"'l"A. 14 y sigs. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible. 61. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas. Hipótesis especial es la de fusión. M. F. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia. 134. que sustituye a las anteriores. FRAGA. cit. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. PIe." Patrimonios.. S. al suscribir las acciones. 63 a 69. ctt. 1826. PIe. oh. págs. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. y SALIS L." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. págs. ya de patrimonios sociales. 246 a 268 y DEGNt. :1O AutI!. .0 Ob cis. Derecho Administrativo. L. P. en efecto. MAlORCA. LA rosa in senso giul·¡dico. Además de la aportación de bienes aislados. en el primer caso. Civ. pág. 241 y sigs. Aportacián de COsa [utura. 38 Sobre cesión de concesiones. especialmente págs. C. v. Sobre este punto pueden verse. pág. y equivalentes en la L. L. LA compraoendita di cosa futura.

. 114. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. págs. .. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos. F. 279 Y sigs. Como se ha dicho. Consiste en la prestación de las energías personales.de la cosa ajena aportada. y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo. como dice el artículo 2688. Civ. En las sociedades de responsabilidad limitada. intelectuales o materiales. pero sí sería" posible que los socios.. las que deberían tener una compensación especial. En la anónima. insistimos. La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. cuando sea posible. de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial. C. S. El incumplimiento de la obligación de aportación en especie. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art.. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria. depende del contrato. o alguno de ellos. M . en concepto de prestaciones accesorias. el aportante adquiera la propiedad .40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. 155 y sigs. Civ. véanse CoPPER-RoYE~.. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación. según los casos. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los. .o o de esfuerzos. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura. Esto es P> 41 Entre otros muchos. . . sobre compraventa de cosa ajena. e) Aportación de trabajo. D. de modo que. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. ob. El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable. antes de la celebración de la asamblea constitutiva. F.. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones. J. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. Sin embargo. C.. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas.J.. . D. ) . En los demás casos. L. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. beneficios.. cit. SOPRANO ob. págs. cit.. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. G.

. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. Esta última aportación debería ser asimilada. que tiene carácter general. C. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio. a una aportación en propiedad.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ . C. M. desde luego. para una hipótesis completamente diferente. en la sociedad de responsabilidad limitada. D.hayan señalado la ley o. mientras que lo que caracteriza la vez. resuelve el problema. Civ. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo. F. De dicho precepto se deduce que. M.. S. como regla general. en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. D.que hace esta aportación. ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. Puede paetarse la aportación de trabajo. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer. de manera . sí es normal la aportación de energías en todas sus formas. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso. G.sólorecibe la posibilidad de utilizar las. se trata de una aportación en propiedad. S. mntatis mutandis. como ya antes se dijo. 1. el título de constitución del usuf meto." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. en nuestra opinión. . 2104. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree. en la aportación de goce la sociedad . a saber: para el Caso en el que se aportase a. por lo que. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva. F. IV) Efectos de la aportación.). El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. ya que transmita el constituido a su favor. El artículo 11. L. de aportación de IIIttfrttcto. G. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa.e n-el socio. En las sociedades colectivas y en comandita. salvo pacto en contrario. ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital.disponer de él sin más limitaciones que las que . constituirá una obligación para el socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible. Igual solución se establece en el artículo 2689.integran su aportación. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio. la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica. En cambio. Civ. Si ello se conviene expresamente en los estatutos.

el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales. 36. cis. ob. 143. frente a terceros. es susceptible de aportación constitutiva." 43 En las relaciones externas. tomo XII. usufructo. sino sobre el importe de la estimación. J. 234. quien considera que tal poder sería irrevocable. núm. ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos. cit. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. 541. cit. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. que se ejercería no sobre el objeto. núm. página 865). ob.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. F. cit. cit. pero. pág. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia.. pág. ob. 1. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente. como arrendador. HOUPIN. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. cit." 42 En este Caso especial. WmLAND. núm.. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. ob.. cil. pág. 101. por ejemplo). 142. AULElTA. 36. ." H El derecho de uso. aunque se encontrase en especie en el activo social. THALLER. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad.. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa... Así. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. núm. ob. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. 42 PIC. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad. J. uso. oh. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad. J. pero no traslativa. por deudas sociales. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad.. 43 AULElTA. técnicamente hablando. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. por ejemplo. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. 44 PIe. J.

~. Civ. es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas. En efecto. o bien por la rescisión del contrato. Cív. F. Véase sobre este punto FERRARA. en el ordenamiento mexicano. dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo. de la cosa objeto del derecho). fr. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra. 12).. . además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art. de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio. El articulo 11. 2017 y sigs. 1933. por culpa de la sociedad o por caso fortuito. fr. y por lo tanto las cosas perecen para él. D.. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. G. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado.).~t. Il") Riesgo de las cosas aporladas. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano. Civ. Así. V) Riesgo de las cosas oporladas. c. S.. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. De este modo. F. 2017. D. r. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art.. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa. según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado. c. páginas 32 y sigs. y 2119 Y sigs. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts. D.1. Cód. 1') Indicaciones generales. art. F. Pisa.).). F. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas.. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando.. M.. sino hasta que se le haga la entrega respectiva". como ocurre en el derecho francés e italiano. rr. 2017. Para hallar una solución a este problema. Corso di Diritto Cioile.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad.

es decir. aunque nada se haya expresado en el contrato (art.). Civ. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. Civ. fr. por lo tanto. 2017. en estos supuestos. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . La entrega de la cosa puede ser real o virtual.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art. sino cuando la cosa es individualizada. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. F.' a la sociedad. todo el género existente en un lugar fijo. III y IV. además. C. frs. Civ. los riesgos no pueden pasaJ. a responder de la evic2120. por otra parte. y. Finalmente. F. pero. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. Civ. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. .. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. Civ. III') Evicciáll. Todo el que enajena está obligado ción. D. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. D. Cód. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. Cód. F. D. Cód. en los contratos conmutativos. D. De Jos dos preceptos antes citados. D.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. el riesgo lo soporta normalmente el socio. Cód. del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. Cód. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. Civ. 2284. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito. C.). el riesgo será siempre de cuenta del acreedor. con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final.. 2142. V. De. si el perecimiento es por culpa de la sociedad. F. a cuyo tenor. Y concordantes). según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. F. F. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. 10 que quiere decir que. D. de acuerdo. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. F.·D. el perjuicio lo sufre la sociedad (art.). lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. Civ.

. ¡ 1') Teoría clJsica. D. section J. causa . titre J. al especificar las causas de invalidez del contrato. Es necesario examinar el problema de la causa. Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. siquiera. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. vicios del consentimiento. esto es. El artículo 1795 del Cód. Esquemáticamente. Llámasele motivo. consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa. hallamos un tercer elemento del contrato. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs. En las donaciones. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana. Civ. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres.. los efectos de la disolución empezarán . según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario. M. junto al consentimiento y al objeto." La disolución que se provoque por estos motivos. L. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. Cód. G." En la sociedad.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación. F. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. y 2412 Y sigs. ilicitud del objeto. livre J. en la época de la aportación. y de que. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre"). si se tratare de títulos de crédito. 2184 y sigs. S. así como de la solvencia de! deudor. establece cuatro: falta de capacidad. fin o causa. D. producirá efectos ex I1Imc y no ex tune.. Así que. luego incumplida por los motivos indicados. responderá de la existencia y legitimidad de ellos. . ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos.. de su motivo O fin. y falta de forma. Civ. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos. sea con brevedad extrema. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. F.4" Lois civiles. esto es indiferente.

que es completamente diferente del que se le quiere dar. núm.. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. 345. 1930. Por otro lado.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. Esta teoría niega la existencia de la causa. pág. 48 JOSSERAND.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. o por su ilicitud. es ajena por completo a toda idea de causalidad. 232. En los contratos aleatorios causa es el alea. y considera que este concepto..47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. 159. 1037j BORJA. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones." 41 PLANIOL. porque en las obligaciones bilaterales. V. es falso e inútil. pero. la entrega de la cosa. o por falsedad de la misma. Siguiendo a PLANIOL. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones. Del mismo modo. PLANIOL. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. París. pág. en los contratos reales.<6 11') Teoria anticausalista. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. núm. ~8 46 DEMOLOMBE. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. Les mooites. ob cit. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa . puede decirse que el concepto de causa es falso. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. . aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto. "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. tomo XXIV. decir que la prestación que recibe el prestatario. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación. es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse. y en los contratos reales. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa. Il. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. 1. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa.

. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. 1945. cit. es un objetivo concreto de la misma categoría. Civ. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa. El elemento causal en el contrato de sociedad. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. como ya hemos dicho. porque es la que ha informado el Cód. F. pág. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar. es el móvil determinante. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos.. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. D. para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico. D. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. F. ob. J. El artículo 2668 del Cód. . el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos. . F. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. Véase bíbliogmfía en BoR). El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio. nos dice que por el contrato de sociedad. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios.. La cansa como móvil. por lo que pueden considerarse como determinantes. D. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. Civ. Puebla.49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad. en la concepción de los redactores del Código. En el Cód. Civ. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad. La teoría clásica resulta aquí inadmisible.. si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT.. 247.. en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano.. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas.. sus Elementos de Derecho Civil. Merece una consideración más detenida. que tenía que desem- peñar. un papel efectivo.. se recoge.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa.

Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. de acuerdo con AsCARELLl. Traité/ núm. porque estas declaraciones pueden no existir. Appunti. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. y además. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. o la causa. ante todo porque pueden no existir. 238. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. es decir. pág. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. en consecuencia. D. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. según las antiguas denominaciones. Esa participación es. porque bien pueden no revelar. porque pueden no revelar. Civ.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin. pero. 627 Y slgs. considera que la affectio societais es una colaboración activa. con razón se ha dicho uo que. Así considerada. el motivo o fin de la sociedad. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. Pero. PIe. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. consciente e igualitaria de todos los contratantes. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. en la terminología del Código Civil. 51 Personalmente. . timiento en el contrato de sociedad. D. el artículo 2668 antes transcrito. Es más. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. como dice el Cód. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. H. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. en A. F. las verdaderas intenciones de los interesados. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER. junto a esta obligación. C¿ 1905. dicho con más precisión. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista.T. y. e incluso ocultar. Traité dei sociérés. pág. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa.ARRA. págs. sólo en las declaraciones de las pactes. además. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. el de la voluntad activa de colaboración. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. pero los demás quedan vinculados. ante todo. 27. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. sino antes bien ocultar. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad.

la comunidad dc fin. De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . es decir. 1 l' I! I I 11.' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo. :l uno o más socios. las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. L.. 19.::jnbargo. .-~ .. F. Cualquiera estipulación en contrario no producirá ". . L1.rio. Son estas." (art. M. debe considerarse . Il '.'. I Teóricamente. Admitido lo dicho. "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje. . normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos . El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . por eso. G. formulación de esta rcgLt tlt:rlC. siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. dando así la base para la deducción del . habrá pérdida en el caso contrario. saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución. importantes excepciones. precepto al que corresponde el artículo 2696. con el capital social para responder a dicha pregunta. (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado. Evi. S. D. del capital. y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad. y en términos absolutos.. principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles. La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado. Así. C6d. es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido. equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial. t.\ j'" ':.~ :: I '. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran. deduciéndole el pasivo. ' . deducción hecha de las deudas exigibles.~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l . quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. I'¡ ¡: I • . contra las personas. precisamente por la existencia de ese articulo. es superior al capital empleado en la empresa. dentemente que si las cosas fueran así. y. en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido.). " i I . con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles. cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. bastaría comparar el valor real del fondo social.·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades. dole predominantemente económica. después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. Civ.

'<'~risprudencia de todos los países. E insiste la ley. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. 1. n. El artículo 17. Ya en. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. S. En cualquier tiempo en que. M. pág. R. 143. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto. pág.e'(dtcho romano y a partir de él. . 171. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. en la doctrina fl!l¡'¡. pág. 1915. ob. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato. El artículo 229. núms. R. 2.. 956. pág.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así. D. pág. PIe. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. M. 1. no obstante esta prohibición. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse. 62. ob. SRAFFA. formula en su derecho vigente este principio general. S. véanse AULETIA. WIBLAND.. D. cít. en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . esto es.. III) La cláusula leonina. cit. G. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . después de deducir el importe de aquel interés. 291. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. C. CAPITANT. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales.. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto".50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva.. GRECO. G. fracción V. incluso contra los intereses de los propios socios. pág. (il. e.). hasta que importe la quinta parte del capital social. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva. Sin embargo. De la ctUlJe des obligaJions. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. 44 y 4'. 1. 1. 21. de un modo constante. ob. 1932. 42. 1915.

pág. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente. D.. obtención de 13) leortina. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. 141. pág. . es decir. LYON CAEN y RENAULT. Véase PIe. 2. cit.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios. Cláusula de opción. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. 236. ni tampoco el Cód. peco. cuando los haya. es un socio que deja de estar interesado en el fin común. . 17. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. oh. NAVARRINf. HEMARD. 40. G.. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus". riJ. En el derecho romano era Iícita. pero. LYONCAEN y R.. Al fin y al cabo. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L. núm. núm. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras". que es la base esencial de la sociedad. JI. fil. En contra. ob. 172 Y THALLER. núm. 2.. MANARA. no se considera admisible en el derecho francés.. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina.s- En el derecho mexicano. ea PIe. núm. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular. en~'¡". IIf número 45. oh. que dicho en castizo castellano. 64. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. Civ. oh. Un socio que no tenga participación en las pérdidas. cir.. ob. D. M. S. cit. 121. AULETTA. sean venturosos o adversos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas. Commento. F. 27. oh. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo).(. por eso.. 1. cts..1.. núm.. ru Fr. cit. 45. oh. ni en el italiano. núm. 29." 49 En cambio.

que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. S. 2682). J. . que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago.I . Cada uno de los casos anteriores. mediante aportes materiales.. .). Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. Así. M. por ejemplo. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. G. Por eso.a cuota de pérdida en el capital. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos. siquiera sea por pacto extrasocial.). F. En la sociedad colectiva puede pactarse. G. sólo. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia.perdcr. El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . 1. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada. CIl . en caso de desventura económica. En efecto. M. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. La misma consideración debe merecer cualquier. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. hasta el importe de sus aportaciones. con efectos entre los socios. S. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta. . tomos XXVIII. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas. o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución. El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que . tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana. pág. 26. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades. " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. es un acto ilícito. aunque no se le impute un. o socio. pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art.. 57. IIl. S. fr. L. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer. Desviar estas sociedades de su estructura legal. M. 532. 1. pág. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido. G. Y LV.

1. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal. que de todas estas maneras podía ser considerada. Como cláusula contraria al interés. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. pérdida.). salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado. G. ya que la ley formula normas de equidad. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. G. pero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social. las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas. S. o a las leyes prohibitivas. por consiguiente. no tiene valor ni eficacia algunos. S. M. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". M. G. Caben.~' D[( . M.¡isp~~ en el artículo 6. S. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. fracción X. 2' No se ha hecho tal designación. 1. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. al orden público.. l ' Las partes han cumplido lo '. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime.:. dos ~u¡p:r(!$~. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable. L. pero.. calidad (arr. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones. a) Dlstribucián légdl. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad. V) Forma de distribncián. . que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas. no interviene ésta. 15. E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. Veamos ambos casos. . rísima fila es la participación del socio en la. la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un". En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones.Como acabamos de decir.

positivo.. 111. 1. toda aportación. una vez más. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio. por consiguiente. ob. tl la sociedad.o. 56.. Tit. n.que dichas . aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst. que se fija en la mitad de las ganancias. se valúen en dinero. porque de la ley no se deduce su aplicación.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad. en el español y en el suizo. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. Todas estas reglas demuestran. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. la que se adjudicará al socio industrial.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos. además de en el francés. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. en el italiano. Finalmente. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. XXV. ~ No se opone ningún precepto legal. si sólo fuere uno. Digamos. y en partes iguales entre los que existan. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit. de societate. la estricta necesidad de que las aportaciones. La respuesta debe darse en sen'i~. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. .54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. puesto que. La participación en los beneficios es la misma. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j. la auténtica significación de este precepto. si son varios. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio. cualquiera que sea su naturaleza. núm. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. así. cit. pero. L.

PIe. por disposición legal. Diversos aspectos del requisito de forma. Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas. . G. M. M. es de puro carácter interpretativo. 66. "aunq_ _ la . Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . dades de responsabilidad limitada. el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos. no participan en más pérdidas. Y otro tanto ocurre en las socie. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. m. Razones de Sil exigencia. El artículo 16. _ Sobre distribución fijada por tercero..). Civ. D. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad.consentímiento. establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno". F. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. _ " . porción en que han de participar en los beneficios.~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. S. ob. Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. G. y 2. Así. En la sociedad comanditaria. pueden: 1. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L. . Pacida agregarse como elemento la forma. Desde luego. L. objeto y Causa (motivo o fin. Por ejemplo. cualquier otro. v. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. S. el socio comanditario. en la terminología del Cód. En cuanto a la colectiva. b) Distribucián segrín los estatutos. pág. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario.responsabílidad al importe de su aportación." ~N> ' . ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. . Cose. noga~ Jii. Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por. \ ' iI 3. (jI. pese a las diferentes aportaciones. " pág.'. las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro. Derecho _ _. limita igualmente su . el de igualdad en los beneficios.

3).1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares . y cuáles son sus garantías. S. n.J\. Comm. 50 VrvANTE. M. . O. 58 L1. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód. porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito.¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato. el contrato de sociedad se con~iderab. . como veremos más adelante.' los socios.l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia. ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma. a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve". PJe. 1) La escritura plíblica. Ir. y por otro.. reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. D~ a ul.I . J. pllbUcidad. 228. preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos. dt. Prc. -------~ ---------~-- . Des JQ('ÍétéJ commerciales. . sino durante el ejercieio". ce. calificación judicial. . en principio. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución. inscripción de aquella-. M. núm. los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. Civ. ~. r . Aquí. G.. S. que. 19.). Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art.S Ordenanzas de Bilbao {Cap.~' otorgamiento de escritura pública.a los otros elementos del contrato de sociedad. núm. X. en e! Registro Público de Comercio. ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano. Tratados . Cód. perlO11alidaJ. 327. . l. P. coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios.f El artículo S de la L. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml. en interés de los acreedores particulares de los socios. M. porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. a quien trate con ella. Tratuao di Dir. núm.y.. al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe. I .lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura. por un lado. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura. por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad.\8 "en el interés de la misma sociedad. y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles. G. ob. y art~~ L. en contradicción con la amplia libertad de contratación. . 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". cómo está organizada la administración. 747.

M.. para la sociedad de responsabilidad limitada.~ . . en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar.. de denominación social.?~. según que atañan a la persona de los. de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad . de los que responden ilimitadamente. para la sociedad en comandita.'1.1') Requisitos qlfe debe contener la escritura. S. a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad. se trata de los requisitos generales.. V'~p. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes. de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S. El artículo 6. es decir.~~. L. de algunos o algún socio.~. de R.'x..1>1 ~ . enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad. nación. actu~ ante Notarla.') -gil Otorgamiento En el . de todos. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada. preparación especial. en el segundo. forzDsarncn.stado de la legislación m.·. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios. La razón social debe ir seguida. a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios. La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi. pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e .. están muy lejos de poseer los conocimientos .tc debe ~s~r..~. que cualquiera C1ue sea su preparación. En el 'primer caso. para In sociedad en comandita por acciones y S.. El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo.. . reales y funcionales.. ~JOlal'ial.. S.f._ UmCOS fedatarios 1'(.:J. Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles. L. esto es. socios o del ente que por el contrato se crea... en las sociedades colectivas y en comandita... W . en C.'. ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas.jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función. hablamos de razón social. en C. G.' .. Estos funcionarios son los mercantiles.: la escntura ~onstltutIva de . 1.. por A. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad. como signo aparente de la existencia de su personalidad..la s~Cledad anonJ~a. ---- . por la continuidad de su misión y por 5"-". Desde luego. '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~.. rienda...

Como consecuencia. La S. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " . tan indicada queda ésta. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz. fr. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor. y en particular. . equivaliendo tal plazo. " ~ a. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. en ejecutoria de 1<. en cambio. C. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años.w Las instituciones de crédito. sustentó tesis contraria a la del texto. Además.58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '. por 10 mismo. o bien las Slg as nombres. una razón social o una denominación social. . S. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. ' ~ •• . 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. fr. 2) Duración.. 11.. Vemos. 6. L. respectrvamente. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar.se manifiesta que su duración será indefinida.. A. según disposición expresa del artículo 8. C. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. como si. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. tanto el Agente del Ministerio Público. pero. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado. 'nima. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. según previsión de sus estatutos. pues. sin duda alguna. y S. de J. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades.. "r=n.'. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad. C. No obstante. ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado.> de abril de 1943. En cuanto a la duración. S. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima. y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad.. que son S. y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. como la propia autoridad judicial. por la interpretación literal.

D.' fr. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art. D. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. Inst. 1046. En España (art. Civ. 71. 2693. E. en Francia la duración indefinida es posíble. Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. D. ley citada). (IV) Pero.) . 66-537 de 24 de julio de 1966. ob. 17. Seg. en vigor desde el 19 de abril de 1967. sino que si ésta continúa funcionando. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. Civ. L. Civ. 111). la duración. Y el transcurso del plazo de duración. Por lo mismo. 3.. ob. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. En el C6d. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio. F. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra.h ~ . (N. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. 860.. F. V. que se determina en todo caso por los estatutos.). Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside. cis. núm. según el C.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. (N. 3) Domicilio.) y de fianzas (art. fr. no podrá exceder de 9() años. la duración indefinida es posible. fr. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts. 151) yen Italia (art. en Bélgica (art. F. Civ. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido.. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado. O. IIJ. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente.. El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942. núm. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D. lo estudiaremos después.) 61 V. D.. cit. será indefinida {art. Según el C. C. 2721). como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. F. la duración de las instituciones de fianzas. si se pact6.' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. pero ya no se exige ninguna duración mínima. PIe. 31'. pero. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No. HOUFIN y BoSVIEUX. no supone la disolución de la sociedad. domicilio es un lllgar de residencia. para todos los efectos legales. de 29 de diciembre de 1950). 29 y 33). E. La base de la división territorial mexicana es el Estado.

~':¡tldo ~G).. o en Tacubaya. el Derecho mexicano se al. por el ceotreno. § 24. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. D. sino el restringido. b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas.todas sus instalaciones fuera del mismo. o en Acapu!co (Guerrero). el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad.. D. M.¡-: lcgislncioucs del tipo ge.italiana domina. con domicilio en México.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio. Chilpaucingo (Guerrero). D. En resumen.{nico (Código Civil alemán.. aquel que estimen conveniente.. esto es. S.en se encuentran las instalaciones principales. En el derecho mexicano. La fijación del domicilio tiene gran trascendencia. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs. Y tener . En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ . ia de que el fijado SC':!. d) e) Para el aspecto fiscal.así podrá decirse. Códig-o Civil SlJitn.60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia. La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social. provenientes de la sociedad. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social. hablamos. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar . y Para el derecho común aplicable como supletorio. los demás documentos sujetos a inscripción. en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. F. D. j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional. F. suponen no el concepto amplio de que." que 02 Oc este modo. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común. Una sociedad puede dorniciliarse en México.--~ . G. etc. El domicilio. F. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio.----... F. etc.. en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn. tanto de la escritura constitutiva como de.flll... de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales.rn"irM ~ l. el principio de que debe CQ!¡'. o en Coyoacán.

ob. indicada cn los estatutos."\ 61 .. 120 de la edición españole. como se ha sostenido..r.YON CAEN. Civ. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u.. fr. domicilio de la sociedad").~. D. especialmente en los casos de quiebra. típico de las legislaciones latinas. pero en ésta han de encontrarse.. D. pág.LP. erm. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:. ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. sin embargo. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales. 104:5:. núms. L. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?. M. .rbncute establecido . cito En la opini6n dominante. Cód. 26. Del domicilio. WIE. 1074 Y 1396 del C. ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal. cit.ND. La sede indicada en los estatutos. . ob. . '78.:"r. F.una sociedad. J:.). 81. HOUl'IN y BOS\:~llVX. ce. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33. 19. y de Rocco. Véase así.. por lo menos. tir. C'StfL en. párrafo 3. por el artículo 102 L. núrnero R20 "". 509 y 76'. 13. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI. ob. sino con In sede social. 1167. cis. el principal establecimiento de una sociedad se confunde.). si fuese de otro modo..iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r.~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad..0 mismo dice WJEL. 23. n.R. La so(ieta commercialc ."' El principio de la unidad de domicilio. 1105. D. 1. ob. Una sociedad mercantil con domicilio social en México. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. núm. THAI. 203... Civ. pues. ob. "el domicilio de . cit. Los domicilios convencionales tienen por objeto. Y 16. 260 Y 264. Cód. 1069. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V. Civ.t" A todos los efectos indicados. F. I. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl. Sin embargo. ob. JI. que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella. cit. dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn . y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales. D.o{f. 03 l.). las oficinas y la organización social adrninistrativa. C6d. 186. no con' su sede de explotación. Padua.. 11. núm. y 2. El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana. siempre que esta sede no SC:l ficticia. F. 34.l4 F¡SCHER. 33. pág.. 21. Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real. M. no deberá. es decir. 18..'1 rappono al giedizio civilc. párrafo 2). G.LAND. S. cit. pág. ni con el de los domicilios convencionales... vrv . 1936. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad.

muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. No existe un precepto paralelo en la L. pero que en sí. El error es evidente. (N. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. IV del artículo 17. que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32. G. 99. deberán tener su domicilio en el territorio de la República. Ley cit. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios. que hubieren votado en contra. tiene. además. de la Ley de Población. L. F. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. S. B) Requisitos personales relativos a los socios. G. no es ejercicio del comercio. aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. 60 Y sigs. ni atribuye la calidad de comerciante. tan celosos como ignorantes. Son requisitos normales de identidad. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio. un derecho de separación (art. vigente la autorización para operar s610 podrá." De aquí han deducido algunos funcionarios. 98. V. Com. ·M. 206. que el notario deberá exigir forzosamente. El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional. Inst. L.). Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía. si no es con el consentimiento unánime de los socios. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. lo mismo dice la fr.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. L. es una 'garantía para los socios de estas sociedades. Inst. cidiese transladarlo al extranjero. VI de su artículo S. Ins. Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y.).con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil. el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios. S. o al menos -si así se pactó-. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡. en la fr. otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana.Zz' . interés en cuanto que . aun a los de la anónima. por el contrario. exige que las instituciones de crédito autorizadas. (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. . De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. E. Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art.).

. TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES . toda clase de sociedades o asociaciones. -. 44). . Por razón de nacionalidad. ' . pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país.. • . para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944).\1. I del artículo 6. para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8. las personas morales.remitimos. ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas. M. . S. S. de la misma fecha. G. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944. la fracción IX del artículo 6. '. cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares.-. exige que en la escritura se fije el importe del capital social. pueden ser socios de otras sociedades. C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales.'. G. L. No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera. dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . D) Requisitos reales. M. solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. M. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. . ..#'. 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial. su reglamento. L. la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos. tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal. La determinación del capital social.. G. es decir. En cuanto concierne a los administradores. a los que nos _. L. Además. Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. La fracción V del artículo 6.• . S. . 6. El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~.: . . . 1) Capital social. Para las primeras.

Requisito real. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general. ob.dedicará. 2) Aportaciones. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley. e indirectamente. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo. Por supuesto.oil Para evitar dificultades. son las obligaciones de los socios. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. el contenido de éstas.. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. pág. que tal importe no podrá ser. Se trata de una acepción incorrecta del término. la sus~ además. financieras '60 FISCHfiR. la cantidad total autorizada. 122. indica como requisito la expresión del importe. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6.corno exige. 3) Reservas. o mejor dicho de la finalidad social. --.--- . ca~ tilno la situación del mismo. es decir. menos de la quinta parte del capital social. o en un sentido un poco amplio. al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. La expresión del objeto. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. Respecto de las aportaciones en numerario. del fondo de reserva. La fracción XI del artículo tantas veces citado. constar en la escritura. ~~eberá. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. cit. es decir.~~. el artículo 20 de la Ley. para. '(lllC la indir.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas. ésta podrá. En cambio. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. es frecuente que en las escrituras se haga constar que.u. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad. . realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. también. en ningún caso. objeto de la empresa. este precepto no ofrece problema alguno. como quedó ampliamente expuesto. pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. "rama comercial". ya que objeto del contrato. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. 4) Objeto de la sociedad. edic. "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales". Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re.

Ahora bien. de tal modo. como ya queda consignado. De este. Cód. Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". Ya dejamos expresado que. Civ. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. motivo o fin del contrato de sociedad. 1) "Forma de administración. F. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad. pero incidentalmente.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. tienen plena libertad de acción. 2) Utilidades y pérdidas. Requisitos [untíonales. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. al tratar de la finalidad de éstas. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales. F. Este requisito es tanto más importante cuanto que. Es evidente que en defecto de indi- s . es precisamente la causa. o de ciertas concesiones. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio. la expresión del sistema de administración.. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. Esto es. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. D. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. D. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. Civ. 3) Disolucián. la participación en las utilidades y en las pérdidas. en defecto de pacto expreso.

Calificaci6n judicial e inscripción. y la de sus reformas. VII). de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: . La escritura. M. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. mente reguladas por la ley a la que se remite. Lo cual quiere decir que. S. L. No todos esos requisitos son igualmente necesarios. El artículo 8. pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. M. más terminantemente aún. se hará mediante orden judicial.. G. S... incompleta. hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. Ahora bien. 1). que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. ya que sus facultades y atribuciones están amplia. Sobre este punto la ley es explícita. servirá perfecta. mente de base a la constitución legal de una sociedad. 'aportación de los socios (fr. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. II) Registro de la sociedad. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. según el artículo 260. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. S. duración (fr.. Así 10 dispone el artículo 7. Antecedentes. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. finalidad de la sociedad (fr. se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley. de acuerdo con las prescripciones de la ley. 4) Liquidación. 111') Escritura incompleta. G. 1. lo impone el artículo 19. capital social (fr. V). párrafo segundo. VI). II). M. dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6. ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. IV). La fracción XIII del artículo que analizarnos. III). y el domicilio social (fr. la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil. la . en todo caso. L G. Ca.razón social o denominación (fr. deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. M. C. que tenga todas estas menciones. M. La inscripción. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores. es obligatoria. S.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G.

y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. por el Tribunal de Comercio.. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. La L. previa la calificación del registrador. Por influencia directa del Código español. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. español). De todas maneras. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio.TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. posterior. y después el Tribunal de Primera Instancia. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. el juez. 29). cit. de registro e inscripción. Ca. C. de 1829. el de la concesión y el normativo. 293. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. y otro. 26 Y 289 del mismo Código. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. S.). de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. previo. E. debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. 253. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. el que debía conceder la autorización. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. G. Ca. propiamente dichos. según la ley de 1934. M.. ya se encontraba en el C. G. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. C. Ca. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. Al hablar del sistema de la concesión. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. por el contrario. introdujo el sistema de la calificación judicial. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. el Código de Comercio mexicano de 1854. M. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. S. puesto que la escrituca constitutiva. previa a la inscripción. establecida por los articulas 22.

G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. y que lo que se aparta de los mismos. Es decir. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. cit. S. FISCHER.. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. sino en su fondo. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad." Por nuestra parte pensamos. pág. "El examen es generalmente sólo formal. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. G.R. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. se trata de que la autoridad judicial. Sin embargo. 139. pues. la opinión de GIERKE. el Registrador. acerca de si existen los documentos y declara. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente. Por ejemplo. ob. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala. incluso dentro del marco de la L. opina igual. B) Finalidad.S. en mi opinión. GIERKE. Suiza y en la U. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular.S. 1') Caliticaci6n jlldicial. como ocurre en Alemania. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas". 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. M. loe. Algo semejante ocurre en México. clones necesarias. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. con aportaciones en bienes distintos del dinero. puede y debe el juez entrar en un examen material. Como acaba de indicarse. al proceder a la inscripción. con competencia para hacerlo. ob. Véase en este sentido.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. pág. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. 67 . cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi. que es el Juez. Puede discutirse. naturalmente referida al derecho alemán. del modo debido. como ya se ha indicado. En Alemania. entonces. cit. 279. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente.. A) Concepto.. rilo. junto al dictamen de los peritos. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura.

por el sistema normativo. empieza con la presentación de la solicitud. según la clase de sociedad. aunque no se hubiese dicho. M. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. al tenor de lo declarado en el artículo 261. G. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. M. L. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. La competencia del juez. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. C) Competencia. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. fracción 1. que ha de calificar la escritura. El exatmen debe extenderse. De todas maneras. S. por consiguiente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. S. A esta audiencia puede renunciarse. . No se trata de la presentación de una demanda. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. como dice el articulo 262. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario. el juez debe citar a una audiencia. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. éstas se han incluido en la escritura. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. L. pues no hay contienda. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. A continuación. Evacuada esta vista. y en la práctica se renuncia siempre. G. están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. D) Procedimiento.

C. O. Fed. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. . 137. o el artículo 533. en su caso. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. puede interponerse el recurso de apelación. De todas maneras. sobre este punto PLAZA. al objeto o al fin de la sociedad. Reúne las características formales de éstas y. es de naturaleza declarativa. como consecuencia de ello. Por eso pensamos que esta sentencia. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. en éste sí se causa. según dice el artículo 263. Proc.pdg. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. su contenido material es el propio de estos actos judiciales. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura..70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura. 1. Co. Proe. desde luego. ya que en virtud de la declaración judicial.'. Pueden hacerlo los interesados. 08 V. en cuanto que no hay contienda. Civ. C. No 'consideramos. es de carácter administrativo. en concepto de partes otorgantes. o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación. Como queda dicho. Derecho Procesal Civil español. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. es una sentencia. Civ. Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. según prescribe el artículo 896. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. M. pero no los que conciernen al consentimiento. sobre calificación de la escritura. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. en materia de apelaciones." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. bien pudiera decirse. F. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza.

Inst. corresponden a la teoría de esta última institución.. Actualmente. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación. anteriores." Segnnda: las instituciones de fianzas. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones. por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. con arreglo al cual. pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. sin que se requiera mandamiento judicial.Iegal' (N: E. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. sin que sea preciso mandamiento judicial. la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras. que se' otorgará. sin que sea preciso mandamiento judicial". Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. E:) .) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra. y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles". serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. L.<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros.detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio. 'en el término de 15 días' hábiles. XI. y hechas que sean les modio ficaciones. Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda. Basta con indicar que la inscripción se realiza. El . que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950. dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que . cuando se ajusten a la ley. correspondiente al domicilio de la sociedad. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. en igual plazo. no surtirá efecto . S. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. fr. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio. Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito. (N. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado.le Secretaría de Hacienda. ya que el arto 8. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social. por la simple lectura del artículo 19..

5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad. 1. a la que debe comunicarse el aviso de apertura.) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. Fianzas). las sucursales.. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. L. así como cualquier alteración en estos datos. 4. Inst. fr. la clase de sociedad. Existen casos de efectos especiales. los gerentes. El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. Satisfechos estos requisitos. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. E. F. de 2 de mayo de 1941. es decir.. fr. Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar. Inst.72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. E. Ca. Cuando se trate de sociedades. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. de 26 de diciembre de 1950. (N.) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. M. como ocurre con las instituciones de fianzas. la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio . según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta. de 31 de diciembre de 1942. la denominación.) .(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. imputable a la institución de fianzas. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". Il. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. C. 4. la firma social. L. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas. del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas.

De aquí que los contratantes. El C. en la L. 1) Efectos internos del contrato. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. tienen dicho carácter. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. por su escritura constitutiva y por sus estatutos. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles. haciendo uso de esta autonomía legislativa. en virtud del poder normativo del mismo. con lo que las normas que los socios establecen. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. México. ce. El contrato j' el tratado. 1') VaJor normativo del mismo. F. siempre que entre ambos haya contradicción. En general. . esas normas. a nuestro juicio. se convierten en la ley de los contratantes. la validez de ese derecho se ce KELSEN. reconoce el valor normativo de los estatutos. No podemos determinar a priori. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. M. S. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. iremos exponiendo las disposiciones que. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. D. Por de pronto. en este lugar. 1943. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. como aplicación de derecho objetivo. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. C.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. y como creador de normas jurídicas.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. En consecuencia. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. M. Civ. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad. pero. en la medida en que se obligan. G.. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. El artículo 78.

sino más bien. etc. D. págs.! DALMAllTBLLO. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato. páginas 94 y sigrs. 1937. dli~ pág. 116.. A) El status de socio. vigilancia. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. 1. r. el socio tiene obligaciones que satisfacer. aunque con dudas. hay otros derechos (voto. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. 494. 17771 Ob. ..74 AscARELLI. Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio. en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. a lo que el sta/lIS de ciudadano. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". cit."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. I. ARrruRO. 112 Y sigs." Ob cit.74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna. en el fondo. ENNECCERUS. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio. 73 FERRARA. un derecho. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. 217. sino un ataque a la posición jurídica del socio. APPUl1Ji. que éste ejerce frente a la sociedad.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. la que no es. 11') El contrato y los socios. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual. veto. cit. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". esto es. Al mismo tiempo. pág. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. R. 129.. En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro. pues. Milán. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno). 7:! Oh. oh. ni siquiera una relación jurídica. C" 1910. parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status. pág. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado.. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica. Tampoco es un derecho de crédito._ es el conjunto de los deberes y de los derechos. "un presupuesto de relaciones jurídicas". en la gran corporaci6n política que es el Estado. semejante. pág. Sacie/a.. 70 bi.. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i.

'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas. 1938. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi. pág. ya con referencia al derecho moderno. 170. 1. R... WOLIIF. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política. MATSUDA. BJGIAVI. Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad. Aluienseselíscbaiten. 115. Ccni. As]. 11 JELLINEK. y que constituye. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales. pág. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados. pág." "La condición de miembro en sí misma considerada. 61. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. posteriormente.." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. KIP. ob." . derechos. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico.. págs. pág. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. jurídicamente relevantes. T. ob. pág." pero. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". cit. LEHMANN. Turín.. pág. Com. Riv. U. págs. creemos que conviene precisar el concepto de status. 81 ENNECCERUS. cit. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . por decirlo así. 1. 92. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. respecto a la corporación. pág. 1917... págs. JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. cit. pero. que importa derechos y obligaciones recíprocas. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. 50 y sigs. obligaciones. 207. 1910. o sea una relación jurídica de derecho personal. por ejemplo. 1.. 11. 494 § 105. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ.derechos subjetivos. así por ejemplo. pág. 80 FERR.. Dir. '18 REDENTI. el campo en que germinan las relaciones particulares. 413 y 863. 64.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. en virtud de determinados presupuestos de hecho. Riv. Nápoles. 42 Y ÚH. cit. H. sino síntesis ideal de particulares estructuras. por su parte. 1931. atributiva de derechos y obligaciones variadas. ob. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. a los socios frente a la so- . 1'9 Ctcu. en Z. considera que el status no es una relación jurídica. 65. entre Un sujeto }' todos los demás. que en sí es sumamente vago. Creo. 19 pág.) 76 CCU... WIELAND. Le persone giuridicbe. LXXIX. Das Recht de. 8 2 111 Crctr ANTONIO. 1931. con AsCARELLI y BRUNETI'I. Derecho Civil. ob.ARA F. Dir.

el de devengar dividendos constructivos.. cis.. cit. recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. pero. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias. . . Entendámonos bien: todos. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos. pág." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles. 83 Ob. A este respecto. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales. ob. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. pág. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. En el mismo sentido. entre otros... J. generalmente considerados. podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. sin contar en una cláusula estatutaria. y a los que se originen por acuerdos sociales. Podemos clasificar los derechos de los socios. 218. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley . a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación. por ello. 29. nota 2. atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad.. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato . Recogiendo los que creemos fundamentales. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias.. Finalmente. A su vez. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad. Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. b) Por razón de Sil contenido. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. según que sean materia estatutaria o no lo sean. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea.76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

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JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

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hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

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posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

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Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

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parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

G. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple).). En los demás casos. pero. como status. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. que no implican una intransmisibilidad total. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. se incorpora a un títulovalor. 130. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. L. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. 1. En las sociedades de responsabilidad limitada. por lo pronto. o s6lo se practica COn amplias limitaciones. art. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. 66. hallamos un tipo intermedio. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. Hay algunas de éstas. D) Documentación de la calidad de socio. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. G. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales.). sino de la muerte del mismo. L. M. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. En efecto. Así se dice expresamente en el artículo 111. con todos los derechos derivados. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en . El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. M. en las que la calidad de socio. En las sociedades de capital. por lo que la cesión no se hace. mediante la adquisición en las participaciones. En este sentido. Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. en las que los socios comanditados son también accionistas. G. al contrario. pero sí una transmisibilidad restringida (art. sin embargo. se han admitido ciertas limitaciones contractuales. lndoso en las sociedades en comandita por acciones. M. predomina el principio de libertad de cesión. S. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. en el sentido de que no la autoriza. S. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae.

La aportación del socio a la sociedad es esencial. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. La aportación es limitada puesto que. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios. En este sentido. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. S.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. limitada o ilimitadamente. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. Pero. es decir. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. B') Aportación y responsabilidad. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. G. no puede exigírsele más. como apuntábamos. E) Aportación limitada. es decir. En la sociedad colectiva. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. 1. los socios comanditarios. mas. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. S1IS problemas. se llama suma de responsabilidad. En la sociedad en comandita. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. sea simple o por acciones. pero. en la cantidad y calidad establecidas. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. Una vez hecha la aportación. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. simultáneamente queda responsable frente a terceros. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. directa O . todo ello. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. tiene que ser cierta y determinada. la suma de apor- . por lo que concierne a. como el objeto de todo contrato. 58. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad. M. A') Aportación. toda aportación es limitada. las sociedades de responsabilidad limitada. en tanto que responden limitadamente. ni cosa distinta a la pactada.). dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. con los efectos que ya veremos frente a terceros. con las modalidades pactadas.

para los socios comandirados. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. La aportación es una obligación contractual. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales. de interés para la sociedad y para los socios. que les facilite su actuación. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. desde luego.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. y también lo es para los terceros. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. como en el caso anterior. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato. puesto que de este modo se constituye el capital social. la responsabilidad surge a resultas de la gestión social. . Por esto. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. El rumplimiento de la aportación es. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. dos o tres veces mayor que aquélla. Finalmente. La aportación deriva del contrato. mejor dicho. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. de la ley. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. en las sociedades cooperativas. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. es una obligación social. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas. de manera que ésta venga a ser una. la respon- sabilidad.

ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. VARRINf. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. pág. . tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios. G. con más o menas extensión.. formas de la aportación. pero. etc. ob. que no es propio de este lugar." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. en los bienes de los socios demandados. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y. condicionalidad de la aportación.90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. . 44. sólo a falta o insuficiencia de éstos. según la clase de sociedad de que se trate. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación. núm. 46. b) Antecedentes y derecho extranjero. G. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. a) Base legal. cosas que pueden aportarse. 1899. Del/a socios. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad. además. separado de Gisrisprudenza italiana. L. M. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. M. -87 MANARA. N . por consiguiente." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. La hallamos en el artículo 24 de la L. siquiera sea un interés indirecto.. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. S. cit. S. No hay dato alguno en el Código de 1854. . SoTGIA.. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce. Por otro lado. de la lectura de los artículos 13 y 14.

y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. de las obligaciones de las mismas. porque se cumple en los términos precisos del contrato. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. equivalente al 483 del de 1883. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente. . que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. S.igo suizo (art. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. con más o menos amplitud. De ambos problemas. M" se refiere a dos problemas distintos." y el artículo 151 del mismo Código. y en tanto que unos opinan que los acree- . y por razones que antes se expresan.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. L. según la clase de socios de que se trate. En el derecho italiano. el C6d.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios. los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. lo que significa <J. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24. por las razones que después hemos de exponer. responden subsidiariamente. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. Sin embargo. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad. G. después de que éstas no pueden hacerlo. Esto no es problema. es decir. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto.

Pero. ob. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. no tiene relevancia jurídica alguna.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas.. o hecha exclusión del patrimonio de ésta. Lo que la sociedad debía pagar al socio. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. II. cit~J número 407_ . cit. ob. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. lo que es presupuesto de toda actividad procesal. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. pág. NAVARRlNI y MANARA. Por el contrario. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. cir. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. ob. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad. porque carecerían de interés jurídico para ello. ejerciendo la acción de responsabilidad. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. Para ello. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis)." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. núm. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar. 89 NAVARRINI. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse.88 Si la sociedad es solvente. queda en la caja social. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. hasta la concurrencia del valor de su aportación. es' decir. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse . la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. Si la sociedad es insolvente. 475 y VJVAN"rE. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación.. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. por ejemplo. y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos.. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. Así. a título de aportación. aunque sea por compensación. Ante ella. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. si los socios son de responsabilidad limitada.. Del cumplimiento de la aportación. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. demandándolos conjuntamente con la sociedad.

1398. párrafo 2' constitucional. 1946. pág. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . Así una ejecutoria (S. S. como demandados. suma de responsabilidad) . XV. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. F.. precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio. S. tomos VII. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. En los antecedentes. XXXVI. M. Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada. 1344. pág. de 1889. La sentencia que condene a la sociedad. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad.. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. bien puede absolver a éstos. en este caso. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. Los redactores de la L. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. (Así. G. tomo XXVI. para poder ejecutar.. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud. Sin embargo.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. J. M. pág.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. F. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. J. pág. sobre el patrimonio del socio. con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. Si no hay demanda conjunta. Además. Bajo la vigencia de! C. Co. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. pero.

24. como tal aportación. si el problema se plantea adecuadamente. art. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. Los socios de responsabilidad limitada. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra. y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. 55. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales. pero. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. 13. Forma de exigencia de responsabilidad. 1. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. los acreedores tienen una acción directa. M. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. Ahora bien. S. (Mito constitudonaI.las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. 58. 1. S. según el artículo 14.). De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. S. es limitada o ilimitada. en función del tipo social {arts. según la clase de socios de que se trate. Por los estatutos. puesto que responde de todas . Para que la aportación se haga.). G. porque. en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. 1.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. limitan su responsabilidad al pago de su aportación.). M. S.) f) . 25. 14. G.. G. juntamente con la sociedad. M. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. Para acabar. G. 1. 13. M. 70. La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. en particular. Por la ley. 87 Y 207. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego. en el que llevan todas las de perder. por consiguiente.. pág. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. sino que como se ha dicho. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. ob.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos. L. S. L. M. En ambos casos. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. plantea más bien que un problema de responsabilidad. G. no créditos. 91 'En este sentido. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos. G. como expresamente dice el artículo 10.. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio. cit. de' disposición: ambos competen a los administradores. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. S. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. Atribuida esta administración a órganos especializados. uno de ejecución forzosa de las sentencias. . Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados. 84. F) Derecho de administración. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. para su conservación y aumento. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. M.. En este sentido. V. Basta. pero. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. En líneas generales. NAVARRINI. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.

Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. .. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores. y el de voto. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse.ELLI. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. Más. Appunti. el derecho de redacción del orden del día. es decir. 150. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. con argumentos que son aplicables aquí. en general. Por eso. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios. mayor participación en la vida de la sociedad. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. el derecho de representación. no depende de la voluntad de la sociedad. por eso. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. en ésta sobre extraños. no puede hablarse de mandato. pág. como son: el derecho de convocatoria. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" . todos los socios son administradores. en grados diversos. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas. es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. En este sentido. puesto que su existencia es necesaria. entendido en un doble sentido. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. es decir. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. B') Derecho de nombramiento. en la sociedad colectiva.

a la asamblea y a algunos órganos especiales. 7 ." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. pues como varias veces se ha apuntado. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. Finalmente. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones. supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. corresponde a todos los socios. un derecho de denuncia. es decir. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. L. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado. G) Derecho de vigilancia. ruando se trata de sociedades colectivas. esto es la regla general y ordinaria. es decir el de comunicar a órganos especializados. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. G. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance. quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. a algunas minorías. El artículo 10. M. en tanto que en la anónima. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. 47. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. S. esto es. M. S. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. según lo que dispongan los estatutos.). este derecho tendrá uno u otro alcance. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación). y el derecho de convocatoria. V') Obligaciones de los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. Sin embargo. Estas derivan de la ley o del contrato social.. y voluntarios o potestativos en las demás. A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. G. los extraños no participan en la administración social. les corresponde informar sobre el balance. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. y limitado en la an6nima. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. cuando existen órganos especiales de vigilancia. a la consecución de finalidades sociales. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad. L.

Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. La comunidad de fin es la base de la sociedad. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. si bien admite diversas variantes en su estructura. Esta norma general se revela positivamente en el art. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. C) Subordinacián a la mayoría. por consiguiente. A) Aportación. En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad.). En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. M. al estudiar el objeto del contrato. 50. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. dentro de ciertos límites. en virtud de la subordinación de los menos a los más. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. M. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. 1. 35. desde el punto de vista de sus elementos. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios. 57). En la sociedad colectiva. G. G. fr. B) Obligación de lealtad. L. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. . en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. ni a lo que posteriormente se dijo. análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada.98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida.. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. Finalmente. en atención al interés común. 196. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. S. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. S. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello. N).

y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. y relativas. el artículo 27. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. sin alcanzar la mitad más uno. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. o que. así. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo. por lo menos. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. Cód. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. por el contrario. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas. por ejemplo. siempre que la misma represente un cierto capital. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas.. según que se cuente por socios. D. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. de cuatro quintos. etc. Las mayorías pueden ser absolutas. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar. sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. cuando la ley no lo permite expresamente. y al representado por un número mínimo de socios. 1') Representación. a los presentes y a los ausentes. la mitad más uno del capital o de las personas. En ocasiones. 2Q Los efectos de esa relación. En todo caso. Los estatutos no pueden. Así. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. independientemente del capital que representen. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. Civ. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. F.

). En la sociedad colectiva. 1. 74.).. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios. 36 y 44. hay una gran diferencia. pueden intervenir todos los socios. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. G. 44.). no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta. 40 1. M. S.. si bien cabe su limitación a algunos. frac. las cuales no intervienen en tal designación.). El proceso de formación de la voluntad es interna. en principio. fr. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. M. G. 1. M. ya que el derecho al uso de la firma social. en ésta. Es decir. S. párrafo segundo. En la sociedad anónima. 91 y 100. G. M. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. G. S. sólo los designados especialmente para ello. 1. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva. G. Las personas morales.) y todos son representantes (art. S. 1.100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. eligen sus representantes. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas. es necesario el nombramiento de administradores. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa. al disponer que. en particular las de derecho privado. que los representantes. El artículo 10. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. El arto 6. la representación externa. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. G. IX. en aquélla. M. 1. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. M. S. M. Así se distingue la administración de la representación. S. 1. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. lo que equivale a decir que pueden realizar todo . En la sociedad en comandita. si 10 desea. S. que constituyan un órgano especial. así como entre la actividad administrativa y la representativa.. IV. G. todos los socios son administradores (art. salvo las restricciones legales y convencionales. Sigue siendo posible la administración por todos los socios.

a las facultades que en la escritura . M. M. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. El otorgamiento de poderes. fr. Ca. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. G. Cód. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. resultante de la práctica. los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802. Y Op.. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. Civ. El artículo 85. de la 1. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente. puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. D. G. pero. sin limitación de ninguna clase. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. S. 1. 26.. tanto a. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. por e! simple hecho de serlo. En todo caso. S. 1.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. que nunca tuvieron en cuenta. D. Civ. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. 21. penal. VIII y 26. F. P.. ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. párrafo 11. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades. en tanto que según e! arto 10. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. en contra de la verdad registra!.). cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley. Tít. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía. C. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo. Este problema puede tener una doble sanción: civil. Cr. M. Cód.

porque alteran la influencia del socio en la sociedad. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. base . por consiguiente. Los aumentos. . D. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae. al considerar los efectos de la personalidad jurídica.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. Nos remitimos. a consecuencia de la actividad social. y cuando esto no ocurra. Por eso. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. De aquí. porque mengua la garantía real de los acreedores. se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. La disminución. U') Responsabilidad. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital. Pero. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. I1I') Personalidad [uridica. Civ. a lo que decimos en el capítulo 111. dedicado a la sociedad como persona jurídica.de las sociedades personalistas. F. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. a resultas de la actividad social. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros.

El Código de Comercio italiano de 1882. sigue todavía la sistemática francesa. Personas y contrato. de los factores y dependientes. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. desde un punto de vista real. la personalidad y el contrato social son inseparables. el Libro Segundo. a la compra-venta (VII). la sociedad mercantil era considerada como un simple . siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. de los agentes y corredores. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. de los cuales. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). otro (JI) a los libros de comercio. En efecto. La separación de ambos es una exigencia de exposición. pero. aparece una innovación radical. finalmente.' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. el Libro Primero se divide en varios títulos. comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas. En el Código de Comercio alemán de 1900.CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. casi un siglo posterior al napoleónico. está . una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. entre otros varios contratos. entre ellas.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. representan la primera época. En el Código francés. del registro de comercio. El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. uno (1) está dedicado a los comerciantes. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. Su lllgar en la sistemática. mente conocido. A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. para llegar a ser. el Libro Primero trata del estado de comerciante. las de Bilbao. ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad. del nombre de los libros comerciales. a las letras de cambio (VIII).

junto a los comerciantes individuales. 109. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. de los cuales." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. pág. ahí tendremos una persona. basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. los contratos mercantiles. . completan la evolución que antes anunciamos. transporte) están regulados en el Libro Tercero. se reconozca esa capacidad. Los proyectos de reforma italianos. cis. expedición.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. en tanto que. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. dedicada a los comerciantes. y en el tercero. actualmente. es decir. según la cual el hombre en cuanto tal. ya en el segundo decenio del siglo en curso. se divide en cuatro títulos. como personas comerciantes. En efecto. ya un conjunto de personas. se regulan los títulos de crédito. México. de bienes o de ambas cosas a la vez. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista.. misma trayectoria. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. el primero se titula: "de los comerciantes en general". almacenaje. el segundo: "de los comerciantes individuales". a PUGUATII. 2 PUGUAtlTr. que constituye el substrato. en el Libro Segundo. pág. según el ordenamiento jurídico. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal. En realidad. y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas". Introdeccián al derecho civil. ya sea un individuo. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. 1943". a las sociedades. 110. debería considerarse como sujeto jurídico. la segunda. Los negados mercantiles (venta. Allí donde encontremos un ente al que. ob. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. y considera a las sociedades mercantiles. no s6lo esto. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. y el hombre sólo como criatura natural. COA misión. "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio".

39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. Código de Comercio español. de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. tal rual lo habemos en la artualidad. y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil. de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. Las influencias individualistas de ésta. MANUEL. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. las teorías actuales acerca de la personalidad moral". podemos decir que "el concepto de personalídad moral. y posteriormente. cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos). la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. hasta 1882. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales.' A continuación. desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. . Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. de 1900). El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. es una tarea que excede de los límites de este tratado. 227. 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español. para las demás (Código de Comercio alemán. en no menor • CERVANTES. en los tiempos modernos. En síntesis. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. A') Doctrina francesa. es obra de la antigua Roma. más O menos discutido. Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . IV) Derecho comparado. doctrina francesa en parte). México. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. 1933.

1. núm. la que todo el mundo conoce. cit. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". 8. 1. loe.. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC. 177 Y sigs. los atributos de la personalidad. núm. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios. 11. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes. recoge esta nueva posición. THALLER. cit. en Revue générale du drois. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e.ll JOSSERAND. 167. e incluso algunas veces se les llama.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral. . En posición semejante. imitando a los alemanes. 11 Ob. 8 PIC. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. 7. a los cuales se les da. también.13 MICHOUD. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. ob.. por así decirlo.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica. 182. enerofebrero. 360. aunque no absolutamente igual. núm. PIe. pág. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. págs. 1-3 En todas sus obras. ARTHUIS. como verdaderas personas: son las personas ficticias. personas jurídicas. 6 Especialmente. personas civiles o personas morales. concepción tan falsa como inútil. 1903.. .. cit. Véase. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. ob. núm. DE V AREILLES-SoMMIERES. 1902. Traité de sociétés. 106 y sigs. 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. poco a poco. 9 La doctrina más reciente. 90 y 127. la que por algún tiempo fue negada. 181. cit. 3007 (11 edición). 3012. Traité de Droit Commercial. obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. y aun parte de la antigua. Les personnes morales. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. Entre los nombres más destacados. los que son estimados propietarios. Traité elementaire de droit civil. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. I. núms. cit... 1. 283." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. ob. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar.12 HAURIOU. 12 Ob. cit. o Véase PLANIOL. cit.106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida. a 10 menos en cierta medida.." Sin embargo. núms. 10 Ob. núm.

del concepto mismo del contrato de sociedad (art. 18 Tratato delle societñ commerriali. 20 Ob. se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . Por ejemplo para VIVANTE." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. núm. 1. 302 y 304. Torino. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali.. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida. el segundo. cis. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. más influido por la doctrina alemana. establece en su artículo 77. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. 21 Rocco. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. págs. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores.. ob. 19 Commentario. distinto del patrimonio de los socios.'· El primero. nÚInS. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. núm. en cuanto sujeto social. cit. 87. C. 22 SoPRANO." Finalmente. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil. 1. aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). núm. i "6 (X bis) B') Italia. 1697. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N.. cit. 11. nota 2. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. condominios. SALEILLES. citado por PIe. 1934. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. cit. 60 }' sigs. ob. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. 305. 1.. Para otros autores.). 331.» Así.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio. 182. . por 10 que. El Código de comercio italiano de 1882. E. por ejemplo. se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo". núm.en particular. sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros. número 17. civ. . Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. es decir.

como en el Código Civil. por consiguiente. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB). C') Alemania. 300. pág. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima..'TE. 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900. 231. aun antes del Código de Comercio de 1900. núm. publicado en la Z. durante mucho tiempo.. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. y tanto en el Código de Comercio. 24 Lebbrecb. R. y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. entre otros). cit.y más recientemente AsCARELLI. y tal vez por influencia del derecho francés.108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. 425. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. Desde el punto de vista legislativo. J.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles. . ob. D') España. Apptmti cis. 1921. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. el Código de Comercio Civil español de 1889. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad. 2'6 Handelsrecbt. se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899). nota 5. 191>. para las sociedades anónimas (COSAK. otros tratadistas la admitían. pág. 58. H. al menos. En Alemania. encontrando LER. pág. después. Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y.25 que mantuvo la tesis de que. aun en la actual alemana. I. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art.. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. 13). ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN.

de 1854 guardaba silencio sobre este problema. con levísimas modificaciones. F. declaró que "las compañías mercantiles. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. de 1934 declara.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. 90). sin fecha. G. F. posición compartida por la doctrina. fr. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". 25. Civ.27 (XI) E') Resumen. La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. Civ. (N. pág. 43 a 47). un breve cuadro del es21. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada. (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. M. D.. como antecedente necesario. El Cód. Co. Estado actnal del problema en México. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. al Cód. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. es opinión general entre los autores españoles. M. que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita. III) las sociedades civiles y mercantiles.. S. Esta declaración la estimamos ociosa. en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". E. pero. que en este aspecto es una norma federal.. los mismos principios pasaron. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. Madrid. el C. de 1884. 126. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. D. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. además. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar. segunda edición. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. como realidad o como instrumento técnico. de" 1870 así lo reconoció (arts. F.) . La L. V) Antecedentes. el de 1884. Civ. La complejidad de este tema nos obliga a exponer. sólo modificadas por razones de política social.JOSÉ DE BENITO. D. De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo. en su artículo 358. tal vez con la sola excepción de BENITO. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . Cód. entre las que enumera (arr.

. ficciones. menos reciente. El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. 1890. pág. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. svariati e modeme applicazioni". 1933. pero limitada a las relaciones patrimoniales. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. F. 1923 (traducida al castellano). 24 OO. 1." 29 FERRARA. en consecuencia." Algunas ejecutorias de la S. AUBRY y RAu. SAVIGNr. 1935. 30 Véanse. . e sempre nuovo per le sue multifonni. LYON CAEN y RENAULT.11 liquidazioni giudizia/i. pág. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana.110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. págs. pág. Le persone giuridiche. Torino. IV. 226). pág.. 18. ha sido seguida por BoNELLI.. che da piu di un secolo si debattino. todos citados por FERRARA. vol. Die ruhende Erbscha/I Krit.. pero con poca técnica y mucha confusión (S. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. 113-158.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián. mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica. por eso. DEMELIUS. effascinante. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. ob. vol. pág. cit. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley. págs. Ueber iingierte PersonaJichkeil. pero más minuciosa. vol. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico. VASSALLI. 286. ob cit. 31 WINDSCHEID. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. § 226 Y sigs. tomos XXV. en el Trattato di diritto cioile de F. LAURENT. C. Ueberscbea. Y XXVIII. P. Il. [ahrb. su Teoría delle persone giuridicbe. nota 1. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm. lbering. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica. 10. B) Teoría del patrimonio de afectación. 1399. núm.sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. XXVI. Turín. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. pág. 1. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. Pf/Rdeklm. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. BRINz. y en otro lugar dice (pág. J.. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley. En Italia. 15 Y sigs.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio. cis. y depende de los instintos.A. una pluralidad de individuos.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. 21.. de la reflexión. Unidades de vida corporales espirituales. CHIARELLI.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. CHIERELLI. 20. . Padua. porque s610 los hombres tienen voluntad. ob. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. ob. el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. RUGGIERO. cit.. la voluntad es un fenómeno psíquico. 34 BERNATzIK. FADD""" y BENSA. cit. ÚiIRONI.. y el conjunto de voluntades individuales. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. citado por FERRARA. 20. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física. pág. una brillante metáfora. La personalité giuridica della associazioni projessionali. con vida orgánica y voluntad propia.v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. C) Teoría orgánica o realista. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. de la memoria. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY. pág. 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho. -3S ZITELMANN. pág. 1951. no es voluntad de un ser único. de la inteligencia. En efecto. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. en Véase FERRAR. en Francia por Italia por GIORGI." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. También lo son otras colectividades humanas. as FERJlARA. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. Leipaig. aunque distinto de las particulares. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu. 1893. ob. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen.

En Alemania ENNECCERUS. un status. y aunque después se ha llegado a llamar persona. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. Appunli suíle persone giuridicbe. París. cis. Tras. sIIjetos aparentes. Sintéticamente. 1944. Civil. 1930. 1923. ob. Paris. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre. 1928'. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica. es decir un statns o calidad. como en L:ínstitution. 1936. Una exageración de la doctrina en RENARD. . jeme ed. nos adherimos a ella. 27.. tanto en La tbéorie de I'instimtion.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. pues. equivale a hombre. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones. en lenguaje vulgar.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social. es la de ]. I.) Teoría de la institución. que ocultan los verdaderos sujetos." Por eso. y MJCHOUD.. 1932. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela. ob. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. Pbílosopbie des Recbn.e" 2Q. vale tanto como sujeto de derecho. paso a paso en esta exposición. En gran parte. RUIZ ]rMÉNEZ. Seguimos a FERRARA. que siempre son hombrcs. Etudes de principiologie du droit. Hay otros sujetos jurídicos. La sbeorie de la personaliré morale. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos. quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. las personas jurídicas son. París. cit." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. no al estado sino al portador de la misma.ARA. § 96. MANUEL CERVANTES.. La personalidad es una categoría jurídica. BINDER. Persona. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. Roma. . Madrid. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho. puede incluirse en este grupo. 1933. Teoría individualista. Ha sido FERRARA. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico. pero. LARENZ. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit. París. otras personas no hombres.39 D) Teoría del reconocimiento. de Der.w 3Q. en sentido jurídico. GoRERTSOFF. pág. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado. Berlin. La concepción imtimcional del derecho.

realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. D. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador.(¡() u Ob. incluso a entes no humanos. Realidad jurldica ideal. un procedimiento de unificación. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico.. . a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. ideal. pues. realidades. sistema del derecho mexicano. ejercicio de derechos. La personalidad es un modo en regulación. una máscara." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano. para la persecución potenciada de intereses humanos. 3:5. ob." De aquí. entendamos. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. una fecha. a entidades ideales. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica. una construcción especulativa. capacidad.. "En esto yo me diferencio de toda doctrina. pág. dioses". 8 FERRARA. Pero." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. Personas según el CM. Cio. podrán hacer nacer una persona jurídica. sistemas de reconocimiento. con sus contratos y con sus organizado. cir.." "Las personas jurídicas son.. . Por otro lado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. animales." "Las personas jurídicas son. eis.". La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. nes de voluntad. obligaciones y potestades. a figuras del intelecto. . sino que es puramente abstracta. plantas. esta capacidad puede ser más o menos amplia. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres. sino que es una forma jurídica. P. pág. "Pero la personalidad no es una ficción.. no corporal sensible. pues. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado. un proceso artificial. suprimida o muti- lada la personalidad.. Jamás los hombres. y en especial la de FERRARA. no una ficción. 33.

Cód. a las normas del ordenamiento mexicano. pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. por lo menos sin ciertas aclaraciones. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. 26. a priori. D.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA. pero. porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas.. F. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales. el Libro Primero del Cód. pág. sino que puede ser. de acuerdo. negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. 1937.). Civ. Civ. Civ. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre. 26. D. Mesina-Milán. D.) j en cambio. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art. D.? 4. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar..2 RUGGIERO. porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. Civ. . si bien con diferencia. Por eso. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód. Istituzioni di Diritto Prioaro.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód. cit. F. F. Cód. En éste. Las diversas variantes de la teoría orgánica. La teoría de la institución. 23. y en el ordenamiento mexicano lo es. D.). 27 C. o contraen obligaciones. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados. Descubre el substratum de ésta. cit. pero no revela su esencia. F. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos. jurídicas sin patrimonio. con variantes. y desde luego. 169." Bien. F. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos. estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. Civ. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. Cód. la que se ajusta.). Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas. "El reconocimiento --dice. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. nos muestra la imposibilidad de que existan personas.

siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr. científicos. ob. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. IV). Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo. arto 25 cit. I y JI. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. de recreo o cualesquiera otro fin lícito. recreativas. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". en resumen.. así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. cit. las asociaciones en general. nota 1. 25. D. F. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. D. o de cualquier otro objeto lícito. Civ. Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada. porque no cualquier contrato. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador. a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. F. art. Cód. 25. pág. Civ. el contrato de sociedad civil. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art. Por eso. cit. art. fr.). F. V). F. . VI). las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. Cód. D. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. Por eso. Civ. VI.). sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente. por otro. La ley (Cód..). es decir. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. Cód. en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód.. políticas. no ya por virtud del contrato por sí solo. frcs. El argumento central. 46. a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. D. Civ. artísticos.). Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. JII. 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos. podemos decir. pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley. tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. 26. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art.

la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . Civ. 10. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. ya que el Cód.. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio. sino adquirir los derechos correspondientes. Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten. L.. D. los que tienen. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. es la base física de su residencia. en principio. VII) Efectos de la personalidad jurídica. en cuanto personas morales. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios. G. na tienen una capacidad jurídica ilimitada.. Que las sociedades son personas jurídicas. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. en su ar. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. FI). D.). ya se forme como razón social. 3' La sociedad tiene capacidad de goce. A) La persona como Jujeto de derechos. significa que son sujetos de derecho. S. Civ. podemos distinguir dos aspectos.y esto a su vez. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas. M. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. D. está en función de la finalidad para la que se constituyeron.). 29 La sociedad tiene un domicilio. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. 27. sin embargo. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. indicar que las sociedades mercantiles. pero. que como en el individuo. F. CM. Por comodidad de exposición. La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. C/V. ya como denominación. que contribuyen a aclarar su alcance. F. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales.tículo 26. Conviene. Cód. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo.

se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo. sólo adquiere un complejo de derechos. cuando se. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. J. B) Patrimonio propio. no el patrimonio de los socios. F. señala una de las dos facetas de esta fórmula. así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". al decir que: "Los acreedores particulares. es el patrimonio de la sociedad. "Podrán. 159). podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades.legal. . El socio. pág.. Los diversos aspectos que ofrece el. ni individual ni colectivamente. según el balance social. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo. al cumplir su aportación.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano.caucionando las gestiones de los administradores o comisarios. L. entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. «. y. 2.de un socio no podrán mientras dure la sociedad. embargar esta porción. tomo XLIV. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios.registrará. pueden deducirse algunas consecuencias: l. y. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de.embargar y hacer vender las acciones del deudor. La propiedad es de la sociedad. en los casos en que este requisito deba cumplirse. y a nombre de ~l1a se . El artículo 23. M. A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. En esencia. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. disuelva la sociedad. En cierto modo. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. en las sociedades por acciones.patrimonio ?e las sociedades mercantiles. "Cuando las acciones estuvieren . el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. por esto.'" De este texto . sobre la porción que le corresponda en la liquidación. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio. los socios. G. sin embargo. .

63 y sigs. cit.. +3 NAVARRlNI. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. esto es. vemos. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. si no es en las sociedades por acciones. L. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23. En el derecho romano la societas. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. 46 . R. M. 73. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general.. publicado en la Z. Sociétés. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. R. IV.46 Ya en la Edad Media. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. 247. S. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios. el principio personal. cit.Los acreedores de 105 socios. ob. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores. al ser posible la susCommemario. G. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten.). sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. quedaría absolutamente. pág. sin distinción de fechas. núm.vulnerado. ThOPLONG. G. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. núms.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. 242. pág. 116. no tiene un patrimonio social. que es básico en las sociedades colectivas. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad.. L." Posteriormente. 1. véanse ROESELER. M. en comandita y de responsabilidad limitada. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. hay una simple sustitución de titulares. S. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores. Se comprende que sea así. por su simple lectura. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. ibídem. y otros citados por NAVARRINI. Sobre este punto. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino. que no es admitido unánimemente.

fr. oh. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. F. G. lo que en el caso que estudiamos. pág.. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito. Civ. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados.Ócit. de Q. Civ. cit. 306.. 118. los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad. nota 1.. 11. ob. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. En virtud de la separación de patrimonios. Si. conviene hacer dos consideraciones. D. siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. núm. o la 1. 1. •8 41) Oh .. siempre que se diesen los presupuestos de la misma. El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. 1. Cód. Sobre esta disposición del artículo 23. b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. M. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl... de aplicación a las sociedades rnercantiles. un tercero exige un crédito contra un socio. VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero. S. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. VI. según balance. no Sobre este punto. según 10 dispuesto en el articulo 2720.. según los casos). e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades. véase SoPRANO.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente. núm. retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social.'. 149. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida. según el Cód. F. D. con la excepción que estudiamos después (8'). . cit.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. 4.

no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue.'S." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S. aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria. de los aumentos de capital. 306.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. 11. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios.. núm. F. ob. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. Ahora bien. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. . cit. además de la del balance y la de todos los justificantes. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes. pág. y. en forma limitada o ilimitada. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar.. se sobreentiende que el acreedor. cit. núm. ob. pero. o de la disolución total O parcial de la sociedad. núm. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo. si todas se concentran en una sola mano. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. que con el mismo se relacionen y le sirvan de base. por lo tanto. 52 VIVANTE. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones. J. no cabe la enajenación de las mismas. Estas son títulos negociables. La doctrina coincide. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones. 75. . 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero.. NAVARRlNI. según la clase de sociedad de que se trate. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado.T. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. citi. 11.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. En segundo lugar. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad.· La ley no lo dice. en general. que en nuestra opinión. no obstante. tomo XXIV. ob.

lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades. L. ob. pág.. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles. Responsabilidad de éstos. y 12Q. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. Comentarios a la Ley de Quiebras. 17. pág. (S. L. . loe. J. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro.. F. S.é. 11. de Q. cit. J. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS. 5' VIVANTE.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. sin per- juicio de su intervención como testigo. 1202. L.: RODRÍGUEZ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables. Para el desarrollo de este punto. so lSS VIVhNTE. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa. ob.» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. 306 inciso ej. 19.. cit. pág. que está previsto en el artículo 24. cit. tomo XXVI. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos. inciso [).Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. núm. G.. de Q. las sociedades irregulares. no puede confesar por ésta.: RODRÍGUEZ. 66 Artículo 4. párrafo 3". 55 Artículo 4. al ser declaradas en quiebra.

el artículo 2Q. su interpretación debe ser hecha con cuidado. la honra. F. 2228. 1813. es básico. En efecto. SOCIEDADES INEXISTENTES.. El consentimiento. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. como requisito esencial del contrato. del dolo. párrafo segundo. es decir la obligación de los socios de aportar. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. 1818 y 1819). de sus ascendientes. a los ebrios consuetudinarios. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. 1815 y 1816). idiotismo o imbecilidad. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. F. Desde luego. 1814). a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. Civ. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. C. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. según los artículos 23 y 450 del C. porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art.. la libertad. la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. D. al menor de edad. Dados los elementos del contrato de sociedad. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios. La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. a los sordomudos que no saben leer y escribir. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. Entre éstos.). Civ. al objeto. Y de la violencia. Falta la capacidad. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. la salud. o una parte considerable de los bienes del contratante. D. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. pudiera ocurrir que la aportación prometida . pero. de su cónyuge. sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato.

F. 1831 y 2225. denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. D. motivo o fin ilícitos. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. D. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. 39. I1) Sociedades nulas e inexistentes. que analizaremos muy en particular. .124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular. 1831.). La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. Civ. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen. D.que el llamado motivo o fin del contrato. con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado. de la primera parte del Libro Cuarto). 1830.). Civ. S. Inexistencia. o que la aportación prometida sea ilícita. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. que requiere para la existencia del contrato. supuesto que recibe un tratamiento especial en el art. sino también a aquellos que. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades). Finalmente. 1828. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. Civ. Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos. D.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste. 2225 Y 1795. a su vez. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. F. 1827. F. aunque tengan un motivo lícito. El Cód. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. Civ. I1') Falta de consentimiento y de objeto. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. IlI). fr. F. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. G. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. o que no se haya determinado (arts. 1829. realizan habitualmente actos ilícitos. 1') Sistema del C6d. Cód. 2224)" Cód. L.

La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. digamos por caso. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. si en la sociedad anónima se aporta trabajo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. G. pero no afecta al vínculo jurídico total. S. M. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. Civ. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse." Dicho de otro modo. D. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad. en vez de aportar bienes o dinero. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad. En cambio. L. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. G. tantas veces citado. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. Cód. Cód. párrafo 29 . Después veremos cómo el artículo 29. F. como establece el artículo 2224. como los de los artículos 50 y 206. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad.. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. .. S. D. en virtud de acuerdo de los demás socios. o a la de todos ellos. Esto es posible. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. quedando subsistente el contrato entre los restantes. S. y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. Civ. M. L. G. el contrato de sociedad sería inexistente. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. M. o cuando la aportación pactada perece para el socio. F. L..

S. salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. G. Civ. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. A) Ilicitlld de aportaciones. ello será causa de disolución de la sociedad. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. la validez del contrato puede mantenerse.). M. que equivale a ilicitud del objeto. III') Nulidades. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. La aportación ilícita puede ser una. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. Esta tesis tiene algunas modalidades. ya que todos tienen que aportar algo. o todas. Cód. D. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. La nulidad absoluta. 230. F. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art. . es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada. D. Cód. o pueden ser varias. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades.). En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación.). pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. La ilicitud de las aportaciones. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley. como ocurre en la sociedad anónima. Pero. declara el Código. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. L. 2225. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos. 2226. Civ. como a la de cualquier otro contrato. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. F.

para juzgar de su existencia. cit. . para la determinación de las sanciones.. 105. G. cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad. motivo o fin del contrato. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. núm. que estableáa la expoliación a favor de los administradores.. Si no fuese así. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes. 8 TROPLONG. G. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal. ha establecido un régimen especial y severo para este caso. núm. La acción de nulidad en este caso es pública. de donde se deducía la responsabilidad de los socios.Ministerio Público pueden ejercerla. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido. Dicho de otro modo. cualquier interesado o el ." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis. 8 2 HEMARD.' El art. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. de la causa. pág. 67. es decir. ob. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal.. serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. pero. 39 . J. M. El arto 3'. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar. y en defecto de ésta. L. Sociétés. por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad. para pagar las deudas de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa. AULETIA. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho. la sociedad no realizaría actos ilícitos. el aspecto penal no es prejudicial del civil. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. 4 Sobre este punto cfr. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos. S. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal.. 273. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. cit. S. melior est conditio possidentis"." De este modo. previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. L. faltando una voluntad colectiva. M. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. incluso el Ministerio Público." "La liquidación se limitará a la realización del activo social. ob. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona. y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil.

con vistas a la pro· tección del público. oh.. CAEN y RENAULT. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. El artículo 2225. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas. 87. WIELAND. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. R. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. HOUPIN y BoSVIEUX. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. tomo 78. 8 AULF:ITA. hay quienes estiman que. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. núm.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme. queda firme el contrato. oh." Finalmente.09. Cód. 779. oh. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud.. en todo caso. si 10 hubiere. 100. STAUB. G.. como dice la ley. El remanente. D. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z. por el contrario. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas. Berlín. 254: "Se debe estimar que. núm. de los terceros o de los mismos socios." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato. 773." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. cit. cit. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil.. pág. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' . 1928. sino de ciertas cláusulas del mismo. en todo caso. Civ.. porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica. cit. afirma la nulidad. § 309. núm.. § . dI. H. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia. PIe. 775." 5 LYON. F. 6 BoNDI. 7 BRODMANN. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. no del motivo O fin del contrato. 1I. oh. Aktienrecht. Kommentar zum H. cit. ob. B. pág. 1I.

cit. Desde luego. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. debe sustituir a aquélla. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid. 263 Y la bibliografía allí citada. 1813) y la violencia absoluta (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. Esta regla general. El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. En resumen.' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades. así como en los casos de falta de forma. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228. El artículo 8' del Cód. si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas.. el socio tendrá derecho a un voto. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. en materia de sociedades. M. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita. que el error puede ser obstativo (art. y no sería válido. pero. es decir. mas esto no es todo. 9 . G. pero. esto no es suficiente. Civ. muestra dos facetas distintas: por un lado. dolo. violencia. Civ. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. si no se trata de actos solemnes y en los de error. D. IV') Nulidades relativas. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. D. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. fuera de estos casos. supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. No se cambian. F.. AULETIA. al ser aplicada a nuestro caso. Así. oh. 1. pág. 1819). siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. S. por otro. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. Esto está claro. ruando sean contrarias a principios de orden público. F. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. ambos del Cód. sin más consecuencias. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes.

. son inexistentes las obligaciones de los socios. sit. frecuentemente. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios. ex tune. si la sociedad es inexistente. cit... Estos verán afectadas por la ineficacia. se destruirían los producidos. como representantes de un sujeto inexistente.130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. pero ésta es una solución catastrófica. desde el punto inicial. en cierto sentido. la sociedad desaparecería ah initio. ob. las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. coma si no hubiesen realizado contrato alguno. 268 Y 269. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. -por otra parte.. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. después de muchos años. ASÍ. En efecto.. 11 AULEIT. . una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. se quitaría toda seguridad al comercio. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. no produciría ningún efecto. núm. A los socios se les crea una situación tal. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. págs.." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica. que no tienen noticia. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio. y no bastarán para compensarlas. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios. las relaciones establecidas con la sociedad. en cambio. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios. las acciones de resarcimiento contra los administradores. después de un largo período de tiempo. ob. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios. 3. de toda molestia. libres. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. mientras que.

. sino más bien exclusivo de la inexistencia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán. párrafo segundo. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad. pero." Semejante es la ley brasileña. freno a los efectos normales de la declaración. Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. sean inexistentes o sean nulas. en los dos casos. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . L. Cód. entre los socios. cuyo texto.(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. El problema de las sociedades ineficaces. dice como sigue: .: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio. por lo tanto. que queda sustituida por una disolución ex mene. aunque esté inscrita. reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. . y el de las relaciones externas. D. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. . S. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. sean de las adhesiones particulares. G. . M" pone un. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. 1. inciso a). implica dos problemas: el de las relaciones internas. sean del vínculo contractual social.. M.. la solución se halla en el artículo 2'. frente a terceros. Cualesquiera que sean los motivos alegados. G. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. Civ. pero el artículo 29 . F. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. en el derecho mexicano. en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. que en su artículo 138. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. S.

79. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. véanse: AscARELLI. VI. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. 278. véase AULElTA. ni contra la inscripción. tiene que prevalecer esa segunda declaración. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales. M. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . HELLWIG. en su párrafo segundo. § 21. pág.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. A partir de ese momento. cit. Teoría general de las obligaciones. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. RUGGlERO. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. oh. 427. La sociedad continúa. del análisis que acabamos de hacer. pág. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. Tratado de Derecho Civil § 100. que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. lssimzioni. 260 y siguientes. S. por lo tanto. 1. Appunli. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. Considerando bien las cosas. . G. pág. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado.> En resumen.) 13 y. en los SllIdi en honor de SALANDRA. Grenzen der Rechl!kraft. De este modo.. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. pág. ENNECCERUS. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. sino contra la validez del contrato p. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. y la apariencia de la existencia normal de la misma. 1. 29: OERTMANN. 111. el mismo. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación.

el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. puedan ser inexistentes o nulas. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. de sociedades sin causa o causa ilícita.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. según el motivo de nulidad o inexistenci~.. el artículo 29 . Se trata de una nulidad parcial. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. de la L. A su vez. bien del relativo a la inscripción. de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios. por el cauce de la liquidación. párrafo 2'. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. S. de sociedades informales. El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. ° 15 Por lo dicho. Puede hablarse. la sociedad desaparecerá. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. base de la ineficacia. III) Forma: sociedades irregulares. esto es. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. que no han cumplido requisitos de forma. G. 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine. en efecto. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. sino simplemente anulable. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. de inexistencia o nulidad del contrato social. . determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. M. sin que ello sea motivo por sí solo. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial.

Auténtico alcance de la Exposición de Motivos.. S. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito. y otros textos. de 1884. en su artículo 222. S. G. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas.. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos. Situatián real. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. Civ. El Proyecto del Código de Ca. M. sus operaciones como tal sociedad." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód. Las sociedades irregulares siguen existiendo. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. G. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. M. que no inscriben. S. M. porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. G. Exposición de Motivos de la L. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma. L. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. empezando. ]/ problema . cuya expresión se emplea. M. M. la empleaba.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad. Para ello. S. 18 En Italia. P. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente. G. D. redactan la escritura pública.. M. S. es extraordinario el número de sociedades irregulares. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. según dice la Exposición de Motivos de la 1.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código ." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano. el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares. G. Ca. Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . Sólo la Exposición de Motivos de la L. La severidad legal e irregnlaridad.. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. sin más. M. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. 1') Sil existencia en el derecho mexicano.

S M. 229. G. Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción. que la sociedad existe.. en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. véase también BRUNETrI. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). en sus párrafos segundo y tercero. Incluso. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. S. aun cuando todavía no ha sido inscrita. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. el problema no ha quedado resuelto. Sociela commerciale.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare.). y art. 33. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. Pero. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad. 232. Sociedades inscritas: transcurso del plazo. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. legalmente. pág. resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. 78. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. 1. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. 1921. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. alteraciones informales en la situación inscrita. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. L. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . G. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado. Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad. . fr. dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. pág. Roma.

S. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido." ai. esto es. . JI. LeVBBRS. 1934. objeto y consentimiento. y. hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública./e del sociétés de fmt.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. Il") Conceptos y terminología. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. nota 8: "Esta expresión. Por esto. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina.. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto. en este sentido. porque hace comprender que la ley las reconoce como tales.. es aquella "en nombre colectivo. SoPRANO. pero la expresión es poco significativa. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. 132. núm. por defecto en el consentimiento. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia. pág. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" . es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas. VWANTE. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. 125. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. núms. Essai d'une théorie généra. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. 11. que son las que aunque existen. dice "se habla también de sociedad de hecho. Es preferible la de irregular. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley. M. según la doctrina común francesa. 136. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. Frecuentemente. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. núm. núm. son sociedades informales. Brevemente. sociedad irregular. de "constimción ilegal en la [orma'. entre sus elementos contractuales. ob. cit. Las sociedades irregulares.21 2'0 SoPRANO." En cambio. cit. objeto y causa.v' Sociedad de hecho. J. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". en el objeto o en la causa. haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. 330. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. cit. 1908. existente de hecho. ob. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. 128. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. 129. París. BRUNETII. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar. G. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. las somete a una disciplina adecuada". como a las sociedades informales. ob. como tales.

cit. 33. 3l. o inexistente. oh. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial. pág. que haya sociedad. pero sin que conste su existencia por escrito. A') Contrato de sociedad. oh. 22 GASPERONI. esto es. sociedad de hecho. Aspectos interno y externo. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA. por otro. por un lado. El requisito de existencia implica. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. . que haya contrato de sociedad y.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. ZoLA. Véase DELUCENAY... porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. ya conste su existencia o no conste. Dijon. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. no es una perogrullada. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente. por una parte. De! sociétés de fait en droit franrais. Problemas de hecho. que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. LA societá di [asto. !I!') Supuestos de la sociedad irregular. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. cit. en sentido estricto. 32. 28 SALANDRA. a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. en escritura pública O privada. pág. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. pág. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal. pág. Torino. Perugia. Z4 SALANDRA.. D. sin embargo existe como sociedad de hecho".23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód. véase también. por otra parte. 1935. Para que haya sociedad irregular es indispensable. y 'sociedad de hecho. cit. F. que exista (requisito positivo) y. 6. ob. en sentido amplio. o sociedad irregular de hecho. 1929. 1910. A) Existencia de la sociedad. Civ. 151. es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. pág.

tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. cuya 25 GASPERONI. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. Pero. G.). 1. tomo XXXV. porque la cuestión es simplemente de hecho. si la existencia consta en documento privado. oh. si consta en escritura pública. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita. para ciertas menciones. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. de responsabilidad limitada o anónimas. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. y si no consta en documento alguno. además. por las disposiciones de la ley que. P1Iblicidad de hecho y de derecho. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. nota 1. J. pero tal conclusión no nos parece correcta. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial.). El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades. S. . M. en los términos enunciados por el artículo 69.. cit. y na permanecer en secreto. pág. en sus fracciones 1 a VII inclusive (art. núm. 26 Véase VIVANTE. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad. S. G. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. B') Exteriorización. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. 1. Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular. 1. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno.. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. y casi de imposible prueba. F. puede pedirse la inscripción en este registro. S.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. 236. oh. Pero. párrafo l. S. G.. 183). cuando se trate de sociedades en comandita por acciones.. 8 Q. 11. La voluntad de los socios queda suplida. núm.w Sin duda alguna. Para todos. l. 328. cit. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. cit. pág.. M. véase Prc. Medios.. M. como si sólo hay escritura privada. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito.. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas. pero que se derivan de un simple estado de hecho. oh.

en suma. núm. La plenitud de una sociedad como tal. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto. y la. so SALANDRA. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. cit. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. . ob.. Un contrato de sociedad. cit. pág.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. ob." 29 SALANDRA. no es sociedad frente a terceros. '28 SALANDRA. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. 44. lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social.. cuando se declara su existencia frente a los terceros.5. normalmente. o de simple hecho. como no puede fundarse sobre la situación real. en principio. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación. la verdad legal. 45. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. 50. cit. Ca. ob. pág. pág. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. pág. Mas. tal como resulta del acto constitutivo. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio. en efecto. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. 387. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad.. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. que constituye así. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos. se funda sobre la situación social aparente. y el análisis de si. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal. en general.. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma.29 En este sentido. M. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna.

ob. Por ahora. .sLo importante es que admitimos.. esto es." Si las líneas generales anteriormente expuestas. no quede eliminada. en el caso concreto. Que la apariencia tenga carácter objetivo. pueda crear en una persona normal. en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia. como las expone SALANDRA. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer. G. "3lJ. como nosotros creemos. ob. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal.. págs. "2~ Que esta apariencia objetiva. cit. pág.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros. con la doctrina más generalizada.Que la formación de la situación aparente. se deducen de él las siguientes consecuencias. en el caso concreto. 32 SALANDRA. es un juicio de hecho. cis. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar. por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe). en sentido opuesto. "39. 48-49. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. Modena. Nos referimos a las sociedades secretas. o bien. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real. 33 SALANDRA.. L'appare'lza del diritto. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. 47. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio. 1934. se aplican a casos concretos. la apariencia jurídica. si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. y puede probarse con cualquier medio. Puede probarse.32 son las siguientes: "p. se encuentre en una relación de efecto a causa. que por las circunstancias que le acompañan. la opinión de su probable correspondencia con la realidad.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular. de tal naturaleza. en lo que afecta a las sociedades irregulares. En este caso." Admitiendo este principio. ruyas bases fundamentales.

PIe:. 49). es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. S. M. IV. 105 y 129. ABEILLE." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. en los términos que establece el arto 6Q. En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. en relación can el 8Q de la L. M. G. no puede procederse a la inscripción. pág. G. cit. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos. sino conexos. THALLER. C.. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. Le anonime appare11ti. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate. pág. M. ob. L. CAsn!LLET. 5-. En este caso.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl. ASCARELLI. Ca. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni. Guirisprudenza Italiana. L. ob. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. cit. No san dos requisitos independientes. ob. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. S. 20'3. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. 2'.ee . S. núm. convienen en aparecer como sociedad. núm. 1921. ob.. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. Siena. cit. 99. núms.5 GASPERONI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios. y el arl. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. Su//a simulazione del/e societá commerciali.. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella. DOMINEOO.. cit. sin serlo. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia..). 1928. pág." La falta de inscripción es un hecho. ob. 1931. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social. 181. LYON CAEN y R. 3. 19. núm. SOPRANO. 235. 235. M. . Russo. Por último. S.. pág. De la simulasion dans les sociétés. G. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. ctr. 8. J.. SG Véanse. J..

G. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad. M. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. G. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. da lugar a una simple situación de condominio. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. evidentemente. S. A) Planteamiento del problema. como en su aspecto negativo. Apelación posible de un plazo de tres días. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad.142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. 264.). que la legislación y la doctrina gene· . 11). D. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares.. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. nula como tal. M. 1. que debe ser acompañada de los documentos necesarios. tanto en su aspecto positivo. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. De todos modos. subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. a diferencia de otros sistemas legales. La simple lectura de los artículos 938 a 979. Civ. A') Condominio. S. es de indiscutible aplicación el arto 18. F. pero. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. 3' decreta. Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. COO.

2705 (no cesibilidad de las partes sociales. pág. 112 Y sigs. cit. Cód. 414 y sigs. en la R. en el trabajo. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil. 1899. J. F. F. C' I 1923. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. lO. pág. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales. S. 117. Por ahora. Notas al AscARELLJ. nota 1. 11 concetto di comunione e persona/ita.. pág. D. F. Le socie/a di commercio irregoíari secondo. en principio. consideran como arcaico y definitivamente superado. C" 1913. pág. J. 41 RODR. D. Civ. págs. F. LEHMANN. 46. Das Recht . 88 Para la teoría general de la conversión. 433 Y sigs. 117. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento.sAdemás de que hay disposiciones del Cód. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles.ELLI. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. Notas al AsCARBLU. ob. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después. aunque sean irregulares. S. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites.w Es decir. GUSTAVO BoNELLI. 9. pág.. D. PORRÚA.. DoMINEDÓ. si no es por asentimiento de todos los socios). 62. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). La conoersione dei negozi giuridici. tomo XX. G. la limitación 37 RODRÍGUEZ. D. SALANDRA. 735 Y sigs. Véanse también BONELLI. G. pág. Véase MESSINEO. en la R. Civ. Civ.. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil. D. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil. 89 RODRÍGUEZ. 56)_ B') Sociedad civil. en las R. M. 1903. 2695. D. L G. porque si el artículo 49. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan.det' Aktiengeseííschalten. que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas.. en Archivio Giuridico (1897). J. pág.s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. pág.Sulla teorica delle societé irregolari. I. 19. lo que se deduce de los arts. págs. 435. M. véase SA'ITA. Milán. págs.I 1906. que son. Y 4.w El artículo 2695 del Cód. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S. Especialmente.. limitada a la aportación). L. 1928.ÍGUEZ. . pág. Notas al AscAn. nos lleva a la misma conclusión. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica.

422. en la Rio. en absoluto. porque falta en la ley. núm. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". Ca. it. pág. No obstante. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica. pero. Hoy. lIJ.. 17. MClANGELI. Dir. cir. 1924. "una exigencia natural de la vida mercantil". no obstante aquel defecto. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones. ob." . pág. L: socierá in acromandna semplice. cit.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. IV. Dir.. 2· edlc. pág.. propia de la actividad comercial. Com. La sociedad. vol. 330 . creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. sujeto de derecho. Véase también BoNELLI. B') Intereses en presencia. 753. . . citados por DoMINEOO. mediante la limitación de la responsabilidad. 174.). en una ocasión. núm. Com. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró.. etc. cn general. no es el resultado de una evolución doctrinal. Personalitñ e comtmione. FERTILE. existe como contrato y como persona jurídica. § 106. aportaciones. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma. Su apreciación. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho. C) Validez de las sociedades irregulares. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. vol. Esta tesis de VIVANTE es la que. que son los culpables de la falta de forma. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. sometidas a la legislación civil. pág.. § 164. ob. tal 42 VIVANTE. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. Riv.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. 1. 4' Ver ASCARELU. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica. en un proceso de libre actuación. 1913. • 8 Véanse. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. 111. ya que los terceros. capacidad. Storia del diritto italiano.

C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. Además. -antes de la reforma de 1943. conceptual. el de los terceros. sin beneficio para nadie. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. 39 apariencia. nos lleva a análoga conclusión. aunque queriendo ser. relaciones y posibilidades. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. S. Tanto es verdad esto. nace un complejo de relaciones que no podrían.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad. 10 . ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. en suma. porque su voluntad resulta desconocida. como conjunto de garantía. apoyándose en una interpretación sutil. no lo están. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. En torno a esa apariencia. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. como si fuese una persona física. Para proteger esos intereses. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. G. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. tan lejos. actuación a terceros como sociedad. Ante una realidad de este tipo. y como base de ella. de sociedad. porque queriendo estar en sociedad. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. M. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. Ahora bien. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. de la ley. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. desconocida así. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. El de los socios. esa realidad. se. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica.

(N. dejaban sin acción entre sí a los socios. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá.. ob. E.45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". 92.. PIe. núm. en su defecto. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. ob.' 4'9 Art. ca. véase BONELLI. cit. l'egard des interessés.) 61 HEMARD. 216. 275. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon). en el estudio que citamos después. núms... ob.. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause". cit. ob. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a. Les viejas Ordenanzas. 248 Y sigs." . si tel est lesr bon plailirH. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. cit. No. fr.v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. e inmediatamente anterior. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades. 48 Art. 1926. Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación. 237. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail. 66-537 de 24 de julio de 1966.. de la legislación y de la jurisprudencia francesa. 227. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés. pág. en vigor desde el 19 de abril de 1967. cit." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina.~l ¡¡2 45 HEMARD. 42. 165. 20 HEMARD. 52 DoMJNEOO.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673. Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers.. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción. El Código de Napoleán. 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD. ob. pág. en una primera etapa. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores. loc. zeme ed. pág. pág. A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" ." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar. 164. 58. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio". dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata. cis. Cosi alía formula della nullitá.

reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. Or la société. 9 Y 112. 11. D. 16 a . núm. Cód." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//. si quieren.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. núm. lH HEMARD. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari. lstituzioni di Dirino Prioalo. cit. No puede oponerse frente a terceros.. 1." y en otro lugar. 505: "Par sa nature. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société. Telle est la vraie formule. 170. absence de personalité morale.sEl contrato es válido. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. 366. Estos pueden. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). aunque sea irregular. C.5 HEMARD. 1906.. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme . "Entes de hecho son asociaciones de personas. Rousssxu. pág. oh. particularmente págs. la sociedad irregular. pág. dice: "Cette nullité. R. que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero. 291. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros. 1937." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que . que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente. 1921. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine.. 51 BoNELLI.7 53 TH. cit. pero privado del reconocimiento del Estado. oh. En realité méme. núm. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros. dissolution antiápée. DoMINEOO. Il. págs. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation.ALLER. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere. pág. Des sociétés commerciales. oh. núm. determinado. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas. dice: "En resume. 387.. el contrato de la persona jurídica. ya no es nula. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad. cít. pág. cit. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato. une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. oh. et qu'elle est inoppasable aux ticrs.a plusieurs tmnchats. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. :. París. 374 y sigs. 92 y nota 4. 226. 35 núm. lícito. 209.r. pág. ce n'est pas une nullité. núm. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa... 1. RUGGIERO ROBERTO.55 la sociedad vale como tal frente a terceros. 42. no puede separarse. núm. de Com. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art. 374.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese).. dans I'acte qui la costitue est irreprochable.

la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . pues. Evolución. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad. de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. ob. nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) . b) Legislación italiana. que tienen total consagración en 1924. 3. ni más a despropósito que el caso actual". y mucho menos. al estudiar este problema. Ya el Código de Comercio de 1842.. anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia. los artículos 97 y 98. cuando se en derecho es una persona moral. 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida".s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares.I" pág. no el de hacerlas declarar nulas. En la doctrina prevalecen." 58 SALANDRA. 7 de la 1. pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924). "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios. y digá- moslo también. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. se afirman las ideas de VIVANTE. G. Una evolución semejante se advierte en Italia. 13. S. en efecto. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. Tendremos ocasión. en la segunda. . En cuanto a la jurisprudencia.. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. y se limitaba (art. En el vigente Código de 1883. C. M.

. pég. ob. no obstante los defectos de forma. 35. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española. la jurisprudencia española. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. pág. sino además.. 1939. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art. E. ob. 1. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). ya que el art. ob. Por eso. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. GARRIGUES. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. en una última y reciente etapa. cir. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. nota 1. el Tribunal Supremo declaró. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts. aunque una 59 SALANDRA. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. como consecuencia de la quiebra de ésta. a la italiana. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. muy acertadamente.. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. ob. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. conforme con las exigencias de la vida de los negocios.. PORRÚA. cit. . 540. que ha durado 40 años. R. 24 del mismo cuerpo legal. En términos generales. sino también de los del art. En España. c. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas. tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros. ASÍ. ÚJ. 117) C. pág. 1937·1938. 60 SALANDRA. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular. Ca. D. pág. "ha prevalecido el pensamiento. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y.sv Desde 1931. RAFAELLI. que. Ca. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. La jttriJpmdmcia y la doctrina. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. cis. E... 74. 118 y 119).sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa.

aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes. cit. S. como tales. II" pág. pág. 123 y sigs. ob. español. Finalmente. porque. pág.. Código de Comercio espaflol comentado. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil.. pues. Prio. ob. E. nota 1. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. 02 . R.5. Ca.. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados. os En el sentido del texto. 1943. (XIII) Véase nota VI. E. H. los actos y contratos realizados por los socios. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. frente a terceros. 63 bh Para la jurisprudencia del T. D.es biB (XIII) d) Otras legislaciones. I. 117. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C. Ca. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania. 1I. 50. Véase MORENO CoRA. págs. pág. en definitiva. Y CoHN. pero incorrectamente realizada. en su defecto. fcb. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución. Austria. parece no tener presente que. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. Z. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". 35. véase también. R. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular.... pág. 1916. pág. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. 920. en favor de los terceros can quienes contrataron. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad. véase UTANDI IGUALADA. Suiza. MORENO CeRA.). 180. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. E. R.150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. PORRÚA. Grecia). justa en sus conclusiones. Z. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. a veces. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. pero.vGARRIGUES. Curso de Derecho Merrantil.63 y. cit. Jan eficaces contra los mismos. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. 181. GAY DE MONTELLA. 12. que sin inscripción no existen como tales. la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español..

encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. 3. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. publicado en Jos A. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. por motivos de policía. jurisprudenciales y legales. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. Co. 1883 Y 1889. las líneas de la evolución legislativa en México.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942. b) C. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. las sociedades mercantiles se constituían. las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art. l. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD. 065 Ord. C lJ 1909. a grandes rasgos. sin formalidades. M. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. 252). Sucesivamente. Handelsrecbs. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". pues. Bilbao. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". 4 Y . . Esta ordenación. que: 1 Q En su origen. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. pág.. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida. nos permite decir. consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. en su capítulo décimo. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. 253). Por su especial significación. D. También debe citarse WIELAND. dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. Al efecto. sito núms.e~ Puede. pero falta totalmente la sanción de nulidad. esquemáticamente. Veamos ahora. Cap. Co. § 3'. a) Ordenanzas de Bilbao. con toda su trascendencia jurídica. desde el punto de vista histórico-comparado. D') La euolscián de la legislación mexicana. M. por tantos años vigente en México. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . 40 En los países de legislación más progresiva.

se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. S.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. a continuación." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. M. si se estipula 66 PORRÚA. pero. sino de validez. Co. ni quedará bajo la garantía de este Código. no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros. han quedado substituidas por las de la L. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido". o por adolecer de algún vicio. ASÍ. y. Errores e inmjiciencia de nuestra . aún vigente. SEVILLA. pág. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas. Ca. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos.. ob. G. a la conclusión de que el sistema del C. es causa de nulidad del pacto social". siempre que así lo exija el demandado". dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. M. de 1889. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios. de 1883. M. Ca. 46. no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". El artículo más importante es el 220. no obstante estar suscrito por los socios. e) C. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. ruando menos. si son demandadas. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. cit. ni oponerse excepción que nazca de él. podemos ver el art. pero. el art. Las disposiciones de este Código. d) C. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas. las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas. M. si demandan. Se llega así.

pág. ob. En definitiva. Co. cit. Fr. acercan el sistema mexicano del C. al francés.. cit.. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. 988 y 989. 49 y 50 oh. Pero. Sevilla.) . nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad. E. M. RODRÍGUEZ. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. 1943. de 1889. págs. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos.w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas. 191 Y 250. (N. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. 77-78. Comentario al artículo 4." loe. Ca.. cit. O. loe.. Sobre el artículo 4. cit. 69 PORRúA. 18. y que "es un grave error". (XIV) Esto es. M. Ca. Véanse págs. oh. de 1929 (arts. Co. MORENO Q)RA. cit.w e) Proyecto del C. de Q. pág. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública. f) Reforma de 1942. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico.. que "consagra un absurdo tan grande" .. Ca. aunque dice del sistema del C. de 2 de febrero de 1943) modificó la L. 068 Véase PORRÚA. S. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte. cit... desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas. hasta el año de 1947. págs." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados. véase J. M. fecha de la primera edición de esta obra. G.. a pesar del texto expreso. México. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. cit. ob. su valor interno y la responsabilidad de los culpables.. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública". L. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. Para nuestros propósitos. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial. ob. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. Del mismo modo. En el sistema del Proyecto de C. cit. M.

J. J. tomo XXIX. Esta postura radical.. o por la no redacción de ésta. LV. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda. que no producen ningún efecto legal (Cía. En otras ocasiones. 17 marzo 1921.. Bezanilla y Cía. pág. aunque vacilante. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. F. X. S. De ellas. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. 1752). tomos VIll. J. pudiendo celebrar . S. pág. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. pág. S. 1921. 22 de abril 1932. J. pág. 927. tomo XVI. la personalidad jurídica depende de la inscripción. XXVIII. 51.. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica. S. sufre algunas atenuaciones. 51). a veces.. 1933).. el italiano y el español. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. 11 de junio 1930.. de Martínez del Río. Restringiéndonos en 10 posible a éstas. encontramos estas otras: 11. F. 6. tomo VIII. 1925. J. 51).. tomo XXVI. hallamos ejecutorias sobre simulación (S. F. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. na de la escritura (S. 266). y otras. sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. J.. tomo XXXIV. S. F. citada en el amparo de Sociedad F.154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. J. S. cuando no se redactó escritura pública. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. pág. como el francés. XX.. etc. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. F. J. pág. García y Cía. 6 agosto 1929. tomo VIII. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica.. 2662)... 580). pág. 3067). Minera Naica. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. 2. J. tomo XLII. pág. cuando no se inscribió. pág.. A. pág. 1097). tomo VIII. S. Minera Naica. tomo VIII. aunque. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. S. tomo LXI. F. 532. S. J. pág. pág. pág. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. Jo" F. 13. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública.. F. pág. 5 enero 1921. 778). 56. por todas. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. pág. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía. 2682) Y sobre sociedades irregulares. F.\ Reformas no formalizadas. F. 1. S. A. F. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González.

pág. Acerca de la naturaleza de la sociedad. aunque no esté inscrita (S. XXXVII. G. pág. J.. Chickring and Sons.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada. 2152). XXXVIII. F. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. pág. pág. S. J. S. 1399. D. tomo XLIV. 2 mayo 1930. G. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. de. 2773). 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo. S. Malina Ca.. J.. tomos XXII. Utah Tropical Fruit Ca. sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento. 1207. parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. tomo XXV. F. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción. págs. Civ. S.. pág. J. F. pág. Sin embargo. J. F. tomo XXXIX. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo. 1386 y 2227. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). tomo XXVI. A. menos aún. tomo XXXI. cuando el demandado admite la existencia... XXIX. J. F. tomo XLV. F. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S.. pág. pág. pág. pág. tomo XXXVIII. que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. tomo XLIX. S. 2662). 16. J.. en un caso concreto. Smith y Cía. F. 153).. En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. págs. S. F. pág. 13 septiembre 1935. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. implícita en la . 273. 135. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella. F. aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. tomo XXXIV. pág. S. J. si no está registrada (L. F. tomo XLIII.. 1039. 226 Y XLIX. 2554). pág. F. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. Inc. o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión. 5125). pero. 26 julio 1935. pág. tomo XXXI. J. 226). G. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. pág. discrepando de lo anterior. S. Rechmond Petroleum Co. por otra parte. tomo XLV. se estableció. J. 21 julio de 1930. si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. 1933 y 2227. 1312)... J. pág.. M. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. pág. 10 que. Wit Guillermo C. F. 10 de enero de 1931. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo... esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella.. J. F. pág. tomos XXVI. 1562). S. (Igual doctrina en S. tomo XXIX. 1039 Y LXIII..

E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano. F. G. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. Forma ad probationem y ad substaatiam. se deduce la afirmación contraria. pero. Importa "que estudiemos la L. pág. sino válida. Cód. M. 92 y 93 de la ley cit. S. y jurisprudenciales. es claro.). así SALANDRA. Co. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. 55. Falta de una declaración de nulidad. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. Sólo es inconcebible. . tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. S. cit. M. G. Cód. La aportación de inmuebles. S. 11 y SRAFFA. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas. L. M. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . redactadas éstas en forma. La exigencia de registro es igualmente clara. Sería muy de desear. blaplicabilidad del arto 79. G. creemos poder afirmar que. G. agregaremos un nuevo argwnento: la L. M. en la mecánica de la 1. según el texto de los arts. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101. Respecto de estos preceptos. El artículo 5 de la L. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. prácticamente consagradas. S. ob. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública. G. M. las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular.156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. S. y 19. tomo XXVII). Co.. Ahora. por lo tanto.. M. núm. su infracción no es causa de nulidad y que. G. }... siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. Il fallimen/o delle societñ commerciali. De la anterior exposición. S. M. L. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla. en el sentido de considerar que. antes bien. 2..70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito. de diversos preceptos..

ca. Por eso. 8. loco cir.. cit. cit. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. ob. Rooco. pág. 72 Principios. Co. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad. AULElTA.. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem". en mi opinión." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. No es invocable. DoMINEOO.. ob. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. cir. núm. esto es. . 260. ciJ" especialmente nota final. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód. 73 V. pág. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia.. 26. 181 Y nota 17. ob. cit. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. cis.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad. En este sentido se habla propiamente. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial. 7~ AULElTA. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad. 72 y sigs. 49. pág.' Véase la nota 1 de la pág. pág. a Rocco. págs.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. pág. ob. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá.71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante. podría decirse con ROCCO. b. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem. núms.. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam...7fj 71 GASPERONI. no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios. 13. 79 del Cód. Ca. 174.. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas. ob. M. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma. ob. 180. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones.

La L. P.) la obligatoriedad del registro. D.. sólo determina C como el 26 del Cád. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano.. Ca. Cód. Cód. D. que se utiliza literalmente en el presente estudio. y a falta de convenio. casi coincide con el 3002 del Cód. Cód. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. está prevista directa ni indirectamente la situación que . sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. en ninguna disposición de la L. M. Civ. 3003. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano. en cualquier tiempo. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. L. Civ. exige la forma escrita bajo pena de nulidad. consolidando así la aporración. la aportación de inmuebles no sería nula. G. it. Civ.. sino anulable. D. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. aunque indirectamente también la forma escrita. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. Cód. en varios puntos. el arto 3002.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles.." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. la falta de forma. En derecho alemán e italiano. Civ. D. it. 2. Ciu. G. conforme al Capítulo V de esta Sección. ésta no será oponible a terceros. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. D. F. Cód. 1944.). donde se discute la aplicación 'del artículo 2681. D. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. M. S. pues el art. Civ. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. a las sociedades mercantiles. D. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. 1314. Entretanto. México. F. M.. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691. Civ. Civ. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. Co. S. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. 7) y que los que. 1833. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art. S. M. en este caso al arto 2691. G. M. pero mientras que esa liquidación no se pida. Cód. F. Civ. mientras tanto. en relación con el art. 1314. F. pero equivocada. F. Pero esto no es suficiente. también del Cód. 2). Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. el problema ha sido muy discutido. Ahora bien. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria. Cód. F') Aplicación subsidi".·ia del Cód. F.

En este sentido no ha innovado nada la 1. como ya hemos dicho.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. M. que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes.a bienes inmuebles y derechos reales. .. G. El contrato de sociedad no inscrito. tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. 3' En la L. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. S. en cuanto que la limitación de su eficacia. Co. S. conforme a la ley común. Pero esto. no hay ningún precepto que establezca la nulidad. siempre que hubieren sido registrados.covecharlos en lo que le fueren favorables. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. Cód. Ca. 2691." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. 79. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. s6lo trasciende frente a terceros. pero no podrán producir perjuicio a tercero. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . 59 El art. en razón de su falta de inscripción. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. como RUlZ DE CHÁVEZ. M. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución. M. A pesar de la omisión del Registro mercantil. G. lo que no ocurre en materia de sociedades. M. es un petitio principii. el cual si podrá ap. 7. M. No solamente no lo rompe. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. S. G') Resumen. de aplicación subsidiaria. En este mismo sentido puede invocarse el art. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. Por otro lado. no es nulo. Ca. Cód. establece expresamente la validez del contrato. decir. conste o no en escritura pública o privada. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. G. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. A éstas debe aplicarse el arto 26.

Para una mayor facilidad de exposición. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. ob.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. 288. G. directrices las normas establecidas por el contrato. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. M. 288. 90.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. Véase PIe. F. Civ. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes. ya sea en escritura pública o privada o de. conforme con PIC. cit. operar en el pasado como una disolución pura y simple. se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social. extrínseca al pacto social. Y del arto 7. la liquidación. ob. Cód. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. no debe tener ningún efecto retroactivo. PIe. O. núm. G. _. Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato. M. pues. núm. S. será semejante. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. 3 A).. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. Cód. cit. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. dice que la nulidad en CUanto a los socios. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. a) Eficacia del contrato entre los socios.t'' tanto el arto 2691. hecho. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. ob. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. en definitiva. núm.. Respecto de este punto. Pero en cuanto a sus efectos. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución." . G. en otros términos la irregularidad cometida. unidos inseparablemente. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. aunque. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. En todo caso. 237. en general a la de una sociedad regular"... O. Al efecto. . a la que ya hemos hecho referencia. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y.. A') Relaciones internas.tila/em. pág. Del mismo modo opina THALLER. como el 26 del Cód. En el . S. nota I. cit. ob. M.derecho mexicano parece que no hay duda. núm.. S. del 2 de febrero de 1943). en defecto de pacto escrito. M. L. Co. cir. Co. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores. M. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. son aspectos.

en defecto de la misma. M. en defecto de normas mercantiles. debe ser el socio el que opte por uno u otro. Vimos que el arto 2691. S. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". F. cit. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan.. F. y. beneficios. S." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. Y esta es la ob. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. Civ. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. puesto que el arto 7 9 .. con una interpretación sumamente discutible como veremos. D. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn.. esto es. la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. Pudiera decirse todavía que. una disolución parcial. 78 BRUNEiTI. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n. D. liquidación de la sociedad irregular. y el 2691. G... los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. configura un derecho de regularización. separación y exclusión de socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación. No creemos aceptable esta opción del socio. a') Jerarquía de normas. el de disolución. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. Cód. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización. 2691 es subsidiaria. Civ.. que conceden derecho. En efecto. administración y representación. L G. en su defecto. el artículo 7Q. M. serán aplicables las normas sobredichas. no establece sino el derecho de regularización.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. pág. según la clase de sociedades de que se trate. porque la aplicación del art. reformado. Aunque en la esfera interna. Fórmula general. e) Subordinación del derecho de disolución. 78 b l• 11 . 38.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. al referirse a las sociedades irregulares. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. M. S. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. L. Cód. G. No hay inconsecuencia.

Ysobre el 50. además de por la jerarquía de las normas en presencia. M. y por ello. en el trance de interpretación. Die Erhallung des Untemebmers. R.. por nuevas consideraciones.. Z. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado.. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. 80 Exposición cir. de EHRBMBERG. 76. F. directa. S. b') El principio de conservación de la empresa. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. el personal en su más amplio sentido. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. y ]. y notas. 1944." e) Derecho de regularización. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. 1915. directo y principal de la ley.." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto. LEHMANN. RUBIO. 82 Ver SALANDRA. Apunte. al final. y el Estado.. PISKO. 'En nuestro caso. . En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. de la L.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. 1941. lIl. 156. Concepto de la empresa mercantil. Civ. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. Esta preferencia está impuesta. Kaufmiinniube Untemebmes. método y [uentes del Derecho Mercantil. 357 y sigs. México. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas. G. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. Apunte. en manto que informan todo un sistema jurídico. México. para la reforma del Código de Comercio mexicano. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs. pero que tienen un valor normativo decisivo. 61 págs. como el creador y organizador. 1935. pág. pág. como tutor de los intereses generales. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. Cód. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. si acaso éste fuese aplicable. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. 1940. Madrid.. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa. Zurich. en el Festschrift a CoHN. frac. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. sobre organizaóón de empresas. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría. ante la posible concurrencia de dos preceptos.. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. Madrid. H. 1935. D.

1.. que la prueba del contrato será. Código cit. cit. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. 280. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. ob.). Ahora bien. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales. pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. no podría tener efecto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. núm. piensa que la falta de escrito. M.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. M. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil.. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil. ob. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. 29 Si no hubo escritura pública. M. aun cuando se hubiese estipulado realmente. y arts. Co. S. 1377. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. S. 1055.. La demanda se dirigirá. ea SALANDRA.ef) Derecho a pedir la disolucián. más difícil. sobre ella y dispondrá.. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. Véase también el reciente estudio de E. M. cis. G. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente." PIe. cit.. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba. . da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. núm. Sociedades de hecho. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. Cód. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria. El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna. Los artículos 260 y siguientes. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. aplicable supletoriamente. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. ya hemos dicho. pág. la inscripción. 1391 Y 1415. lIMÉ. Un pacto semejante. en lo que afecta a las partes. Montevideo. G. NEZ DE ARÉCHEGA. según la propia escritura o según la ley. L. 1939. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular. para defraudar al Fisco o por otras razones. S. 84 PIe. sino privada. en su párrafo 1'. G. que se ordene la inscripción. de donde resulta que. 1. Prueba de su existencia. 241. 1. ob.

además. Tiene derecho a salir de esta situación. ob. Pro Cív. El precepto está redactado para las sociedades colectivas. Son derechos derivados del contrato y. Ya hemos declarado. ley cit.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. 86. En las sociedades mercantiles. G. cit. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. . a las en comandita por acciones (art. ob. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. El problema no es tan sencillo. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art. 57.). L. M. es uno. S. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. no lo hacen o se oponen a ello. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50.). legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción. por consiguiente.. BnUNEITI. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. fr. D. como hemos dicho. cit.. 38. y a las de responsabilidad limitada (art. UI. ley. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. pág. 7'.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. cit.). y los textos legales son precisos al respecto.). pág. por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. M. 211. h) Pnndamento de estos derechos. del Cód. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. En el mismo sentido. S. ley cit. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. G. Y 517. F." i) Titularidad. UI. Máxime cuando. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. 43. pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. L. El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación. como el de obtener la liquidación. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta. que las acciones correspondientes competen a los socios. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA. como la irregularidad es fuente de sanciones.

. pero. loe. cit. núm. Aún queda la cuestión de si. además. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. cit. G. puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual.. Tanto al socio administrador. y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI. ob. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. Y esto. 81 Sulla teorice. núm.. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. 237. El ejercicio del derecho de regularización. cis.DO j) Plazos de ejercicio. estas acciones deben considerarse como personales. no por las ° 86 BRUNETrI. en las sociedades personalistas. H. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. ni pueden someterse a arbitraje. L. núm. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello.. M. Milano. cit. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali. pero el arto 29. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29.. si no se da cumplimiento a la anterior. cuando se trata de obtener la inscripción. con arreglo a la teoría general de las obligaciones. ob. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos. y nota 1 del mismo. pág. 156. pág. . II. S. D.). 333. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. 333. de renuncia o de transacción. Será precisa esta circunstancia y que se cubra. aro VIVANTE. pág. le corresponde. 39. 7'. pág. 120. cis. 142. 1924. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas.. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria. F.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. Pro Civ. Ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. Ob. Cód. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art.

pueden tener efecto sólo entre las partes. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios... pág.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. núm. 16~_ ob. porque mientras persiste la situación de irregularidad. cit. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. H9. a) Personalidad jllrídica.. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes. cit. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. 785. En general. ob. con su trascendencia frente a terceros.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia. puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley. la renuncia. 306. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. Si se trata de una sociedad colectiva. En las sociedades en comandita. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados. cit. &4 VIVAN"tE. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido. 92 SALANDRA. núm. En las sociedades de responsabilidad limitada. núm. a ellos corresponderá tal obligación. U3 HEMARD.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas. oh.. la transacción. puesto que esos derechos se conceden. B') Relaciones externas. . PIe. en el interés particular de los socios.. 2278. En las sociedades anónimas.. como se ha dicho. es una heob. y R" núms. pág. el compromiso. Es natural que así sea.93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. cit. 675. En todo caso. 783. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica. LVON CAEN.

cit. Rocco. MESSINOO. al estudiar este punto. Societá. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. Ca. y aún habrá que añadir la suya propia. Rooco. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. antes de hacerlo. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE. etc. NELUTTI. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito.. . 5. 1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. Pero. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia).). Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. que DOMINEOO llama de la nulidad externa.. y 3' El derecho de opción. pág. que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI. 35. (VWANTE. de 2 febrero. BOLAFFIO. BRUNETII. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ). como modalidad de la cual la estudiaremos. FIO. CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos. VWARI). O. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. En efecto: El arto 87. C. SOPRASO. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI. VIGHI. pág. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. FINZI SALANDRA. DE GREGORIO. SRAFFA. ASCARELLI. En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica.. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. y la de BONELLI. 96 Ob. It. nota 1.

la sociedad no está legalmente constituida".ersonalidad jurídica. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente. que no las pusieron en regla. párrafo final. M. "3 9 El legislador ha castigado a los administradores. núms. G. G. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan". en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. 7'. 2. ca. b") Teoría de la p. G. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. precepto paralelo al del art. 5. Su más destacado defensor es VIVANTE. lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. S. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones. El arto 97. M. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. como en las externas. 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. Dice sobre 97 Ob. cit. S. M. 7'. "4Q Además de estas sanciones generales. 511s diversas variantes. están afectadas de sanciones especiales. en definitiva. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. con sanciones penales. 331 y 331 bis. Por último. los socios.. 330." Estas cuatro conclusiones se fundan.. que es prácticamente lo que dispone el art. las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. de la 1. C. no obstante aquel defecto (de formas legales).. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. existe como contrato y como persona jurídica. 1. las sociedades irregulares. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas.. 1. Concluye dicho art. en su párrafo l. Co. los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas". M. It. a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social.. S. . S. el arto 98. G. Cód. los promotores.168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas .. 1.. . 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad." Adviértase la similitud de texto con el art.

ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes".99 e) A la responsabilidad.tw '98 Ob. si bien no pueden estimarse como personas juridicas.01 Tras. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares". pág.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad. ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. 25. cis. entonces.'. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social. supone una cierta "incapacidad natural de obrar". como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. 11." . algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato.} La re- presenta DOMINEDÓ. 21 y sigs. pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles. aun las irregulares." "Se tiene .00 Ob.02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos. e") Teoría de la personalidad disminuida. de las personas de los socios. 5 B). d') Teoría del ente colectivo. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad". os Ob. Su propugnador es MANARA. 7).' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE.." "Pues. [Personalitá minorata.un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado. pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil. y no es el efecto de la observación de formas determinadas. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. 497 Y sigs. 23. por esto mismo. 1. tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios. págs. pág. vol. 1. cit. págs. delle societá e assoriazioni commerdali. cit.. de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares".. respecto a terceros de las personas de los socios. 1. respecto a terceros. esto es. b) Al funcionamiento. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p. En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto. especialmente núm.

Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. admitiendo. cit. en . debe ser preferida. que la una nace válidamente del otro. por conducto de los socios o representantes. ob. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios. por la observancia de las normas formales.. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA." 104 AsCARELLI. La personalidad no surge.. del Código de Comercio. y por otro. y la publicación de la sociedad. 1937. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. cit. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. 97. ob..' 10~ De la página anterior MoSSA. al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente.t°4 MOSSA. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones.1°a y. I.general. 98." 106 De la página enteñce SALANDRA. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad. y ofrecer garantías a los acreedores sociales. sino por la necesidad de personificar la empresa. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate. loe. Societá commerciali. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad. cito . no tienen acción directa contra los socios que no han operado. Dirino Commerciale. que dice: "y esta última teoría. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores. no obstante la irregularidad. en efecto. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs. lidades. págs. por otro fin de publicidad. pág. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad. 36. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato. en efecto. 98 Y 99. cit. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. pág. distinte da¡ soci che le compongono. hace derivar la personalidad del contrato. la de la personalidad. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino..105 SALANDRA. pág. Para los socios que no han actuado. II. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad. los más de los mercantilistas modernos." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. Appunli di Diritto Commerciale." "En el arto 99. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas. 97 y sigs.t'" 103 BRUNETIl. por tanto. Si la ley por un lado. Ca. implícitamente admite que ésta existe. ob. el Código. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. sin embargo.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU.. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia. 1931. 236. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad.

c. cit. nace no del contrato. págs. MESSINEO.. 146. núm. San Paulo. pueden expresarse así: la personalidad jurídica." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. pág.. GaNES DE OUVEIRA. cuyo incumplimiento. la autonomía patrimonial.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi. 1924. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}. administradores y actuantes en nombre de la sociedad. como promotores. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. cir. 1..09 Ob. Las líneas generales del pensamiento de BONELLI. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. En el mismo sentido que BoNELLI. Sociedades irregulares. 9 y 112. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina. 56 Y sgts.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular. 1906. . 126 a 165. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). D. y muy especialmente el artículo publicado en la R. pero de las citas que hace (págs. 1. 138 bis. en caso contrario. 110 Ob. lB También propugna por la comunidad C. no tendría. cit. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales. 1. trascendencia alguna. ob. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios. pág.

1'12 NAV¡\RR1NI. Estos son los argumentos. T.'" En las relaciones externas. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. 690 y sigs. por disposición legal. 1905. 161. .. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos. 116 Delle societñ. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social. TraJJ.ll2 En síntesis. sino que existen personas particulares responsables. elem. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. 118 Trat. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple. no obstante. U6 TrdJJ. "dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad". l... 693. 691. Vallardi.5 "Según convenga a su interés. 139.1J.. elem. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable.attato elemenssle di diritto cammerciele. pág.'>' Pero. éstos podrán considerarla.'116 . Milán. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios. no podrán oponer a terceros la excepción relativa. 692.. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. 1932.172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa.g') Estudio critico de las anteriores teorías. especialmente. como regular". etem. éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . pág. cir. 77. núms . núm. págs. ya que las responsabilidades son de los socios individuales.. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación. no ha dado vida al ente sociedad". Turin. núm. 159 a 254. y en la RivisJa Diristo Commerciale. núms. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos. etc. núm. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato. 1104. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera. Delle societá e delle associazioni commerciali. 2' Nace. 199 bis y 146. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma. 1924. loe. núm. I. a") Contra la teoría de la comunidad contractual.

no puede derogar. 63.1-0 RODRÍGUEZ. S. S. Co.no y las demás disposiciones contrarias. ob. y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C. M. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". pág. Co. Y de la L.... El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración. De la vigencia del arto 26. M. E. D. ob... Co. deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces.. M. la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art. cit. En el ordenamiento mercantil. Es básico el arto 26. Civ. y además porque las aplicaciones del arto 26. 269. Ce. M. C. antes bien. pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación. cit. porque . M.. M.. págs. pág. Civ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. L. Rurz DE CHÁVEZ.. cir. M. pág. ara V. D. M. pero examinando las disposiciones del Cód. loco cit. 29 y 79 . J. Ahora bien. y 24. son múltiples en la L. un precepto general del C. 1. J. 159 y 160. su exposición. 117 Y R. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art. S. y el 26. N. Ante todo porque la L. pág. M.. MESSINEO. S.. 2691). cit.. G. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro. y en MESSINEO. T cartea. S. Su vigencia nos parece indudable. pág. pág. además de las concordantes que invocaremos oportunamente.. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad. G. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J. ob. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley". Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales. los arts. S. olvidó dos cosas este joven autor: 1'. En el Cód. 92. C. especialmente en BoNELLI. porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral. cit. loco cit. F. no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. Teorice. M. si no es explícitamente. Co. G. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L. G. PoRRÚA. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados. fórmula de comodidad de muy dudoso valor. loe. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos. ob. F. G.. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades. G. 424. 88 y 103. págs. Notas al AsOARELLJ. Por otro lado. cit. 3003). etc.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. Il.. M. C..

25. Ca. Esta interpretación del artículo 26 es clara. El contrato social es plenamente eficaz.) J del que no es más que una formulación general. 26. La societá irregolare ed il Progeuo. C. cit. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe. . ob. Cód. cit. etc. Civ. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto. 120 Véanse artículos 24. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. pero es que al inscribirse un documento. 5' la L. ob. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta. 2' Sólo trasciende la falta de forma. MESSINEO. MINEDÓ. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre.:l 20 La consecuencia que se deriva del art.. puesto que son los socios individualmente considerados. E. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma. y la bibliografía que cita. It. eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo. 1 2 1 Esta es. del nombramiento de representantes y administradores.}. cis. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". 428. Cód. En contra. D. de liquidadores. 106. pues.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". G. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. mucho más clara que la que permite el texto italiano. pág.. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura.. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma. M. etc. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros.. Co. págs. Las obligaciones son de la sociedad. de Iiquidadén. de comisarios. 27 y sigs. de disoluci6n. Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad.. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691. loe. S. los que quedan obligados. F. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. 26 Y 119. pág. véase la aguda y seria respuesta de Do. 121 Para este problema véase BoNELLl. la trascendencia de la aplicación del art.

sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. S. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. la Exposición de Motivos de la L. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional. ni el más importante. M. G. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. L.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación.aw 122 Exposición de Motivos de la L. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. sino eventualmente a los tribunales. la ley encomienda a las autoridades judiciales. M. después de leer la E. G. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades. no es el único. G. S. que es una censagración de la personalidad. sino que. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución.. M. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. Es decir. pero como no se encomienda a nadie. En efecto. es decir. M. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. para que una sociedad mercantil pueda constituirse. que por otra parte no es propia de México. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. el conocer de acciones de nulidad. capacidad y análogos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. S. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo. ~a confusión entre el problema de las . en nuestra opinión. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades. Atendiendo previamente a esta circunstancia." 123 Es tan patente. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. se suscita la difícil cuestión.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. logrado el registre. Hay otros muchos que. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado.

pág. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. S. Pero. Es decir. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. O. ocurre de hecho. 92. G. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. 1. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. pág. la redacción del art. párrafo 3'. sean administradores 10 sean. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. Teorice. G. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. capacidad contractual y procesal). 1. sino por el de las sanciones. el arto 2Q. sino por su manifestación. En cuanto a la última objeción. 29. S. 2 de febrero de 1943) no innovó nada. rit. MESSINEO. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. aunque la E. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. loe. M.. cit. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica.). . Es más. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. M. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial. 124 BoNELLl. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. Por lodo ello. lo que era una consecuencia lógica. a la referida Exposición de Motivos.. no' por su realización. y a otras que no lo son. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. del sistema legal mexicano. sino que se limitó a expresar con claridad. 122. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. M. 7'. pero en otras. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. La confusión debe agradecérsele a HEMARD. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. pero complicada. aunque lo hubiese. ob.) tiene en nuestra opmlOn. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D.

L. de Q. sin aclarar su situación. VI. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro. hecho. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares. siéndolo. cada vez que quiera actuar en juicio.25 Véase SALANDRA. arto 94. La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe.). III. La sociedad irregular. fr.).. del arto 12S. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. 1. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-. tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de. al final. 4. M. págs. V y VII. 12 . fr. en relación con el 21. M.). de Q. 26 C. y no se ostentaron como simples socios. 3lJ.). 1. 10. frs. 97 y 98. C. ya sigan éstos como socios. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. 1. La emisión de acciones o certificados provisionales. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente. 4lJ. G. ya obtengan su separación. 396. 9s6. puede dar motivo a responsabilidades. 1. con la sociedad irregular (art. de Q.25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable. Ca. 61). separación y liquidación). 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio).1. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art. 111). 111. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. 11. M. como socios limitadamente responsables. de no ser fraudulenta (art. Ca. 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. en el sentido de que aquéllos se ostentaron. y por consiguiente de las 'Sociedades.

tw b") Contra la teoría del derecho de opción. Ante todo. oh. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios. cuya vigencia invocamos. 26. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad. C. a su voluntad. pág. 26. cit. págs. nota 10. . cit. ob.4 Y '5. cit. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n". más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos. 11. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. M. que ya hemos precisado. Pero. '3. Tal afirmación falta en el derecho mexicano. ob. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros. "extrañas consecuencias jurídicas" . considerar la sociedad como existente o inexistente." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos". ob. a efectos pe~ nales. la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. pág. queremos hacer constar que.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando.. véase VIVANTH.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos.128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH... Ca. que al no poder ser opuesta a terceros. 330.. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez. . por una publicidad de hecho. ser frente a uno y no ser frente a otros. en nuestra opinión. núm. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser. tiene un alcance distinto. SALANDRA. Por estas razones. 128 DoMINEOO. núm. pues el art. De todos modos. en. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción. 331 bis. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-. Finalmente.. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción.

o una ficción de vida.. si la sociedad fuese nula. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad. IJ. núm. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. 180 HEMARD. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". etc. No podemos admitir la de la personalidad disminuida. 337. y socios a sus sociOS. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular. cit. 283 Y sigs.. a un cadáver para poderlo tratar como vivo".de la sociedad no puede oponerse a terceros. porque. la voluntad de los terceros no podría darle vida. págs. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. Para todo el mundo. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida. 222 y sigs. pero no se tiene a medias. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. ha sido la hecha por HEMARD. 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. la inexistencia de todo el contrato. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. nota 27. cir. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. núms. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente. pues. cuya creación depende de la publicidad. Además. Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble. que son el basamento de las de DOMINEDO. En efecto. pág.. 3' El legislador habría regulado -de existir. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. cis.. en definitiva. 2' Si efectivamente hubiese nulidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. Teorice. s610 la teoría de la personalidad. s6lo la ley podría regularla. HEMARD. se tiene o no se tiene. 131 VIVANTE. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. ob. asociado o tercero. loe. 131. la personalidad jurídica es un concepto absoluto. ob. . Nos queda. hacer fracasar o simplemente diferir.ese derecho de opción. que llama sociedades a las sociedades irregulares.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad.. porque sería desconocer la voluntad legal.

Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones. pág. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. S. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. R. 132 En COntra de DoMINEOO. L. cit. PIE. S. E. del mismo. G. lOO. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales. L.. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. 1924. D. v. M. pág. 1931. aa) Normas generales. M. en defecto de pacto expreso. II. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. 265) respecto del alcance del artículo 2. En consecuencia. véase A. lO!. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. Representación de la sociedad. 11." "Esta frase no contiene una afirmación mía. I.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales.. Y SALANDRA. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny." En el mismo estudio (pág. 266.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados. Caracas. y. ob. sino distinta. No trata de una capacidad jurídica inferior. BIGIAVI. TRI. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad. 133 En un breve estudio que publiqué en la R. el arto 10. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes. pero sí la sociedad como contrato especial. G. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. c. o que Jo sean por disposición legal.. J. 1918. Caracas. son eso: limitaciones. 2fJ. N.. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. .v» Tampoco es admisible la posición de MANARA. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. Ecos de un proceso. pág.

un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. 224. Ca. M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. cir. núms. ob. VIVANTE. cit. que todo el movimiento doctrinal italiano. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe. con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél. S. It. presume la falta de personalidad. 1. por 10 tanto. NAVARRINI. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad. . G. Para los partidarios del derecho de opción. pág. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación. 137. en torno de ese artículo. 98. M. pág. 134).. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal.87 Ob. 132 Y sigs. no hay autonomía patrimonial y. las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 ... S. L.. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. 7'. individualmente consideradas. núm. Para la doctrina de la comunidad. 136 Teorice. M. firme con su criterio del derecho de opción. G. Es el que formula el art. 160. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente.88 Ob. págs. 1. por la que establecen con estas personas. 335 y 336.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. G. 7Q . quien acusa que el articulo 7.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. según VIVANTE. no hay contradicción alguna en ello. cis. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio." 1. L. De ahí. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ. S. lUumulada.. loe. cis. Por otra parte. C. párrafo tercero. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. Il. Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios.v" En cambio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social.

SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano. es decir los que operaron como representantes o administradores. apartado e). cit.. en su más amplio sentido. previa prueba de su irregularidad (art. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. 128 y sigts. 120. contra el uno en vía principal. o bien primero contra el uno y después contra el otro. en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. y el otro en garantía. e) Contra ambos sujetos. El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . E.. si obran de buena fe. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. 53.. 76).). C. 98. . sociedad. Supone una actuación jurídica frente a terceros. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. Además. y 207. págs. que a nombre de la sociedad". Ca. pero sustituye a la de los socios resultante del contrato. pero no afecta al mandatario o representante de éste.182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. acreedores sociales. cit. La expre139 Ob. tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art. pág. 140 Ob. b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad. DOMINEoO 139 considera que los terceros. 99).. sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas .

ob. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. No hay un concepto jurídico unitario del tercero. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron. Sí quedan convalidadas. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. las operado. o aun después de ésta. Hl PIe. en definitiva. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. . etc. causalidad). cuando el juez ha ordenado la inscripción. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. de Co. una vez que la inscripción se practica.. Por esto. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. Es decir. sin esta especial responsabilidad. un tercero contractual. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. M. las posteriores a dicho asiento. 1. núm. En la práctica mercantil. Púb. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación.. quedan convalidadas. y a veces antes. la del asiento de presentación. ni como causahabiente universal de uno de los socios". aquellos. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. no socios. 242.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. esto es. Hay un tercero hipotecario. el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. Para evitar los efectos del precepto comentado. para todos los efectos que ésta deba producir. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . mientras no se practica materialmente. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. debemos considerar como terceros. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 .t-> El precepto legal entra en funciones. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. en virtud de que el arto 18 del Rto. Es indiferente que esta escritura exista o no. La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. un tercero procesal. S. El operar debe ser frente a terceros. G. cit. que aún no ha sido inscrita. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita. determina que se considerará como fecha de la inscripción. en otras palabras. A estos efectos. La inscripción es un hecho jurídico concreto. del Rgto. buena fe. L. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. que. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad.

que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social.142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. es ilimitada y solidaria. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración. porque ésta. porque como dice DOMINEOO. si es socio. cada operación supone una situación jurídica. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. pág. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. sin consideración a que posean o no la calidad de socios. Il. H2 Ob. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. Claro que es posible un actuar. 51. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. Consejo de Gerentes. la responsabilidad será colectiva.). Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. Además. en euyo caso. llimitada como responsabilidad personal. cit. porque puede faltar el eoentm damni. sin relación a los compromisos del que actúa. de acuerdo con la posición que mantenemos. situación que no encontramos en el caso examinado. Quiebra de las sociedades irregulares. La responsabilidad no es simple. ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde. con su sociedad. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado.. ni responsabilidad objetiva. Junta de socios administradores. lo que no sucede aquí. es solidaria. tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. etc. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. recae directamente sobre la sociedad. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. con independencia del tipo de sociedad. en nombre de un órgano colegiado. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns. . situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad.

Entre los italianos BoNELLI. Corso. civil o concurso y quiebra propiamente dicha. Traaato." En los mismos errores incurre URJA. podrán solicitar tal declaración. ob.. podrán oponerse a ello. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. núms. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. Salvo estas opiniones.tw En otro orden de ideas. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso. 1623.. tomo J. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. núm. serán los socios quienes quiebren. Por lo demás. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. 1940. pues dadas las condiciones generales que la ley fija.. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. y otros citados en el texto.4 . Lxcoua y BOUTERON. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". 2446 y 2447. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. 1141. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. 4. núm.. CUrIO de Derecho Mercalltil. J. y HEMARD. operando in Dome dela societá. prendendo Iniziativi. pág. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales. 143 14. 180). sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. o un acreedor. núm. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. pág. 494 y sigs. las sociedades irregulares. núm. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. 1946. 139. admiten la quiebra de la sociedad irregular. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. Dentro de las tres corrientes fundamentales. pág. VIII.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. y otros. núm. Der. Rev. PIPIA Y SRAFFA. En el mismo sentido GARRIGUES. si no se procediese a la declaración de quiebra.. Madrid. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. R.w NAVARRINI. en general. 537. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. núrns. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. u otro. en todos los sistemas de quiebras paralelas. cit. se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. PERCEROU. J. Il. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. che col loro ccntegno. administrando. 232. no la sociedad. Mere. núm. 8646 y entre los más recientes SOPRANO. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. dice: "No son susceptibles de quiebra . 11. Así entre los más antiguos VIDARI. como ente distinto (v.

Es decir.). núm. 11. R. es porque hay quiebra. etc. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra. fr. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. en cuanto a quiebra de socidades. y de rechazo. en relación con el contenido del art. Buenos Aires. 68.. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. Y el art. la de su aplicación concreta al caso de quiebra. En el derecho mexicano. 21 (ambos del Cód. e. luego si la califica.186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. ser declaradas en quiebra" (ob. 21". en principio. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. . cit. pág. 1.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. 21. Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. Ca. loe. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. en su fracción V. núm. sin consideración a la personalidad jurídica. pág. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. sino que la califica de fraudulenta. el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1. tramitación y efectos. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte. 58.. nota 220). Teorica." 145 BONELLI. en cuanto a iniciación. La invocación del arto 956. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo. cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos.. 11. 1937. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad. Ca. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. Pailimento. Cód. pág. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. Y en otro lugar.. como defensores de la personalidad. De todos modos. se hace con toda su trascendencia jurídica. además de otros muchos. 14'7 BoNELLI. fr. cit. D. y hoy en vigor. posteriormente convertido en ley. 1906. Sulla Teorica. la procedencia de la quiebra es indudable. RAIMUNDO. se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". M. sino de patrimonio. cit. U6 Véanse los diversos autores citados.. 122. 136. 988.

incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. G. 19 y 42. L. en el plano normativo.'" Claro. de Q. 1. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos. págs. de Q.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto. 382. todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades. 118. Comentarios. el párrafo séptimo del art. ." A esta declaración corresponde. en consecuencia. párrafo final. 11. 1. S. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley. J. HS RODRíGUEZ. 397. 4Q. del arto 94. Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si. 4Q.) y. 1. M. además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. 120 Y 121.). 1. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra. de la Ley. 1.). de Q.)... loe. es el mismo que el de las sociedades regulares. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra.). 1. VI. son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido. de Q. de Q. fr. 4Q . e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros. de Q. 111. 1.). al tratar de los párrafos quinto. que hoyes artículo 4'. de Q. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción.). 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. 8. fr. se incurre en el supuesto de la fr. más gravosas que las del quebrado fortuito (art. cit. 94. 7Q . por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. son aplicables a las sociedades irregulares. cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad.

S. pág. que no hubiesen conocido. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. M. F. resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. cualquiera que fuese la clase de sociedad. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos. México. . perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. En consecuencia. que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. sin embargo. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. se propuso la fórmula antes indicada que.. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión.188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular. que la quiebra de todos los socios. que estaba prevista en un principio. esto es. es decir. que según la clase de sociedad. que descansaba en dos elementos: uno. permitía llegar a la quiebra de los mismos. Por eso. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. L." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables. era de aplicación el arto 7'. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. fue admitida por unanimidad. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). hay aquí un elemento que requiere prueba. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. G. No hace falta requerimiento especial. otro. 15 de la Exposición. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad. 1940. Se convino. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. que probasen su buena fe. el fundamento objetivo. De todos modos. D. en definitiva..

núm. 337. 29. sin complicaciones de la escritura social registrada. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. nota 3. Pero. su posición. 51. se han inclinado por la posición contraria. 150 En contra MANARA. 11. nota 1. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. de orden práctico. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. responderá en los límites de su aportación. y 58. c. R. cuando no hay publicación de la razón social. Cuando la sociedad es en comandita simple. S. por lo que. y por consiguiente. M). págs. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. 1914. 152 Trauato. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares.P! VIVANTE dice 152 que. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado. 749. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. menos los comanditarios. Si se trata de sociedades colectivas. 151 Vid. D. . Commentario. Sin embargo. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. 269. nota 3.1. aunque fueren regulares. 11. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. la otra. núm. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. DoMINEOO. la una.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas. en las sociedades irregulares.. ob. limpio. cit. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. G. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas.. NAVltRRINJ. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. recientemente. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. pág. hay razones que nos llevan a una solución distinta.

el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. La situación de los mismos puede ser compleja. puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad. además. un problema es el que se refiere a los comanditarios. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. y otro. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. puede determinar la de los socios comanditarios. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. En efecto. Por consiguiente. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que. el socio comanditario de sociedad irregular. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. lo mismo si la sociedad es regular que irregular. aunque limitada. pero. Estos pueden quebrar. debe responder sin limitación de responsabilidad. haya escritura pública o no la haya.él.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. responderá limitadamente. b} Si. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. por su condición de socios. resulta ser subsidiaria. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. puesto que nadie podría afirmar que contó con . al establecer sus relaciones con la sociedad. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. creemos. por el contrario. En efecto. . se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente.

o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. IlI. formas y términos que la ley señala. que además requiere un elemento de buena fe. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. Disolución y liquidación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. Los socios que. desaparece la situación de objetividad. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. Tienen la misma situación que los anteriores. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. Socios comanditados. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. Socios colectivos. y que no hicieron nada por corregirla en los límites. . se prueba que conocían la irregularidad. Al no hacerlo. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. podrán ser declarados en quiebra. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. Socios comanditarios. según la estructura social. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. Pueden ser declarados en quiebra. por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. cualquiera que sea el tipo de sociedad. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma. por lo tanto. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación.

manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. se hace lenta y poco flexible. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. por lo tanto. o bien se confía a alguno de los socios.. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente. Ofrece varias ventajas. cit. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. en la práctica.gll. Véase sobre estos problemas NAVARRINI. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. No debe olvidarse. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios.s Por eso. 281. la actuación de los que lo son. 1') S.caci61l. ~ Delle Jode/a. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. cito 13 . loe. sólo es posible con un pequeño número de socios y. que no quieren dejar en.!.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. Por su estructura. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales. especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. pág. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. ya que todos los socios están en una situación de igualdad. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. si ciertas son estas ventajas. ob. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad.' Mas. y las 1 NAVARRINI. finalmente.

en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social". la aportación de los socios. Alemania) etc. se transforman bien en sociedades anónimas. ob. define a la sociedad en nombre colectivo como: . Co. q"e existe bajo "na razón social. Co.. a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". bien en sociedades de responsabilidad limitada. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general." -1 Cód.. Turin. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C... Ca. S. Céd.. 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica . 1. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España.. lo que se completa en el artículo 127. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición. el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. de modo subsidiario. 356: "Por estas razones.. El alcance del concepto de 10 subsidiario. así como el significado de la segunda modificación. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. G. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal.. por lo que. ilimitada y solidariamente. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. M. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. 11.194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes. cit. L. en un momento determinado de su desarrollo. M. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. Brevemente. núm. 10 hemos de precisar después.. de las obligaciones sociales". Francia. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. Italia. de 1889. de las obligaciones sociales. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad".' La definición legal nos parece insuficiente. son obligadas a menudo. Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización. ilimitada y solidariamente. pero sobre todo. E. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo. por las de "obligaciones sociales". El artículo 25. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales. a nuestro juicio." . en la que los socios responden de modo subsidiario. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. DE GREGORIO." 11') Definición y caracteres. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios. el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más.

M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y. en principio. garantía y confianza frente al público. V. da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art. En. G.) y. 38. G. fr. Al decir que se trata de una sociedad personalista. el artículo 2695. La administración debe recaer en socios. en principio. S. Ley General de Sociedades Mercantiles. Civ. anuncio de la calidad de comerciante. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . es decir. 34. en este caso. D. Ley referida). con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio.). los estatutos son. etc.). S. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro.posición de primer plano y de especialísima consideración. G. Cód. somete al Código de Comercio. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. pág. M. 1. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. finalmente. ob. El voto es por persona. S. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen. 50." En efecto. aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. calificación mercantil de ciertos contratos. 32 y 230. 1.). Sociedad en nombre colectivo. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art. M. cada socio vale como cualquier otro. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. S. 22. S. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts.. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae. 1. por su capacidad personal. G.. 1. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley. ° 6 SOTGL\. G. quiebra y suspensión de pagos. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa. . 1. cit. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. M. "). S. 46. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. G.). contabilidad. . El artículo 4 Q. simplemente en razón de su forma. de modo que. 1. finalmente. se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. M. M. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. no por capital. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. Es sociedad mercantil. F. la doctrina. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'... de substrato eminentemente personalista.

1 En el Estamta de Génova. y NAVAMINI. nota 169. cit. núm. 9 BRUNElTl. 382. 53. La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad. RRINI. ob.. . ya que las cuentas estaban a nombre de los socios. G. 165." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". o el de uno solo de ellos. 27 y 28). por lo tanto. deben agregarse las palabras "y compañía". 272.. . los nomo bres de algunos. 283.. "omnes credirores rasionis seu societasis". en su Curia Filípica. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que. son la base del crédito social. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. núm. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. sin que en ella figuren nombres de personas.. págs. JI. La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas. VNANTE. pág. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts. es decir. pero. lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. RRINI. 284. . 29 y sigs.. cit. y la denominación. ob. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. HEVIA BoLAÑOS. 268. cit. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais.. pág. qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad.. citado por NAV. ob. agregando las palabras "y compañía". pág.. que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social. ob." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis. oh. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. Piensan como GoLDSCHMIIJT. En estos dos últimos casos. cit. núm. M.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. Eludes de droit commercial. ver también F'REMERY.. pág. Los principios básicos de la 1. cit. y NAV . se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis". La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. 8 GoLDSCHMI[)T. S.

28).adquiriendo prestigio. la Ley.la consiguiente responsabilidad civil. 06. adquiere la responsabilidad de un socio. y.\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones. 2554). sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. en los casos mencionados. 88. 49. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos.. F. cit. para evitar cualquier posible engaño. No sería justo obligar a destruir ese valor. núm. una mención de valor económico de la empresa en marcha. sin que proceda a impedirla. En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal. y con ellas su razón social. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. por lo que la Ley permite. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va . pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art. pág. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. se le oculta. solidaria. tomo XXXI. con .w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. es decir. ésta podrá seguir usándolo. 2J. fraude). la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social.. pág. si agrega la palabra "sucesores". Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social. . se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. J. 29). si a ello hubiese lugar (S. por lo tanto. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. La razón social supone. Se le crea una situación como si fuera socio. tal vez. ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. obtiene un valor económico. más que una alusión a las personas físicas que la componen. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad. Pero. pero sin serlo. en cuanto hace referencia a una empresa en marcha. pues. con clientela y funcionando con éxito económico. han de reflejarse en ésta (art. cuyos nombres figuran en la razón social. Si se incluye sin su consentimiento. subsidiaria e ilimitada. ruando por el contrario. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores".

1234). si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. F. tomo XXVI. Pero. porque la solidaridad existe entre los socios. 1774. en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. de la razón social (S. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. p'or ejemplo.. S. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. C. 2428). la sociedad en comandita simple y por acciones. F.. modificando la redacción del antiguo artículo 100. otra. ha variado en lo que se refiere a su composición personal.. "y asociados". J. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. pág. "y socios".. J. lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. C. esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria. De la segunda. propiamente hablando. al considerar que viola las garantías individuales. tomo XXXIII. pág. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. G. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas. y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. pág. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales.198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". y. En este aspecto. Ca. el em- . con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. M. Y XXIX. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. y de la tercera. pero. M. concepto éste que fue introducido por la L. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. "y hermanos".

se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. antes de que se proceda sobre los suyos. aunque los socios. En este caso. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. 26. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. si no es a virtud de un nuevo juicio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. sin previa excusión en los de la sociedad (S. L. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. no 10 . XXXVI. pero. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. G. s6lo a falta o insuficiencia de éstos.). M. y. los socios limiten y aun esta. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. 843. 991). en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. S. pág. S. el benejicia de excusión. M. no tienen efecto algnno contra terceros. en los bienes de los socios demandados". Es lícito que ínter partes. Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. 1. VI. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. tomos XXXVI. el artículo 24. De lo dicho. tendrá.. frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. F. En este aspecto. sin perjuicio del derecho del que pagó. 594. esto es. G. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. significa que todo socio podría excepcionar. sin efecto frente a terceros. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad. en nuestro caso. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. pág. para repetir contra los demás. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. pág. J. Subsidiario. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad.

En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. En la sociedad de substrato personalisra.u En resumen. y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa. lo que se concreta en la indicación del tipo social. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas. Pisa. por lo tanto. que surge de los sujetos que forman la colectividad. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada.200 .). y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. arto 29. el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa. C. no admite pacto válido en su contra.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA. un ordenamiento. está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. la sociedad y los terceros. identificada con la formación de una empresa personal. Ahora bien. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. en relación con terceros. El factor confianza. . El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. dotada de autonomía de querer y obrar. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos. ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio. se realza como factor jurídico predominante la . en cuanto substancialmente constituye una institución. Así. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. 1931. De aquí. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. que es el motivo de origen de la empresa. Pro Civ. puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta.

"ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones. pero real y efectiva. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. págs. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. debe advertirse una doble esfera de coordinación. El primer aspecto funda el derecho de soberanía. Sociedades en Nombre Colectivo. México. el articulo 123 establece de una manera indirecta. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas.RES. de los socios. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. El propio EDUARDO PALLARES. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. 1933. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. por la responsabilidad ante las deudas sociales. .}. sino dos aspectos de una misma relación. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES.. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. el segundo. lo que implícitamente viene a reconocer. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. se coordinan las personas mediante su organización interna en él. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios. 13 y sigs. por un lado. es decir. con la persona moral de la sociedad". pero con solidaridad imperfecta. En estas relaciones. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l. por otro lado. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo. en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. En este sentido. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones. que sí cabe la demanda contra los socios. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. los derechos patrimoniales. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos.

señalada por el artículo 1047. H. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. el general de diez años.. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. y 245. en la Z. G. sobre el vínculo familiar privaba siempre. con base en 10 dispuesto en el arto 125. 1. y que el artículo 153. 25. Otros autores. L. el artículo 153. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional. 1047. Co. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años. es una copia del Código de Comercio francés. Por todo ello. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. fr. M. S. en contra de esto. 153. L. G. se perfilan tres grupos de teorías. 13 LASTlG.M.. . 27l.). M. sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. M. y que la prescripción de los cinco años del art. G. Cód. S. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. tantas veces citado. sin base sistemática en el Cócl.). G. págs. S. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. Pero. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva.! tomo XXIV. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. M. jurídicamente. M. 1. 11) Historia. pág. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045. y aún pudiera invocarse la analogía. l. Cód. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art. 387 y sigs. 1.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar. M.. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art. no se opone a ninguna norma de la misma. S. el contrato de sociedad. R. Co. En el Código de Comercio mexicano. 12 GoLOSCHMIDT. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica. Ca. Ca. fr.. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. Cód. Para unos.

cuando era necesario. cit. Simultáneamente. En Francia. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob. en los siglos XIV y xv. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia. más que por una simple comunidad de consumo. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte). De la mezcla de todos estos principios y tendencias. bajo el nombre de Compañías generales. La representación reciproca.v . cit. 278. "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. a fines estrictamente sociales. Recogida en los estatutos mercantiles. Por la misma época que en Italia. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. cuando se continuaba el comercio de los padres. después por obligaciones-. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes. NAVARRINI. la responsabilidad colectiva -primero por delito. De este modo. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. al estar rr ad tmum panem el oinum". es también conocida en España. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. por el carácter. Díaionnaire universal de commerce. pero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ. . sino también a otras personas. poco a poco. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. pág. por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. Así. era el elemento esencial y característico. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre." Entonces. En Alemania. Esta comunidad venía reforzada. pág. después por injurias. van surgiendo sucesivamente. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua. 162. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. En Italia. núm. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países.. por una comunidad de producción. 28l. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. ob. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. en la que no será necesario comprender todos los bienes. sea por último.14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media.

a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. 1. hacen indispensable la existencia de la sociedad.). Cód. en vigor desde ello de abril de 1967. E. como podría originarla un claro contrato de sociedad". Ley 78. En resumen. F. Co. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art. 272. también basta la escritura privada. Por lo que atañe al derecho hispánico. podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa. 18 MOSSA. pero ya su padre. F. Civ. en tanto que en Alemania. M.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. 1804. y art. XVIII. Cód.(XV) En Italia.." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao. Respecto de este documento. sin que sea absolutamente esencial. el registro de la misma. 111) Constitución legal.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas.) 19 Ob. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". 1') Escritura pública. Partida 3. Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. la indispensable autoridad para cumplir fines. N. cit.. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. por hacer acto que la induzca. S. L. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado. La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. como vimos al estudiar las sociedades irregulares. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. Tít. siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. (XV) . En Francia. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. las Partidas. La existencia de ésta. Según vimos en la parte general. pág. el arto 87 exige que conste por escrito. 197. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. 18. Debe distinguirse entre escritura y contrato. pég. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. G. la voluntad común organizada por ella. basta la escritura privada. ]ACQUES SAVARY. Derecho Mercantil. vale lo que ya tenemes dicho.

Los menores e incapaces. en su caso). Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. G. Fuera de estos casos. La escritura. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable.. tiene el contenido que ya hemos estudiado. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. S. M. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. y en general. por lo que no es procedente volver a tratar este problema. estimamos. ya era socio.). cuyas características generales hemos anticipado. 11. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. etc. en dominio o en goce (art. L. que el conjunto de los mismos constituye un status. como ya se vio. G. Obligaci6n de aportación. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. Ya quedó explicado en la parte general. artística. La aportación puede hacerse. 11') Registro. M. o cuando el incapaz. . A) . IV) Dinámica social. antes de ser declarado su estado de interdicción. industrial. y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. 1') Derechos y obligaciones de los socios.la sociedad. Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. S. Ill') Trámites administrativos. podemos distinguir entre relaciones internas y externas. la propiedad intelectual. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. como documentación notarial de contrato.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito. según que atañan s610 a los socios. o a los terceros que se conecten con . así como las concesiones administrativas. Oficina Federal de Hacienda. Para su mejor exposición. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece.

C) Prohibición de concurrencia. cir.. S. ob. núm. 14.). la aportación representa estrictamente una snma de aportación. además. que no creemos legal. estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social. fr. que se enuncia por la ley (art. podría cumplirse coactivamente. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social). agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA. sobre comunicación de libros (arts. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales. ca. M. 21 SOTCIA. típicamente posible en esta sociedad. G. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad. Y. En la sociedad colectiva. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho. 42. oh. es una cuestión de hecho..206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. núm. págs. véase lo que hemos dicho en la parte general. 47. pero 110 es mma de responsabilidad. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. M. VIVANTE. 122 y 123. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . M. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento.. ello supone que no podrán actuar como comisionistas. pág. nos remitimos a lo dicho en la parte general.~2 Sobre modalidades de la aportación. pág. S. cit. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT. porque como repetidamente se ha afirmado. 323. 1578. 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales.. de acuerdo con las disposiciones del Cód. los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. G. 35.' esto es. ob.. . haciendo así una competencia desleal a la sociedad. La aportación es un derecho y una obligación. 1.. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. clt. 35. 11. IV. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. 1203. ni formar parte de sociedades que los realicen (art. 317. IV.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. 32. ob. Ca. ni por cuenta propia ni por ajena. THALLER. L. que es el medio para el logro de los fines comunes.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n. Trattaso. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. 1.M. 1. Y NAVARRINf. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. 1151. 11. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social.). cis. ob.por cuenta ajena.) al decir que: los socios. S. G.

para mí. 11." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. como cualquiera otra. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. el precepto no les sería aplicable. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios. G. pero.. 11. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. as R. .» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. es renunciable. requiere el nombramiento de personas. Treuaso. por lo mismo. como ya quedó dicho. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos. 1. de su fin originario. párrafo 29. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad.. en negocios particulares. S. 205. 1902. 462. 1930. núm. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. el mismo. NAVARRINI. pero si no 10 fueran. núm. ya para casos concretos y determinados. 1. Conocimiento por la sociedad. S. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. Trasao elementare. pues no tiene sentido. IV. 161. una vez transcurrido el plazo de tres meses. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. pág. La sociedad colectiva. D) Derechos de nombramiento y revocación. lo que puede constar en la escritura o en documento separado. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad. ya sea con carácter general. Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. 35. el mismo. D. 93. significa conocimiento por sus adminisrradores. G.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. Commento. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad. M. que si éstos no han llegado a producirse (art. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. e. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. para ASCARELLI. M. núm.). si la sociedad fue perjudicada. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa.

es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. a algunos de ellos. 42). S. se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. 41). Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. exigir para la adopción de ciertos acuerdos. 34). G. cit. corresponde un voto a cada socio. M. caben combinaciones especiales. En el caso de empate. mayorías de personas y de capital. por designio expreso de los socios. las correspondientes revocaciones. según los estatutos (art. pág. G. 70. 6. fr. pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia. La ley no lo dice. PALLARES. En la práctica. IX. Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos.w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios. esto es frecuente.. La representaci6n también puede ser limitada. y. la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. . es decir. expone ese mismo punto de vista. en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. en su caso. 35). M. si él solo representa más de la mitad del capital. La L. abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. el empate equivale a una votación negativa. 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. S. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. L. 31). que exige la unanimidad o la mayoría.). por ejemplo. empero. 43). 7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. ob. Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. la resolución discutida no es adoptada. 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. según se hubiese fijado en los estatutos (art. y 8' La aprobación de cuentas (art.208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. Si esta designación específica existe. es decir. E) Derecho de decisión. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. El voto es por cabeza. 37). es decir. 45).

otra. M. sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. como si sólo es uno. El de denuncia o reclamacián (art. al principio). 19. sino por el consentimiento unánime de todos los coios. F) Derechos de control. 20 Y 21). H) Derechos patrimoniales.. supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma.). Respecto de los socios industriales. les corresponderá únicamente un voto. 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. M. Sin embargo. en la que s610 participe en los beneficios. que es aquí de aplicación. Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. 46.). 47). Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. S. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. y. correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. S. 47. 46. 34. después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. G. el contrato social no pltede modificarse. por e! derecho de separación que la ley le concede (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. párrafo 1'.1. La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. 47. si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. G. en relación con los arts. al que ya hemos hecho referencia (art. 49. en este caso. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación. puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios. al final. Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial. 43). porque la ley señala como régimen 14 . 1. G) Derecho de estabilidad. Es un derecho esencial. al final). decidiéndose esta mayoría por personas. o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. La confianza propia de estas sociedades personalistas.Por esto. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. al final). párrafo 2'.

sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. requiere un acuerdo caso por caso. párrafo 29 ) . daños y p. si el balance arroja utilidades. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio.la sociedad. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. 49). y. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. 32). El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. En estos tres casos. 31). como indica su nombre. el intuitus personae tiene tanta fuerza. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n. daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. tomado en junta de socios. hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. para impedir la entrada de extraños el?. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. sino en los términos de la propia ley. Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. salvo pacto en contrario. J) Derecho de cesián. es decir. si en ello no consienten todos los socios. incluso los fiscales. 49. Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. concede a 105 socios el derecho . Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. en virtud de declaración estatutaria. 1) Resarcimiento de gastos. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. o de pacto efectuado con la sociedad. La voluntad de los socios.erjuicios. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. en mi opinión.210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. Tan estricto es este principio. por unanimidad o por mayoría. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. si así lo acuerda la mayoría (art. Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto. que la ley.

M. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario. dirigida a terceros. y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. G. aunque sí cabe su ejercicio por representante. etcétera). mando son de índole económica (derechos patrimoniales). Administración y representacián. G. 44 de la misma ley. y el art. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. consistente en el uso de la firma social. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. según que se requiera uno u otro. . pero entre el cedente y como válida. 33). no pueden ser cedidos. de carácter interno. de información. M. En el Cód. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. La sociedad puede desconocer la cesión. El artículo 6. de asistencia. lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. M. como cualquier otro socio. distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. S. A) Administración social. En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. que señalan las normas para la administración de la sociedad. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. y la actividad representativa.. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso. la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales. art. a las que se atribuyen facultades de administración y representación. La inexistencia de esta prohi- bición en la 1. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva.a un extraño.. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. fr. 1. externa. IX. a) Su necesidad. como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. S. por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . Ca. acreedores embargantes). es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. pero los derechos de cooperación (derecho de voto.

212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. se les considera como mandatarios y que. 420. este calificativo puede mantenerse también hoy. I. 142). 1.. según una tradición histérica constante. . ENDEMANN. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. Diversas bipótesis. 392. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. El precepto general lo hallamos en el arto 36. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. 295. 251. G. 21 THALLER. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. teniendo en cuenta. 2$ Por ejemplo. En general. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. de los administradores y del sistema de administración. pero fijación de un sistema para su nombramiento. S. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. G. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. por ejemplo. quienes podrán ser socios o personas extrañas. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. y 2G Commenterio. 29 ASCARELLl. S. NAVARRINI:l6 dice que. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. pág. en su opinión. en la doctrina alemana. especialmente. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. pág. e) Nombramiento. núm. los autores franceses e italianos. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. M. a los que aplica (indebidamente. Trastato elememale. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. 11. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva. y no de un mero mandato. La 1. ya habla de un Venlrauenakl. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. M. núm. En resumen. LYON CAEN y RENAULT.

. 1. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art. pero fijan un sistema para su designación. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. núm. Para el derecho español. G. 1. significa que cada uno tiene facultades administrativas. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. 45. la decisión se reserva a los socios (art. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. 36). 200. 46). En caso de empate entre los administradores. primer párrafo). en esta hipótesis. M.. se procederá al nombramiento de los mismos. pero. Que los socios concurran a la administración. dado el sistema colegial de la administración. 45). se deduce terminantemente del artículo 45. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. 40. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento. el sistema adoptado es el contrario.. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. 367. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. en el que todos los socios son administradores. M. . 1. S. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. los que podrán ser socios o personas extrañas. se estará a 10 convenido. lo que no tiene sentido." En otros sistemas jurídicos. es decir. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano. y en caso de empate decidirán los socios. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. cit. en el caso que comentamos. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. 37). G. Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. S. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art. procediéndose por mayoría de votos. JI. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. ob. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores.30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. que cita erróneamente al derecho español en este grupo. M. véase GARRlGUES. todos los socios concurrirán a la administración. pág. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. En el derecho italiano y en el español. S. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. so VIVANTE. 1. tendrá aplicación el articulo 40. En el caso primero. Si los estatutos callan los nombres de los administradores. G.). al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos.

pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art. pero. 38). lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. pero. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. sin que sea lícito. en que han de investigarse el dolo. Ello supone un proceso contradictorio. otras ciertas características. como ya se advirtió. por ejemplo. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. Un caso especial. Por pacto expreso. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. porque constituye una garantía. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos. puesto que cabe la remoción judicial. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. que votaron en contra. absoluta. Desde luego. será por mayoría de personas. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. o que sólo sean designables personas que reúnan. 37). se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. La inamovilidad na es. además de la calidad de socio. cuando hayan de ser designados por los socios. pueden ser socios o extraños. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. de naturaleza declarativa. El nombramiento y revocación de los administradores. . sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. sin embargo. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. El nombramiento sólo corresponde a los socios. el nombramiento por un extraño. 46). Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador. en este caso. dada la estructura de esta sociedad. pero no el sistema para su reposición y sustitución y." Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. culpa o inhabilidad. el derecho de separarse de la sociedad (art.

S. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. 31 NAVARRJNI. debe considerarse como voluntad de la administración social. M. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. núm. 45. no obstante. según la estructura y necesidades de la sociedad. f) Duracián del cargo. El concepto de acto urgente no lo da la ley. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. El artículo 10. aunque sea momentánea. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. para pleitos y cobranzas. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. "La esperanza de ganancia. siempre que se trate de actos urgentes. resultan del artículo 41. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. y con razón. para administración y para realizar actos de dominio. si son varios. . L." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta. precisa. con los casos de excepción que el precepto señala. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. no podría.. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. Civ. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. por consiguiente. F. en términos de derecho común. en la sociedad colectiva. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. G. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros.. oh. s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. de resolver sobre el acto de que se trate. 184.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. pero. si no es con el consentimiento de los demás socios. Las limitaciones legales. cit. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. además. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art. párrafo 1). En primer término. D. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712.. Si ocurre 10 primero. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad. inaplicables en los demás casos. Cód. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal.

prevalece sobre la norma general. la irrevo- cabilidad no es absoluta. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. pero. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. 49. o por el otro socio si sólo fueren dos. 1929. 5' constitucional. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio. no cabe duda de su derecho a una retribución. B) Representación.. párrafos l' y 2'). desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. Cód. . ya sea inicialmente. esto es. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. la del art. g) Retribución. Tampoco puede alegarse el art. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. si no hay pacto sobre ello. ni aun así. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido. O. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. Civ. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. a) Concepto. salvo revocación anticipada. 39). Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. 49. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. Por supuesto. asumido voluntariamente. ya por modificación posterior (art. pero.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. que deberá basarse en el dolo. no es un cargo que tenga que ser retribuido. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial. F.

G. fr. M. pero sí algunas referencias al mismo. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. IX). 40 y 44).. 34 Cuando los representantes sean varios. . lo Uso y abuso de la firma social. L. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. todos los socios administradores podrán usar de la razón social. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. vinculan a aquélla. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. 2" Si hay designación expresa de administradores. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. e) Atribuciones. can las excepciones que veremos después. pero. bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. si no se hiciere. Ante todo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. todos los socios lo son y también son representantes (arts. la escritura podrá establecer normas. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. que para la sociedad quede obligada. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. Cabe decir respecto de los representantes. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. S. d) e) Delegación de poderes. bajn su respon- sabilidad. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. 6.

pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen. Sin embargo. G. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. no obligaría a aquélla. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. Por eso. El C. Finalmente. pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales. por lo tanto.. 1. al que ya se ha aludido. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. IU') [unta de socios. M. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad. fr. obligan a ésta. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo.218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. del que formaran parte -en . aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. M. S.tlnta. M. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado. G. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . si los acuerdos han de tomarse por determinado número. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. etc. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. IU). Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad.. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. S. No encontramos en la 1. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada. Además. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. pues ello plantea un problema de buena fe. Esto se desprende del arto 10. que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. y que. 246. Ca. la sociedad quedará obligada. cuando usan la firma colectiva.

debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. las modificaciones estatutarias. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. mediante el nombramiento de un interventor. para enajenar inmuebles. en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. No obstante. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios.todos los socios. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. la ley prevé su creación. a lo que ya hemos aludido. De éstos. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse. . En efecto de disposiciones legales y estatutarias. IV') Organo de vigilancia. se aplicarán a la convocate da.

390. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. núm. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. loe. Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. cit. en el que. cit. 2 Véase NAVARRINI.. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. 269 Y sigs. pese a su nombre. NAVARRINI. Commenterio. ob. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender. págs. La commenda a Venezia. era desconocido en el derecho romano. 1907. C" 1897. La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe. cit. mediante él. . el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario.: SALEILLES.. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. otras veces al mandato.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. que unas veces se asimila a la locatioconductio. Este es el origen de la sociedad en comandita.. en las que se interesan diferentes personas que. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél. cit. la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. ARCANGEU. o por simples motivos de capacidad. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. D. Originariamente. 217 y sigs. Il.. La ley de 1408. VIVANTE. ob. además. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). Para unos. en A. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida. núms. dada en Florencia. ob. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles.

núm. la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo. no responde ya a las exigencias de nuestra época. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. pues su papel está atendido. con grandes ventajas.. citado por NAVARRlNI. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses. ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación. o VNANTE. 3 VNANTE.e Para otros. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. Desde la ley florentina de 1408. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida.? Por otro lado. 367. pág. pero. La societá in commandira semplice. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar. ob.. sin uso de razón social.ÓciI. Il. la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales... en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo. núm. y muy particular en México. y. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. Véase Bosco.' Apartándose de esta concepción. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia. ca. por las razones que después hemos de apuntar. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado." Por ambos motivos. ob." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada. de todos modos. por 10 tanto. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. cit.. . a las ordenanzas de Bilbao. n. -t . 5 ARCANGELI. ob. núm. ob. 3917 NAVARRINI. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. 1903. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. ob. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas. por las sociedades de responsabilidad limitada. 391. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. cit.Ócit. Y del mismo. nota 3. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios.90.

396. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. por cabeza. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. un contrato. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. ob. como en la colectiva. regulada en los artículos 51 a 57. El Código de Comercio italiano. Pueden ser socios personas o sociedades. 57. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. V). Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. y la denominada sociedad en comandita por acciones. la muerte. en principio. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. el voto es. . S. que remite al 50. G. español. al texto mexicano. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art.. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple. 57. al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. L. aunque puede convenirse el voto por capital (art. son semejantes. 76 y el C. entre dos partes.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. Análisis de sus elementos. Se trata de una sociedad mercantil." Completando la definición que focmula el artículo 51. aunque no realice actos de comercio. S. personalista. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds). ds. por ejemplo. G. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa. art. S. existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. En la L. 57. 11. En la sociedad en comandita simple. a la que se refieren los artículos 207 a 211. L.. núm. G._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación. M. M. Co. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art. que remite al 46). podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. fr. por lo menos. que envía al 38). Y también son e VrvANTE. 49 .). M. arto 145. podrán nombrarse administradores extraños. es decir. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art.

es decir." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva. cit. en e. 29 y 30).garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita. pueden figurar en la razón social. junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social. solidaria y subaidiatia de los mismos. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios. Para acabar. 57. el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. que remite a los arts.". La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto. 10 VrvANTE. responderá ilimitadamente. 393. la en comandita simple existe bajo una razón social. 3l). es decir. que remite al 31). que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios.224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art. Al igual que la sociedad colectiva. los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social. núm. los de responsabilidad ilimitada. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada. 2\' Los socios de responsabilidad limitada. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art. cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52). responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. 4" Finalmente. 57. Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios." . Lo mismo que en la sociedad colectiva. 57. ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad .. Como si fueran socios (0manditados. ob. se agre.a la cuantía convenida de sus aportaciones.

y. por expresa disposición de la ley. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. los comanditarios. a los comanditados. se comprende. Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. aunque aporte lo prometido. 32 Y 33. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. S. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general. No hay limitación alguna para los socios comanditarios. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. si bien éstos. O) Derecho a la cesión de la participación social. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. como repetidamente hemos dicho. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. son socios capitalistas. Para el resto del proceso de constitución. Ya se trate de socios cornanditados. sino también por analogía. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art. B) Derecho de informaci6n. párrafo 2'). pero no a los comanditarios (art.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. responde ilimitadamente. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. C) Derecho a los beneficios. que invoca a los artículos 31. por definición. L. A) Aportación. aunque la ley no distingue. 57. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. l.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. 211. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. 15 . G. M. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. Únicamente.).

. Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración.. 1. Las razones de esta prohibición deben buscarse. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. ob. 54 y 55. representacián y vigilanáa.. por un lado. También será solidariamente responsable para con los terceros. G. M. nÚID. cit. 11. l 3 VIVANTE. 390 ob. Además. no órdenes. 54. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. 11. 54 y 55). en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social. mediante los actos representativos necesarios.v En consecuencia.).» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos. en su caso. en los términos del contrato social (art. .226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. ob. núm. A) Administración y representación en general.No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión. No se consideran como actos de administración. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo. H.. No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. Los comanditarios pueden dar opiniones. al final). si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts. cit. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ. no se transformó en el deber de pasar por ello. 10 que sería un error en nuestro caso. sino con el Código de Comercio francés". S. Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen. la libertad de realizar 11 12 VWANTE. que debe ser evitado. 13 VWANTE. cit. el comanditario. 399. La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. núm. consejos.

Ahora bien. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. pero. ingeniero de la sociedad. o como prestación de servicios. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. con toda su fortuna moral y patrimonial. con independencia de su categoría. etc. El socio comanditario puede ser contador. médico. no se reputa como intervención en la administración. actuar como me-diador. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. explícitas. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. corresponde también a los socios comanditarios. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. a nuestro juicio. porque lo invoca el 57. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. implícitas. que establece a la sociedad en comandita. en principio. A modo de ejemplo. ni podrán tener voto. El artículo 47. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. Naturalmente. podemos citar los siguientes casos. de acuerdo con las leyes laborales. que. unas veces. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. otras." . en los términos del contrato social. En todos estos supuestos la oportuna autorización. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. Modificación de contrato social. no se reputarán actos de administración. en materia administrativa. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad.

además.\ Que no haya socios comanditados. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada. cit. por otro lado..Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. a falta de comanditados. impulse a los comanditados a empresas temerarias. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. los comanditarios. desde luego. núm. al disolverse ésta. que en nuestro caso son. 14- VIVANTE. materialmente no puedan encargarse de la administración. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. 3'. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. es decir. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. 402.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos.v w Otro caso excepcional. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. Por un lado. Del mismo modo. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. si los hay. . y. desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. 2~ Continuación de la sociedad. ob. podrá interinamente un socio comanditario. y 49. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio.

con responsabilidad subsidiaria. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. en el segundo caso. solidariamente. La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. el infractor responde para con terceros. C) [unta de socios. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. lo cual plantea dos problemas. en definitiva. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. que cita el 47). 598) y en el portugués (art. pero. tienen derecho al examen personal de los libros sociales. al final). B) Vigilancia. 203). En el primer caso. en el suizo (art. 50. Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. 170). éstos soportarán. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. Finalmente. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. 54. o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. del balance y del inventario. La ley no aclara este punto. También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. El primero es si se trata de una simple solidaridad. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. los resultados de la operación. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. la responsabilidad solidaria es general. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. sean comanditarios o comanditados. . a resultas de la operación realizada. por las numerosas restricciones que pesan . son distintos según la extensión de la infracción. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. Los socios no administradores. La respuesta es doble. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. a los efectos indicados.

incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden. deberá recabarse el consentimiento de todos los socios. puesto que ello equivale a una modificación estatutaria. Esos casos no son los únicos. De todos modos. .230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios.

critica la definición del Cód. París. núm. Instituciones del Derecho Mercam. Lezioni su/le societñ commerciale. 123..l de España. 1929. En la doctrina. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. Deiiniciones doctrinales y legales. 11. de 1940. dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. vol. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. WIELAND. Santiago. págs. I1. págs. PALMA ROGERS. pág. en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. 1941. 230 Y 232. 237. Derecho Comercial." 1.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n. Co. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n." La ley brasileña de sociedades por acciones. 263. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. G. Handelsercbt. Tranato di Diritto Commerciale. Soc. 1936. en la que los participantes no pueden estar obligados. la define así: "La sociedad anónima o compañía. núm. exclusivamente de estructura colectiva capitalista". concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. T. 220 y sigs. J. pág. Handelsrecht. Véase VIVANTE.eta e Associaxioni commerciali. 184. Madrid. Curso de Derecho Mercantil. GARRlGUES. 11. (nrt. pág. E.. tendrá .. en la cual los socios participan con aportes al capital social. núm. deber de aportación limitado. BRUNETI'I. 1931. a la explotación de una industria mercantil". 487. 1873. Padua. núm. vol. por las obligaciones de la sociedad. 321. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl. que actúa bajo un nombre propio. GIERKE. 43. App1l111. 412. pág. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. Roma. 1936. 1. AsCARELLI. MARTÍ DE EIXALÁ. R. de 1937. di Dirino Commerciale.. ]. pág. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia..' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices. 1931.

Tratado de Derecho Comercial Argentino. 550 del Cód. Pero. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. Analizaremos. 378. por esencia un conjunto de personas. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. para encontrar su justificación en el derecho positivo. Aires. RIvAROLA. Civ. y 31. Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. que daban las notas siguientes: denominación social. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. responsabilidad social limitada. argentino. B. El proyecto de 1929 (art. El Cód. de capüal fundacional. expuesta por el Código de Comercio francés. A) Sociedad. en sus artículos 29. de estructnra colectiva capitalista. Ce. pág. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. 242. El Cód. y. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios.(XVI) Estas definiciones son incompletas. queremos indicar que implica. colombiano. una pluralidad de las mismas. al mismo tiempo. con denominación. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. y que han de ser examinados con mayor detenimiento. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. los elementos de la anterior definición.. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. La L. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. G.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. 3). de 1883. responsabilidad limitada de los socios. S. dividido en acciones. del mismo valor nominal. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. Ca. 11. 121) y español (art. 244 Y 245. M.) . en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. Pluralidad. Sociedad de fin solo socio. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. (N. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones"." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. Co. Co. Ca. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. así como el capital social dividido en acciones. Con arreglo al derecho mexicano." V. E. derivan de la . chileno {arr. uno por uno. sobre esta definición M. 30. 1938. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa". guatemalteco y del art. 2325). M. Mínimo legal. 243. administradores amovibles. en vigor desde el 19 de abril de 1967.

87. en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. Inexistencia de sociedades anánimas civiles. arto 2. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. Por consiguiente. es la única clase de sociedad mercantil por la forma. Sobre condiciones de capacidad. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. aquí la ley fija un mínimo legal superior. 1). Cód. A. 1. el número mínimo de socios es dos. propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad. M. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. este mínimo (art.). 87 y 89. VaJor de la forma. .). F. 2688. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. 1. en su arto 137. En algunas legislaciones. Br." Ley Br. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. A. quiere decir que. S. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. S. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. 1).s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación. la S. IV. A. S. Cr. cuando menos. inciso d ). M. S. esta indiferencia por el objeto. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil.. La L. D. A. !l Sobre este problema.. 11. al exigir que se componga. son aquí totalmente improcedentes. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. 5 L.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. "En la L. G. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. Br. Civ. fr. S. La L.' Debe advertirse que. 38. G. fr. 87. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art. volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima.. A. una sociedad mercantil.. IV). de cinco socios (arts. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. 1'1) es de siete. 1 y 4. A. 2695. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. 11 La Ley francesa de 1867. instituciones de crédito o de seguros. S. ni durante el funcionamiento de la misma. 89 Y 229. pero en ambos casos se trata de fundadores. A. B) Mercantil. considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. 229. La 1. una sociedad civil. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. fr. etc. fr. Inst.

1. en Rio. ob. 1920. 87 y 88). Comm. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa. lo consiente cuando es el nombre de un fundador. conociéndosele por el objeto de su institución. Se contrapone así. en Río. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación. II. Br. en vigor desde el 19 de abril de 1967.). ob. La Ley mexicana afirma (art. La ley brasileña (art. Dir. S. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. 53. 88. 413. Razón y denominación. cuando menos. S. pág. el autor de un producto. M. el titular de una clientela. 152. A. por ejemplo. E. es decir. cit. S. cit. C. con el nombre de uno de sus socios. 3) yen el Cód.. Ca. Co. (N. G. (N. 323).)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona. S. de un accionista.) 7 GARRIGUES. pág. operar y girar. 1. esp.) 1 Y en los que en él se inspiran. oh. estructura de ésta. ver PALMA ROGERS.. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima. la sociedad que consideramos. A. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. 11. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. si se decía que la S. inciso 1). la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. C. fr.. Por eso. 1912... en el derecho mexicano. cit. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. § 4. 3. Co. límites. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. -Co. ob.234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion. 186. ob. elementos. 221. A. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. Véanse SCLUO]A. que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. se llama anónima. L. 29. Co. Dir. cit.. M. E. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación. cit.. No hay.) . 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. M. Comm. La L. de 1884. (art. en la L. (§ 4. ob. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. AsCARELLI. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. libertad de formación. VIVANTE. en el mismo sentido. CIVETIA. A. A.). § 1). J. loe. de 1889 se precisaba (art. carecía de nombre o razón social. loco cit. A. (XVIII) En el C. Así también en la L. cit. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. pág. 339. esto es. núm.. En el C. pág. (arr. cit. inciso 2. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente. sin nombre. pg.

al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo. 2. M. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa. "caudón". párrafo final). o bien. y. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. etc. 27 y 52. En la sociedad colectiva y en la comandita. cuando se trata de sociedades anónimas. no establece la responsabilidad ilimitada de la misma. no hace referencia a un problema de responsabilidad. Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. perfectamente definidos. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. 7). "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. ya sea en español o en cualquier otro idioma. el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. 5). y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. S. etc. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. la inclusión de un nombre personal en su denominación. de las palabras "fianza". 5). S. que ésta explote patentes. Además. llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. En cambio. porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. Así es un elemento de crédito comercial.) . banquero. en la de Fianzas [art. E. sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. 3) . G. Normalmente.(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. 5. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. y justamente.). en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. (N. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. las sociedades anónimas. derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. 1. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera". (art. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos.. o bien. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art.

". S. debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. Por último. Además. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943.). S. lo que. peligrosa. M. Así se entendía por los autores franceses más antiguos. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. A contrario sen Sil. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. Ilegal. L. M. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad.. M. que comentaban el Código de Napoleón.. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. denominación social ha implicado el nombre objetivo. 57 Y86. Es muy frecuente ql:le. en cambio. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. sin relación alguna con el objeto social. además. sin nombre. la que constituye parte integrante del nombre comercial. porque resulta claramente del mecanismo de la L.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. es decir. Co. S. Así se dice: "La Helvetia". Tradicionalmente. de Cerillos". En el C. de 1889. A. . M. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. que representan a todos los efectos legales dicha . G. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa. Cía. "La Imperial. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. 30. Ca. Por esto. la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. "Compañía Iinpresora y Papelera. G. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. 29. C. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. de 1889. se usen abreviaturas o siglas. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. primero en regular la sociedad anónima. en vez de figurar la denominación social completa.

si ya existe algu- na denominaci6n igual. págs. arto 88.. En un sentido. (il. M. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo. al calificar una escritura.). es cierta. A. sino la cuantía de su aportación. O. S. pensamos que dada la redacción del artículo 88. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts. sustituidos por los arts. y BRUNETIl. S. especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. L. La afirmación legal tiene. De todos modos. cit. D. zme. PIe. el juez y el Ministerio Público deberán considerar. ob. l. A. Sociétés commerciales. 1925. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. la Ley. ob. núm. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro.existente (principio de la novedad del nombre.. como firma comercial. A.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva. L. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. 1()4. 216 Y siguientes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación. D VIVANTE. así se dice F.. ed. París.. debe entenderse esta afirmación de dos maneras. JI. sociedades de capital. 11. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. G. 696.). D) Capital [undacional. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital. S. cit. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad.ectos.. 221. A. de igual fecha). S. una amplia trascendencia en cuanto que.s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas. no importa la calidad personal de sus socios. M.105. 215. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. núm. (art.. aunque permite que se forme libremente la denominación social. dificultan el desarrollo de esta materia. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita. a nuestro juicio.. 413. En las primeras. 143. peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola. ob. En las segundas. 88. S. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales. cit. se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas. núm. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley. cit. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. AscA. pág. .RELU. ob. de 31 de diciembre de 1942. 45 y sígs. G.

no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas. de capital fundacional. vol.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos. S.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. G. Con estas aclaraciones. F. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts. en cuanto que las primeras. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. págs. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas. Por 10 que respecta al derecho mexicano. ÚIJ causas de disolución de. y porque. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. En cambio. de cuantía mínima legalmente fijada. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración.. precisan la previa integración de un determinado capital. En cambio. U. 11. para poderse constituir legalmente. en las anónimas. M. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. 647 y sigs. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. . Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae. Traité des sociésés. a las demás que reglamenta la ley. es motivo de disolución en las personalistas.). 91. fr. G. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley. 1. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano.1. París. con eficacia en las sociedades anónimas. México. 1943. véase A. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. VALADÉS. la! sociedades mercantiles. en las sociedades colectivas. U y IU. se oponen las sociedades anónimas. como sociedades de capital. fr. en comandita y de responsabilidad limitada. desembolsado en una cierta pro· porción. 1. en cambio. frs. 89. D. Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital. 1939. véase CoPPER ROYER. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. S. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. en comandita y de responsabilidad limitada. 100. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. En otro sentido.. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás. además.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. autorizado por el artículo 130. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios. 93.

no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. que no son expresiones equivalentes. obligaciones accesorias de prestación. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. frente a la sociedad ni frente a terceros." Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito.. cis. En otros derechos.. 91. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones. Las sociedades anónimas por cuotas. 414. juntamente con la división de capital en acciones. 92. La división de todo capital social en acciones es esencial. que era permitir una desigual participación de los socios. en las que las cuotas se denominaban barras. en comandita y de responsabilidad limitada. por las razones que después expresaremos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo. En los EE. L. UU. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. 13 . distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. cit. II. S. porque COn alguna ligerísima excepción. de tal manera que de ningún modo. ni prestaciones en cuantía. tienen una firme tradición en México. porque su finalidad. El artículo 87. la sociedad anónima es capitalista. 12 WIELANI>. ob. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. directo o indirecto. núm. mediante la suscripción de un diverso número de ellas.w ob. fr. 1 Y sigs. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen.w Además. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. No caben. en las sociedades mineras. págs. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. 97 Y 111. E) División de acciones. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. G.. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. se consigue fácilmente con las acciones. en cuanto a los socios. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. M. VIVANTE. o en calidad diversa a las pactadas. como se desprende de los artículos 87.

esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. Por último. IV. como la sociedad de responsabilidad limitada. IV. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. que la sociedad anónima es de organización democrática. . En otro aspecto. A diferencia de otras sociedades. sigs. Con ello. y concordantes). no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad. responde ilimitadamente de sus obligaciones. en la proporción de la cuantía de su aportación. fr. 178. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. como las del artículo 25. Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. en el Capítulo II. fr. en las que cada socio vale un voto. 100. 154). 142. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142. constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. exige que el cargo sea temporal además de revocable.240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. La sociedad anornma. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. queremos decir. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. H) Estructura colectiva capitalista.t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios.. la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. a su organización colectivo capitalista. También el arto 100. aunque con ese límite real. y también de la ausencia de disposiciones que. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. Los socios por el hecho de serlo. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. G) Responsabilidad social limitada. Esto es.

106. frs. En la fundación sucesiva el arto 92. 3 Ob. a nuestro juicio. III y IV). 232: "La sociedad anónima es.. Appuflti.' El capital social como tal cifra. 'WIELANDj BRUNEITI. que refiriéndose a la S.. S1I fija- CM'I y carácter del mismo. 111).IGUES se encuentra BRUN~TI1. cit. 240. En el caso de fundación simultánea el artículo 91. ob. 105.. dice que es "un patrimonio destinado a un fin. AscARELLI. Integración y aportación en dinero y en especie.. cit. concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. 2 GIIlRKE. cit. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. que culmina en su personificación". pág. pág. se remite al 1 GARRIGUES. ·de tal modo. ob. 1) Concepto del capüal social. 103. iI). V). 4 RODRIGUEZ. ob. fr.. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. Concepto análogo al de GARR. Sigllijicación como valor abstracto. BRUNETII. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. pág. JI. fr.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. pág. A. se deduce que los tres conceptos básicos. ob. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. 17. cit. cir. Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional.' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. 252. requiere la indicación del capital. Examinaremos cada uno de estos elementos. un capital con categoría de persona jurídica. cir. frs. valor numérico. pág." Metáfora ésta tan gráfica como. pág. que no puede existir sin la integración del mismo. 1. inexacta. puede decirse. 89. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada. II Y III. que deberá contener el importe del capital social (art. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. pág. 117. 89. ob. cit~ pág.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior.. ob. 6. 16 .

también. en cuyo caso. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. pág. 3'. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. .).. pág. IV). Ir y IV). frs. Lo que se omite en este caso. 91. en términos generales. 11. 104. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías. Appenti. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. 11. pág. 93. o bienes de otra naturaleza (arl. salvo pacto en contrario. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. cit.. para toda clase de sociedades. las aportaciones para su constitución deben integrarlo.' Como el capital es propiedad de la sociedad. IIr) en efectivo. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. Ley citada). De este modo podría suceder.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. valorándose esta aportación no en dominio. T BRUNETIr. frs. pág. fr. ob. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio. S. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad. L. es la indicación del capital social en la acción. qtlo ad dominiurn (art. 6 WIELAND. Sin embargo. fr. 17. La fracción IV del artículo 125. Asi. AsCARELLI. M. si bien establece el principio de que. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso. 18. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. 1 y Ir. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado. 89. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. ti WIELAND. G. ob. que a la sociedad anónima X. por ejemplo." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. Il. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho.. art. 11. 89. admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. etc. cit.

9 ob. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido. regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts. pero. 212). 'WIELAND. no pueden serlo los simples derechos de goce. El capital social es aportado por los socios. 21 y 22. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. si se hicieran por terceros. 104. 11. y que le acompaña durante toda su vida. ob.. C. 11 GIERKE. 20. de acuerdo con WIELAND. cit..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero.. j. págs. 10 BRUNETII. Sil relación inicial y en el curso de la vida social. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob.w 11.. BRUNETrI. 1933. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital.. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas.. pueden producirse pérdidas patrimoniales. no son susceptibles de aportación (S. lnf. cit. 252. Por eso. cit. por el contrario. loco cit. pág. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores.. a no ser que se trate de derechos enajenables. 3" las prestaciones de trabajo. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. ob. del exclusivo dominio de la sociedad. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. cit. 18 a 22). pág. pág. El capital social. como tales. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. la sociedad perdería su naturaleza. entiendo. pág. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. ob. cit. . de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles." 11 Frente al capital social como cifra aritmética. en su carácter de tales. Capital y patrimonio. no obstante.

el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes. pág. 20.'. cit. BAUMBACH. 14 BRUNE1'TI. sobre bienes corporales e incorporales. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art.. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód.. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado. Berlín. cuando a consecuencia de la buena marcha económica.¡. de garantía. núm. durante el funcionamiento de la sociedad. Para concluir.15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien.244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad. 18 y 19).w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma.. pero.. hayan aumentado sus reservas. de goce. WIELAND.. como consecuencia de su funcionamiento.' 2 Inicialmente. 115). 1.. 1932.. etc. Al nacimiento de la sociedad. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución. Handelsgesdesetzbucb. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social. ob. núm. ob.: A. cit. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social. 106. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. En este sentido v.1 VIVANTE. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. El capital social puede ser menor que el patrimonio. cit. 457. de la prosperidad de la empresa. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE. 11. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/). que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas. nota 12. Co. ob. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social. 457. Il. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta. relaciones de propiedad. . en cambio. 15 Ob. pág. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. cit.

Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. además de esta misión. capital real). cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. que podemos llamar de publicidad o apariencia. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad. no alcanza a su nivel máximo. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. 224). como consecuencia de las siguientes consideraciones. ante todo. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. Pero. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores. Para los accionistas presentes. la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. Podemos decir que. se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. I1I) Misión del capital social. en cambio. en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. resulta claro.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. En otro aspecto. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio.

sino que simplemente las ha transformado. requieren la concurrencia de múltiples interesados. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. particularmente en forma de sociedades anónimas. Para ello. en resumen. es un fenó- . y de dar a su dinero el destino que le plazca. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. se hizo sentir con intensidad creciente. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. para defraudarlo. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. Después de una larga evolución. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. Precisamente. como se diría en castizo castellano. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia. U') Lo público y lo privado. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. mediante procedimientos ingeniosísimos que. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. Por otro lado. En efecto. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. Esta tendencia liberal. condujo a una serie de abusos sin cuento. que al fin y al cabo-son función también del capital social. Podemos decir. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. durante muchos años.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros.

en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. Por estas circunstancias. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada. En México. M. y a los accionistas. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital. y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. que quedaban con una amplísima libertad de acción. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. restrictivo. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad.: . La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. G. la Ley General de Sociedades Mercantiles. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. Además. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. S. que encuentran una regulación explícita en la L. ofrece aspectos de gestión pública. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. respecto de las sociedades anónimas. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores. protector de los intereses colectivos. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital.

En el caso en que esto no sea así. cis. ob. 16 GIERKE. S. Inst. pág. núm. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. un solo inventario. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital.'< Departamentos astánomos. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. etc... E. V. ob. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. 457. Inst. cit. II. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. Inst. 18 VIVANTE. es decir. 11. págs. que constituye una unidad económica y jurídica. en definitiva. esto es. 3'. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación.31. 233 Y 235. 2.. cit. Fianzas (arts. M. . permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto. fr. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. VNANTE. Ahora bien. Así se deduce del articulo 6. Situaciones de éste. ob. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. Con arreglo a tal exigencia. preciso. explica que cada sociedad tenga un solo balance. 99. J.) 11 Para comprender bien lo dicho.. S. núm.. fr. 19. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es.. 457. art. II. 11. 91. Cr. Ley de Quiebras) . 8. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno. cit. 172 Y otros varios más de la L. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos.. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. sino que también sea determinado. 17 y sigs.). que se refiere al capital de cada sociedad. (arts. del artículo 9. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. contenta con exigir que el capital sea único.) yen la L. (N. no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. 254. ob. fr. en la L. (arts. GARRIGUES. el sujeto y titular de! departamento. G. y de los artículos 89." Otra consecuencia igualmente importante.

(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. Fianzas) . que es la.). del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. Las sociedades anónimas ordinarias.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. desde el momento de la constitución de la sociedad. 1. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". Ley cit. Inst. L. L. de acuerdo con la autorización". E. L.) . por lo menos. S.: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. III. Cuando el capital social exceda del mínimo. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable. fr. V. han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. 3'. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería. Inst. arts. en su articule 91. y un capital desembolsado. ley citada). E.. Inst. 1. fr. un capital suscrito. 8.. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr. fr. M. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. por lo menos. S. fr. de la ley respectiva. y un capital desembolsado. 1. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. pueden tener un capital autorizado máximo. Fianzas). formado por las acciones suscritas. 8. (N. 217. deberá ser. pueden tener 1111 capital X. al constituirse.Cr. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. fr. JI. Inst.. II. en el momento de la constitución (art. Las instituciones de crédito. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art. del mismo. Art. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada". ha de ser del 20 por ciento del anterior. (XX. En el arto 125. art. La L. L.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo. el principio de la determinación tiene también aplicación. en el art. Inst. representado por la parte del capital suscrito exhibido. algunas modificaciones en su redacción. las de seguro y las sociedades de capital variable. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. S. como requisito de la acción. igual por lo menos al del capital mínimo. Inst. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. 1. 3' y 70.! Las instituciones de fianzas. Cr. fr. suma de los compromisos de aportación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. 89 . G. L.) (XXII) Idem. (N. 17. 17. se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. se consigna. 17. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. que.

Por esto. Anteriormente hemos . Sería de desear una mayor precisión en la ley. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. fr. Además.250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. 213 a 221). Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. En otro sentido.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. M. fr. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. (arts. G. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio.). a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. segundo párrafo. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. si no mencionan también el mínimo (art. 132. la disminución puede ser impedida por los acreedores. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones. (N. S. 182. S. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. L. 217. en la de las Instituciones de Crédito {art. reguladas en la L. E. 135. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. de modo que no sólo en la escritura. La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. 111. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores. 1). Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. G. sino en la publicidad del capital. haciendo caso omiso de toda publicidad especial.) . en sus artículos 9. la ley. 8. 260 al 264. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro. Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. 17. M. fr. en los casos de aumento y reducción del capital. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas.

fr. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones. fr. J.. aunque en casos especialísimos. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50. págs. para las de seguro y para las de fianzas. 41. cualquiera que sea su naturaleza. págs. La ley vigente preceptúa en su § 7. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). el arto 11. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito. fr. fr. ob. Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. aunque sí indirectamente. fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital.00. pero nunca inferior. S. y de $250. el capital mínimo deberá ser de $500." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. que el mínimo convencional puede . 19. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo.000. 1). G. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro.000. y arto 8. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. de la ley citada.). podían ser de doscientos marcos. 217 y 221. como la sociedad de capital variable. ser superior. fr. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas. según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República. Así lo exige el arto 89. 1. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización. THALLER. II de la 1. M. GIERKE. según el arto 19. fr. Véase GIERKE. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general. bien entendido. 245 y 254. sino también en la progresiva elevación de ésta. VI. exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. fr. La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. 1. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. cit. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos". Inst.20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. . ob. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art. G. 36.00. 528 Y sigs. V. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad. De todos modos. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31. J. de la vigente ley sobre la materia. de dicha ley. Cr. I. 1. 20 En Alemania. 1.000.000. fr. Sociedades especiales. 256. M.. pág. cit..00.00. inciso 1.. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. 1.

000.).000.).000.).00 Y 750. fr. fr.000.000. L.00. VI y 87. Inst.00 (art. entre $ 3.000. entre $ 100. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro. de la 1. fr.00.000. entre $ 500.00 y $500.00 Y 10. entre $ ljOOO. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores. entre $ 3. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.00.000. Cr.00 (nrt. b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país.$ 5oo.00 Y 1.000.).00. .000.000. L.000.00. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25. L. fr.000. L. c.000.000.00. según la clase de operaciones que vayan a realizar (art.000. 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de . Insr..00 Y 1.000. fr. I. entre $ 1.}.$ 3. H.000.00 {art. entre $ 250. fr. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país. L. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico.00'.000. Icst. L. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso.500. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.000.00.00.00. Ce. 4) Sociedades de crédito bipotecario. entre $ 200.00 (urt.000.252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal.000. según exige el arto 45. Inst. 27.000. Insr. I.00 a $500. 1. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100.000.000.OOO!00 y 3. pero no inferior a $ 500. entre $ 6. 19. fr. 1. que carezcan dc servicios bancarios. 69. I a IV). b) Cuando operen en otras localidades del país.5) Sociedades de capitalización:. Según las circunstancias de cada caso. 45. Cr.000. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo.000. fr.] . cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar. Cr.000. lnst.000. Inst.000.00 {art.00 y 300.000. Cr.00 Y 7.00. 53. Cr. 11. L.). sin derecho a retiro (arts.).OOO:OO y 5. Cr. Según las circunstancias de cada caso. Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L.500. frs. d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal.000. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.000. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300. 1. Inst.000.000. 36. entre . cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. Inst. 1. . 41. 46·a.000.00 Y 10.'00.00 y 7. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art. Cr.

(N.000.00 a 6. fr. c) Entre.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable. para los que estén autorizados para recibir productos. 52. de $ 2.00 Y 500. 1.000. Inst.000.000. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art. fr.).000. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas.00 cuando opere tres o más.000. Inst.000.000. E.00.500. 20. b) Entre $ 150. de $ 500. fr.00..00.000.00 a $1. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida. $ 250. S. Créd.000. N.) . Inst.}.) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa.00.000.500. F.00 a 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts. 2) Bolsas de valores.000. y de los arts. Inst. 21. para los que se destinen. 69. Inst. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas. de los artículos 217 y 221 de la L.0-00.00.00 Y 1..000. E.00 a 6.000.00 Y 3.000. (N.000. además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior. fr. de $ 1. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art.000.000.. Inst. cuando opere dos de dichos' ramos.. L.. Inst. y 8. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art.$ 250. M.ooo. VI.00. E. S..000. c) Para operaciones de daños.000. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre .000. 3) Uniones de crédito. L. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social. G. Inst.000. Inst. Cr. S.000. L. Cr. como se deduce para las sociedades mercantiles en general. según las circunstancias de cada caso (arr. para estas instituciones peculiares. d) Entre $ 500. S.000.OO.DO.000.00. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100.00 a 2.00 a 4. 3.OOO. 87. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1.000.00. 1. Suscripcián y desembolso.000.00 y 500. '! de $ 3.000.000. L. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1. lI. Cr.000.). a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase.00 Y no.500.). IV. L.). b) Para operaciones de accidentes y enfermedades. 17. S.$ 2. de .00. L.000.

lII. Del mismo modo. fr. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones. M. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. G. deben estar todas suscritas. y 17. L. fr. fr. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts. L.. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. De nada servirían las normas anteriores si la unidad. 216. 89. I. deberá ser.). M. fr. L. es decir. 8. 3. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L. a las de seguro (art. 91. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. igual por lo menos al del capital mínimo. Ante todo. n. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art. S. la emisión de acciones no suscritas. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa.). raciones y los desemblosos debidos. S. M. N. fr. G. sea un valor patrimonial real y tangible. a las instituciones de crédito (ar!. debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. en cuanto al ya desembolsado. acciones de tesorería. E. Inst. Il. Inst.) y aunque no lo sean. 100. S. excepcionalmente. L. L. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. 97 Y 98 de la L. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. F. I. la ley requiere la suscripción . r. S. y 100. I. que cada acción tenga su titular. 17. llamadas también. Inst. 89. 8. Inst.) . el ctt/J. y cuando son acciones de aportación. G.). 94. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. Inst. S. F. es decir. en la práctica comercial. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro. de acuerdo con la autorización. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. además de una cifra. M.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado.). las leyes respectivas. Así se establece en los arts. fr. fr. Cuando se trate de acciones de numerario. La ley quiere y exige que el capital. determinación.integra de todas las acciones.}. que asuma la obligación de hacer las apor. fr. y a las de fianzas (art. S. fr. desde el momento de la constitución d la sociedad. 89. Cr. Se permite. IV. 3'. en sus arts.). 99. L. II. Con la salvedad de estas acciones. L. G. y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. Además.

M. 17. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante.. S. G. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores.. De este modo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. explícitamente consignado en la escritura constitutiva.. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. si se tiene en cuenta que el art. fr. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. Inst. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. En la práctica. 1). S. L. las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141. M. S. L. 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. II. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. hasta que no estén íntegramente liberadas (art. G. 118 y 119). Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal)." RODRÍGUEZ.) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L. S'. fr. Esta última solución no parece la más lógica. Los esfuerzos de promoción. M. G. pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. ]. realizan la función en tales condiciones. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. lo que es lógico. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial.w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas. M. S..). . sino del valor nominal de cada acción. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada. deben ser recompensados. L. 1. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. G.

distingue. En Francia. 429.22 partes beneficiarias o de fundador. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. 22 La terminología es muy variada. 1. G. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. P. VNANTE. G. núm. págs. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. JUS. Fundadores suscriptores y no suscriptores. En la L. En todo caso..5): las segundas por la ley de 2. M.). .. D. pág. 417. el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. 1911. 70.. ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. A) Fijación del concepto. c. en ningún caso. Así. bonos de fundador y acciones de trabajo. nota 1. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. euyos fundamentos generales expusimos antes. pero en la fundación sucesiva. véase ASCARELLI. 247. que na pueden. y bibliografía que cita). ciedad. pág. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. S. núm.5 de enero de 1929 (véase THA. L. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. núm. Y el de WHAL. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. suscriptores del programa fundacional. I). 638. con razón. los segundos participan o no participan en ellas. Notas al AscARELLI. Para ello. núm. 132. Mé· xico. 930 y 103. 170. Appanti. Impulsado por la corriente intervencionista. en los Studi en honor de VIVANTE. Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones. fr. En general. pero la falta de toda regulación de las mismas. fr. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. Fijado el concepto. en sentido propio. 1939. es normal la distinción entre. entre promotores y fundadores. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. no son acciones. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo. pág. S. 11. pero figuran como accionistas originarios. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. 103. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. 347. M. núm. 103. GARRIGUES. 35 y 242. en el caso de fundación simultánea. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. En definitiva.256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria. en la R. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. 1. LLER. 23 VIVANTE. D. 1. pág. I1). adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. 11. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador. 11. 531. MESSINEO. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so.

núm. 129. a los que la hicieron. A. págs.. si no fuere aprobada por la asamblea general". 17 . S. 11. La L. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad. 1. 0>. aprobación). No dice la ley de qué asamblea general se trata. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. La L. Interpretacián del artículo 102 (operación. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. efectos. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. 139. inscripción en el registro público. de una simple inoponibilidad. sanción. 134). A.. necesidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. En primer lugar. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. M. 11. 1. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. A . de cualquier 2~ El Cód. 739. Br. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. definición incorrecta a todas luces. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima.. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. HOUPIN y Bosvraux. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron. !C6d. que a declaraciones unilaterales de voluntad. S. Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria. que encontramos en diversos artículos de la ley. sino de una nulidad relativa. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. será nula con respecto a la misma. ya que se trata de una expresión vaga. convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). 531 y sigs. y que lo mismo podemos referir a contratos. VIVANTE. semejante al § 187. LYON CAEN y RENAULT. S. 0>. según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. núm. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. redacción de la escritura o del programa. 419.• en su § 21. con excepción de las necesarias para constituirla. Es decir. G. no da una definición de aquéllos. A. que a la creación de situaciones convencionales. 132. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos".

Probibicián general (art. Br. Todo pacto en contrario es nulo". por un período máximo de 10 años. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). con amplia documentación y razonado criterio. si no es con excepción de la participación en los beneficios... pág. cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). admite la licitud de la conversión. 107).. Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107. figura. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones. control. Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. 1. A. . Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación. y siempre que estas par25 En el sentido del texto. sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. con las utilidades atribuidas a aquéllas.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. La L. M. pues no es de conversión. § 33. No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. La razón es obvia. 1941. na existen. voto. S. Cuando se trate de fundación sucesiva. ROBERTO. por compensación. GUAJARDO. etc. que limita la participación en las utilidades al 10%. F. México.) . La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. En Franela la doctrina. Caso distinto. impugnación. por definición. a nuestro juicio.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. La segunda limitación establece (art. amortización. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. que es complemento interpretativo del artículo 104. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. aunque no con unanimidad. G. D. 115. en la forma y límite que la ley señala. C) Limitacián de la reserva de derechos. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. pero. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37). Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas. S. 104j y su casuística (art.

S. es el que. G. requisitos. esta- blecerse en favor de los fundadores. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. M. se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. Por consiguiente. fr. en todo caso. los fundadores no participarán en los beneficios. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. Cupones. E) Los bonos de flludador. Naturaleza jurídica. M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior. 106). bonos. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. que remite al 124 de la 1. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. Como documentación de los derechos que pueden. 108. precisamente el artículo 105. acciones} obligaciones. Nrímero de bonos y titulares. V). fr. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. a la protección de potencias extranjeras . paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. duración y fecha de constitución. párrafo 19. 108). limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". I1). reales y funcionales. Y. la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". como hemos visto. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. emisián. Menciona la ley (art. que considera a las acciones como títulosvalores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. cuando la fundación haya sido simultánea. Divisibilidad. Concepto} contenido. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. 108. sino también a la renuncia del mismo. estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. la ley prevé (arr. Que se trata de títulosvalores. en el caso de fundación sucesiva. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. art. S. domicilio.

los requisitos funcionales son los que menciona la fr. al que remite el 110 de la ley. fr. . 109). la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y. habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado. de acuerdo con lo que establece el artículo 127. COn caracteres visibles (art. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma).260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art.. fr. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. en cualquier caso. En todo caso. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. cit. y distribuirla luego entre el número total de bonos. VI). Por último. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos.. ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. para efectuar éste. cit. es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado. En este punto. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. Desde luego. pero. De otro modo. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. por esto. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. es decir. Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos. es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. desde luego.

bien en el momento de la liquidación. Traité de Droit Commercial. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios. a quien se le hubiese entregado un título negociable. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT.no forma parte de los asociados. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. bien antes. transcurrido el cual se extingue todo derecho. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. y que. sino un cupón variable. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro. sólo atribuyen una participación en los beneficios. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. es decir. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. por naturaleza. por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. 107). En la más vieja doctrina las partes de fundador. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad. Es asimilable a un obligacionista. son participaciones que constan en certificados negociables. no un cupón de interés fijo. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista. Además. que queda como parte del pasivo. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones. sin que haya devolución del capital. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. núm. y. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. 560 bis. además. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. habían sido consideradas como acciones. no podría pretender el desembolso del principal. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. esencialmente. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. 11. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. . Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. ni la calidad de asociado. 21 Esta es. o en aquellos en los que es posible el retiro. en los casos de amortización. además. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. núm. 639." El portador --dice THALLER. según THALLER. 1900. Son éstas. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. París. que tendría. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano.w Sin embargo.. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. nominativos o al portador. que son las características básicas de las acciones. y muy discutible.

59 Principio de la intervención pública. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. G. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. repetimos. De esos derechos. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador.w Por todo lo expuesto. esto es. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal.}. otros. que modificó la de 301 de marzo de 1927. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. 212 y sigs. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. T. No son acciones ni son obligaciones. sencillamente. L. señala a los obligacionistas. estos derechos tienen una impronta imperativa. Por ello. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. ni pueden serlo. como principio general. la L. Llegamos a! último grupo de normas. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. sino. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella. Cr. Cr. Tit. Mediante el ejercicio de estos derechos. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. individualmente considerados. S. 28 No ocurre así en el derecho francés. . de ciertas minorías. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad. 49 Principio de la intervención privada. Pero en este terreno. admitiendo. con dicha finalidad. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. Op. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. en el que la ley de 1929. unos son de los socios. M. Y Op. Esta organización es semejante a la que la L.

.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto. en materia de instituciones de crédito. la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. En cambio. fuera de las ya citadas. Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas. de instituciones de seguro y de instituciones de fianza.

con carácter exclusivamente probatorio. En un principio.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. 83. pág. además de anotarse en el libro. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. . de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. 64 Y sigs. IU realidad. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. Véase LEHMANN. publicado en 1688 en Amsterdam. 2 Según WIELAND. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1. Madrid. l.. 1931. ob. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. Turln. 37. 1913. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos.. su juego y su enredo. etbimología. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. su origen. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla. pág. 71. cit. 178 Y 179. Puro recibo. Storia Universale del Diritto Commerciale. 11. FISCHER. págs. ob. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. pues. 227 Y sigs. págs. en un principio. y por la expedí. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". se llamó título o acción al recibo que se expedía. REHME. describiendo el negocio de las acciones. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA. se hiciesen constar en el propio documento. un documento que acreditaba estos datos. págs. Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil. Por último.. cit. Y GoLDSCH· MIDT. Historia Universal del Derecho Mercantil. un mercader discreto ¡ un accionista erudito. era.

125. -WIELAND. cit. S. núm. oh. GARRIGUES.. 167. 11. L. 1. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. pág. cis. II. El capital social está dividido en acciones (arts. 1. VIVANTE. 4 RENAUD. M. cis. 110.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan. 7 PIe. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. M. 71.. 109. pág. pág. ° 3 Dice FISCHER.). constancia en la escritura. ÚI. L. como expresión de la calidad de socio. pág. 'WIELAND. 33. 36. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. nota 3. oh. II) Aspectos de su estudio. Del mismo modo GIERKE. 89. 458. pág. '6 Casi literalmente. pág. oh. 243. RODRÍGUEZ. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. como títulovalor. 1. pág. pág. JI. BRUNETIl. notas 3 y 6. pág. GARRIGUES. véase VIVANTE. La acción como valor fraccionario en concreto. pág." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". 36. 93. fISCHER. núm." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. para el derecho español. Su valor fraccionario en abstracto. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes. BRUNETIl.. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes. fr.. 11. oh. . 70. cir. ob. y 111. 548. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. S. pág. cit. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. 258. 91.. lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. pág. II.' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado.. G.. Ca. ob. fr. oh. ÚI.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador. G. así. oh. para los ordenamientos suizo y alemán. 243. nota 1. ÚI.. L." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista. 11.

JI. pág. el anuncio de los mismos. que debe depender del dividendo. pág. Desde otro punto de vista." 11 El inconveniente que esto representa. AsCARELLI. Cuotas y acciones sin valor nominal.ANTE. o fraccionaria.. valor real. el reverso lo constituye su valor económico. I1). un quinto. real. 3°. Como el capital social no es igual al patrimonio social. L. 257). BRUNETIl. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. que es el expresado en el títuloacción. pág. valor nominal. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). 256. I1). fraccionario del capital.. 110. I1) Acci6n y cuota. es naturalmente bien distinto del valor efectivo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número. valor de bolsa. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. y 4°. aunque se trate de aportación de bienes. y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. la regularidad y cuantía de los dividendos. y ésta.. FJSCHER. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. consiste en que el público se fija más en el valor nominal. pero no exclusivo. pág. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. VJV.. la oferta y demanda. 71. 93. 2°. la acción. etc. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial. y esto tanto en la fundación simultánea {art. así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma. etc. 91. 463. núm. pero eso debe expresarse en dinero. Decimos se refleja. valor contable. en funci6n de la cuantía del patrimonio. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. pág. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. Ca. fr. fr. pág.w Como cuota de aportación. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. distingue: 1°. aquélla. 242: "El valor nominal así indicado en la acción. arto 41. sin indicar su valor. 2'6. porque es factor determinante. dos centésimas. además de expresar una fracción de aquél. es la que expresa un valor nominal. por ser lo más aparente (GIERKE. Ley Belga. 12 Cód. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. . arto 76.' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. como en la fundación sucesiva (art. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". . 10 GIERKE. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. Así. por ejemplo.

una vigésima parte. 1929.) Como la división en acciones se hace en el contrato social. citado por MESSINEO. !II) Indivisibilidad de la acción. L. éstas no son susceptibles de división jurídica. 134. o bien estar divido en cuotas centesimales. interpretación del aro titulo 122. como es natural. toda acción expresa una cuota del capital social. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal". debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. sin valor nominal. Véase sobre ella FLECHTHEIM. 1.000. las cuotas pueden ser de valor desigual.!J fur au.> la 1. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas. y GIERKE.r/iindiche. normas generales del Código Civil. El valor de éste se expresa en la mota.000. representante común. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. 7. S. G. al analizar las diversas clases de acciones.r und intemasionales Prioasrecbt. (Relación de copropiedad. porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. GIERKE.00 de valor nominal cada una. en la Zeituh". porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital. 257. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. págs. M. S. En definitiva. pero no se menciona en la acción sin valor nominal. en cambio. La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social. . vigésimo. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. pág. pág. G. Hemos de estudiar éstas. del capital social).r es evidente. M. responsabilidad de los daños. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan.00 puede tener 100 acciones de $ 1. ha introducido las acciones sin valor nominal. famltades. por lo pronto." El parentesco teórico con las non par va/lle . si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. el monto total de las aportaciones iniciales. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones.rhare. su fundamento. o una décima parte. Por último.

párrafo primero. por designación de los herederos o por decisión judicial. 11. sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. págs. núm. enajenar o gravar la acción. que resultará supletorio. núm. 11. Para Italia. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" . v. 44. nombrarán un representante común. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico. 596. pág. AsCARELLI. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. Es lógico. pág. 115. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada. núm. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. de todos modos. Admitido el que el procedimiento sea mercantil. 466. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. El motivo de esta multiplicidad de dueños. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. El representante común no podrá. 11. En cualquier caso. compra o donación). puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. del artículo 430. cuando haya varios propietarios de una misma acción.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. BRUNET'fI. O bien no contractuales (sucesión). ya que basta la mayoría. y si no se pusieren de acuerdo. 243. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. 10 Así también en Alemania y Suiza. al nombramiento del representante común.1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. del Código de Procedimientos Civiles del D. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles. F. . que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. para 1 Ui Para V¡VAN'tE. 11. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. comodidad de la sociedad y de los socios. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. en Francia LYON CAEN y RENAULT.45. VrvANTE. véase WIELAND." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. 466. En primer lugar.

Cód. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común. in fine. 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. Cód. Civ. ni mucho menos. L. RINCÓN GALLARDO. decide la mayoría (arts. 122. y 946-948. E.) . en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes.urídica de los certificados de participación. Los certificados de participación. Por consiguiente. 1945. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. 1. 1946. México. 1947. Monterrey. Civ. que forman la cobertura de los certificados.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. (N. En este sentido. 1947. D. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968). F. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. 29 En materia de administración. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. 490 y sigs. G. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. reservándose siempre. A. RODRiGUEZ. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. Cód. entre otras muchas que pudieran citarse: A. S. D. F. Sobre estos títulos véase J. 940. Civ. Obras más recientes sobre los certificados de participación son. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos.. págs. M. Sin tratar. 973 Y 974). pero sí puede ser requerida su venta (art. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. Derecho Bancario. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio.). que se expresa. 950. que son títulos de copropiedad. F. F. N. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. derecho común debe ser interpretado como derecho civil. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones.). la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939. de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. México. ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular. el día 21 de noviembre de 1963).). Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. Ensayo sobre la naturaleza . podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada. D. SALINAS MARTÍNEZ.

como cuestión de Iege ferenda. A. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L. como ya se ha dicho. Igualdad de valor y desigualdad de derechos. Sería conveniente. ]9 Así opina VIVANTE. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. con referencia al artículo 326 del C. S. cada una representa una parte igual del patrimonio social. Il. Respecto de éstas. 459. 34. THALLER. según admite el párrafo segundo del artículo citado. 164. en Francia y Noruega..>' bit La igualdad de valor. el poder económico. . it. también RIVAROLA. Co. puede hacerse con diferentes valores. núm. Cód. A. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar. restricción. núms. F. "La igualdad no es requerida para las cuotas.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. H.. lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art. sobre igualdad de valor de las acciones. It. con expresión inequívoca en el arto 2348. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión." o U 2l La influencia polínca. núm. Cód. de igual redacción que el 112. Interpretación del artículo G. prohibición de voto múltiple. la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal. 96. 20 THALLER. 11. participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. 459. a la reserva de derechos de los fundadores. pueden cotizarse de modo distinto por el público. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. L. 593.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. núm." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo. S. L. 21 VIVANTE.. G. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada. S. No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado.. que establece que "las acciones serán de igual valor". Civ. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones.) ac Y en el derecho italiano (art. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. G. V. M. Ca. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. núm. 594 y sigs. M. no al valor de las acciones. Se han violado así normas imperativas de la L. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. puede haberse 112. Sociedades anónimas. A. Cód. pero. M. no reza con las cuotas. Nos referimos al artículo 112.. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. frente a textos menos claros que el mexicano. S. de 1942). que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. Co. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. en cambio. Valor igual. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase." Este texto se refiere expresamente a los derechos.

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JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

115. ob. lIT. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. 114.la medida. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad. BRuNErn. Com. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital.s> Por eso.. Una acción representa la unidad de influencia. cit.42.. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio.8 Vid. 1. cit. y.w La. BIGtAvI. JI. 42. es« Dir. . etc. pág. pág. . núm. Rio. Trat. pág. especialmente AsCARELLr. 42 WIBLAND. 1910. La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. pág. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. Civil.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio . 11. ENNECCERUS. ob. págs. 259. pág.• -jI.. 1931. Dir.:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables. loco cito -4. ha sido. la participación en las ganancias. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación. Der. FBRRARA. § 105. 413. Com. no vamos a hacerlo en este lugar. en definitiva. La acción significa así.. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status.sumamente 'discutida. : <10 GIERKE. . puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio. derecho a una cuota de liquidación. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho. de socio. 92 y eigs.<Ir WIELAND. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad. ApptmJi di diritto comsnerciaie. la cuota de liquidación y... A este lugar nos remitimos.del importe nominal y del número de las acciones. es la expresión por la misma de la calidad del socio. de la misma manera. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala.· pág . sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio. 46 y tWIELAND..

de decisiones. desde luego. . nominativa o al. 3) .3 la primera nota. los . y tienen un derecho indis.' que. Por último. unitario. . con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley. cuando se permita el reembolso anticipado o en. al concluirse la sociedad.·a su reembolso.. :en algunos casos._ .lo que concierne. cuY.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen. 2) Representan una parte del capital social. bien' anticipadamente.. aun cuando con.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable. . podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial.'. cooperación.qúe. de '~~dos estos derechos. acciones deben representar partes iguales de capital. participación en el dividendo y en la administración social. principal. Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano. arreglo a la ley.:utible. portador. ~J más típico es el 'de voto. a la' tercera nota.a:· adopción requiere siempre la. intervención de los. con las demás características que ya hemos indicado. es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de. en. lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente. . . causal. bien en la forma de cuota de liquidación. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~.1" ahora. el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos. hay u~ grupo . . En atención .. PO. parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo.donistas. Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores. de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos. basta: con indicar . y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC.portador.puede 'ser "limitado. las. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. De este modo. nominativo o al .: libremente transmisible. libremente transmisible. las acciones de trabajo y las acciones de goce. la acción es un títulóvalor privado. . los de reembolso. accionistas. En lo que atañe a la segunda nota. el de par~ici­ pación en los dividendos.

1. Considerada la acción como parte del capital social. dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. liberadas y pagadoras. M. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. pueden dividirse. aunque en un sentido impropio. Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador. pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. Remisión. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. Por último. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . Aunque la acción es parte del capital social. porque no representan una parte del capital social. G. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. S. término aplicable también a las acciones de aportación o especie. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital. caso en el que hablamos de acciones liberadas. fr. a la par y ron prima." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. según el tipo de preferencia de que se trate. de las que no lo son. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. desde el punto de vista de la acción como títulovalor.). por último. Si se considera la calidad de la aportación. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. lo que por definición es consubstancial con aquéllas. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Por esto. ante todo. en acciones propi<11 e impropias. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. IV. 89.

" En verdad. fr. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares). y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. M.. que tampoco existe en la patente de la corporación. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. el monto total de las aportaciones iniciales. M. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York. como es natural. en cuyo texto no figura tal mención. G. El artículo 125. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. que en México se trata de una institución nueva. L. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". . porque su existencia no obligará a las sociedades. IV. también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica. pero. podrá omitirse el valor nominal de las acciones..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. sociedad. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal. en donde ha surgido. Por tratarse de una institución nueva. S. S. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. California y otros. La Exposición de Motivos de la L. G. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. Maryland. sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y.

permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. En la plaza mencionada. Esta ventaja. sino por agentes más o menos honrados. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán. Agréguese a esto que la colocación de acciones _ a diferentes precios puede permitir que los socios no tengan una igual. se dice. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. el público que compra acciones no es tan incauto. con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. que no representan una mayoría de aportación.sociedades urgentemente necesitadas de capital.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país.con un fuerte castigo. incluso en toda la República. ' . pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción. como sí puede . podemos decir que sus ventajas. para 'conseguir su' rápida colocación entre el público. Limitándonos al de derecho rnercantil. Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte. -y Si . un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. pues si se exceptúa Monterrey. ap. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. en Nueva York. en la ciudad de México. ni siquiera. En México han tenido escaso arraigo. pero en general. son las únicas que han seguido su ejemplo. uno de los Holding más importante. aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías. 21). está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo. pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión. Nebraska y Oklahoma. Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. de las acciones cotizadas en bolsa. Además. que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones . no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones. pero no inicialmente. 10. según sus partidarios. al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad.ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio.286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones. que es especialmente útil para 'aquellas . se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real.ocurrir en los Estados Unidos. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. Empresas más o menos conectadas con las anteriores.

de -estas acciones. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. porque no existe un valor mínimo legal para las acciones.). 5' Ocultación del valor de las reservas. del que 'deriva. ASÍ. y por 10 que respecta. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. En verdad. M. En México. se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas.19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana. G.la concibe el derecho continental europeo. mediante estas acciones es posible: l' social. pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46.directamente el mexicano. 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. . por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. a México. L. S. realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social. patria. En los Estados _.estructura de la sociedad anónima. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana. 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. parece que deben admitirse estas conclusiones: . 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración." Ante esta situación. 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie. .Unidos de Nortearriérica. consisten en la posibilidad de. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la . tal como. . 115. esta ventaja no tiene razón de ser. 3.

pág. AscARELLI. al decir: "Para la tutela de terceros. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). al mismo tiempo que. h) En relación Con la difusión de estas acciones. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. 1941. se debe. tal vez. 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. por todas partes. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas. Río de janelro. ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L."5 que las condena categóricamente. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. Por ejemplo. e} Disposiciones sobre reservas. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. Al contrario. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. d] Distribución indebida de dividendos. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. 17. en parte. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal.. S. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. M. Valoración de aportaciones en especie. .288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. G. Desembolso mínimo inicial.

. pág. Vol. S.. 91. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario. en 10 que al momento fundacional se refiere. 24. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. G. M. I. MESSINEO. 1924. 43. 184 Y 102. 134. 449. 1927. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. and permanent ed. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. GUASTI. R. A. Chicago. New York.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM. 5259·5260. pág. El valor nominal se expresa en moneda nacional. 111') Acciones de numerario. M. 93. 352. 25. es aportar ntonerario. 94. W. 89. S. 7. 100. 1925. e.• Vol Il. 1928. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. es decir. Callagahan and Co. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. pág. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1. reo. fr." 4.. pág. B.. Columbia lAw Review. una cantidad de moneda nacional. FLETCHER. 89. I. Ronald Press Company. c. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. Toda acción con valor nominal es una acción de numerario.. fr. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. BONGItAIGHT. L. I1I. citada por DONALDSON: BERLE. 95. FRE. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones. C.. D. etc. G. en cuanto que ha de expresar un valor. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. R. 1932. D. I1I. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. 140.. No-par Stork. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar. Columbia Lew Reoiew. pág. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. I1I). ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. ROBBINS. 96. I. Privilegi azionari e voto plurimo.'0 11') Acciones con valor nominal. 91. 99.). 1928. Problems 01 Non-par Stork. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. 113. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. Dado su carácter de acciones normales. fr. Secs. pág. ]. 1929.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. C" 1927. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. . Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. entre otros muchos). 98. 19 . 566. 115. A. ELENA. M. Vol. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental.

46 bit La norma contraria. párrafo 3' y 89. . que valdrían algo más. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. 141). es el contenido del artículo 115. 14. en este punto. Son una subdivisión de las acciones de capital. y arto . 1) yen la L. 1. como determina el artículo 8. y que ya ha sido estudiada (véase. IV') Acciones a la par y acciones de prima. al menos. Inst. N. S. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. VIII). A.17.). y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. que resulta de la consideración de las mismas. este plus se llama prima. S.'6 bh Las acciones de las instituciones de. Br. 8. frs. es decir. fr. Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. Es más. En tales hipótesis. párrafo 1). Inst. son liberadas. S. 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89. capital y patrimonio deben coinsidir. (art. fr. resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par. pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. 46 "r Igual en la 1. Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. 4. 116). Resultado directo de estos principios. 117). Por eso. el capital mínimo (art: 8. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. a nadie perjudica. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. III. A. Cr.. Las acciones de aportación.290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. (párrafo 9. fr. aun en ese caso. fr. 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo. 117. crédito pueden ser acciones no suscritas. en el momento inicial de la sociedad. III y IV). indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. IV. Pero las acciones de instituciones de crédito. 17 y 22 de la Ley respectiva). desde el punto de vista del valor de emisión. A. principio de la realidad del capital social). Pueden ser acciones con prima. por principio. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts.0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal. L. de la Ley especial relativa.

. 592. Munich.. 11. por otro lado. -H quater VIVANTE. L.. G. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29. Aktiel1. no podría considerárselas como capital. La misma Ley de Inst. Cr. núm. han motivado acerbas polémicas en otros patses. desconsiderando. págs. Inst. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que.e" quater .. ob. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. pág. París.¡. con las accioues de prima gratuitas. 1937. VEIT-SIMON. además del valor nominal de las acciones. pág. auf. Berlín.v En la L. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios. SaALOJA. 350 y . si bien con más correcta y amplia redacción. previsto en particular (art. 199. 568. . esto es. A. CoPPER-RoYER. 11.. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito. 17. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. C. 3'). 47 bis REHM.. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo. Así se opina en Alemania.sigs. 485. Inst. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones. pág. 47 ter FOLLIET. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. ya. S. en la de capital o en una de reserva.. 11. 1903. que deben integrar un fondo especial de reserva. ya en una etapa posterior. Estas últimas. J. cit. Vid. que. al organizarse una de estas instituciones. 182. núm. PIe. en su caso. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. 1881." bis en Francia 47 ter y en Italia. Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. Sobre las acciones con prima véase THALLER'. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. por lo. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. Hl. 1). Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés. fr. 83. 1899. de manera incomprensible. en R. totalmente prohibidas en el derecho mexicano. fije la sociedad. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. pág. en su articulo 8'\ fr. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. Análoga disposición. sino aportaciones." D. Cr..

La Ordenanza austríaca (art. Por esto. 53). es decir. pasen a formar parte de la reserva legal. tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. 194) disponen lo mismo. procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine. 1 bilanzi. A. núm.H. no son susceptibles de interpretación extensiva. Ca. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. deducidas de los gastos de emisión de las acciones. por su mismo carácter. pág. op.-l-S es decir. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia. 2. Así sucede en el C. sino que forma parte inmediata de éste. . bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie.8 DE GREGaRIO. especialmente pág. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. de la 1. 409 Así opinan DE GREGORIO. cit. 53) y el Código Japonés (art. 145. núm. Por eso. Des compres des reseroes. Son las que se emiten para representar una parte del capital. sea en la primera. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" . núm. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero . por consiguiente. 85. el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. En definitiva. A. reproducido en el 130. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones. que en su artículo 262. 409. de 1937. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. S. 1 bilonzi. <1. la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art. no puede conceptuársele como beneficios.8 llia DE GREGORIO. . bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. y AMIAUD.. 410. 1. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito. que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). pág. que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social.292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. de seguros y de fianzas. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar. 408... A. pág. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales.

S'). en vigor desde el l' de abril de 1967. En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario. la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. puede denegarla precisamente. y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. Co.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. Para concluír. G. se las llama acciones de fundación. (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto. Br. Las acciones de aportación. aparecen en el C. IV b). párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. En Alemania. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45). efectos. de 1889..M. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). bienes muebles o inrnue- bles. E. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). En la vigente L. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art. con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. párrafo 4'). de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. 38. el Tribunal que ha de calificar la inscripción. hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real.) . (N. 40. Por si fuera poco. A. 23. con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas". En la 1. h)' Las accione. M. 45. párrafo 2'. pero poco expertos. por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42). S. Por eso. el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo. permitían a aquéllos. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar. entre otros motivos. S.

. S. e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art. G. resultase excesiva. 1889) . S. G. . M. b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art. S.). 1. fr. Co. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr. G. La Exposición de Motivos de la lo. 141. G. Es decir. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián. S.). 93. Por eso. sean superiores al 25% de lo fijado (art. la segunda. 1.294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . M. 100. 1. Como requisito general para toda clase de sociedades art. S. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. en todo o en parte. G. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). C. puede acordar la estimación por peritos. Este pago íntegro. M..). en el programa de fundación. en su fr. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles. que no . e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art. S. M. se limita en mucho el peligro apuntado. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. M. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. n. hecha en el momento de la aportación. con bienes distintos del numerario" (art. G. S.1.. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación. 89. 1. que.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. M. el a) La obligación.. aparezca. fr.1. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que.). G.). -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. d) La. de que se contenga. M. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). ni de causas ajenas al socio. encontramos además: y para cualquier sistema de fundación. la determinación de los bienes distintos del numerario {art. 95. IV. 170. M. IV. 12.RODRÍGUEZ serie. que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido. no es suficiente.

. E.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a . o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. señalan un plazo de responsabilidad de los.ii:adici6n de las mismas. publicada en el Diario Oficial de la Federación el . 400 Cabe su transmisión por endoso. Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal." Inmovilización de las acciones de aportacién. acciones de aportación. o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. es decir. precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado. (N. i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. fr. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). Il. .) . aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. Ley de venta al público de acciones).. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores. 3lJ. para' que se autorice el ofrecimiento al público. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . los arts. compareciendo ante la sociedad. las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión. puesto que han de esta! depositadas en la sociedad. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique. 2. lO.aportadores. La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts . 50 Desde la creación y. en los casos de fundación sucesiva. aunque no se ofrezcan al público. 11 Y 12 'del Reglamento General del D.conseguir que las aportaciones en especie sean reales. La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de .Motivos.) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953. para impedir transmisiones fraudulentas. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art. que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes. No se trata de un depósito.H del mismo mes y año. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor. de '11 de febrero de 1946. seria. la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años. sino de una prenda. para responder con su importe de las diferencias de valor.. cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones. En tales casos. (V.5'.. 7'.

11. entre otras razones. pág. M. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad. GARRIGUES. Finalidad. Forma. 242. se refieren a dos categorías de acciones.. núm. Valor. Es acreedora con privilegio especial (ver L. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . IV y 137. M.. porque no reprsentan una parte del capital social. Desde el punto de vista legislativo. VIVANTE. y las de goce. en general." 51 THALLER. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. La Exposición de Motivos.' Pueden ser objeto de derechos de garantía. 575. a favor de persona determinada. serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. cabe una declaración de transmisión. Emisión. sin que 50 bh "El art. pág. pág. 6l) En caso de quiebra del accionista. Derechos q//e conceden. 429. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. fr. AsCARELLI.). SI. de Q. Titulares. Del mismo modo.. rigurosamente. G.llo bh y la doctrina 51 coincide. afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. 136. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm. que no son representativas de porciones de capital social. 371. G. AppunJi. . valor. S. para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. núm. Derecho francés. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma. L..296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues.. La Exposición de Motivos. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. las de trabajo. 247. están consideradas en el arlo 114. 1. con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. la sociedad no tiene un derecho de retención. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. no pueden formar parte del capital social". contradicen la esencia de la acción como parte del capital. arls. 262 y sigs. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo.. S. Naturaleza jllrídica. Los problemas restantes de las acciones de aportación. al referirse a las mismas. pero no para la formación del capital". L. 705. Inalienabilidad.

no son transmisibles. fr. pero corporales. en definitiva. Las acciones de trabajo. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. Por esto. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. ya que no representan una parte del capital. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. fr. si lo segundo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . lo que no es discutible. partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). pero desconoce el. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. 89. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. a través de una participación en los beneficios. 141). sus aportaciones han de protocolizarse (art. Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. el trabajo. pues. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. 93). IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. y no puede ser aportado a la sociedad como capital. 100. La falta de participación en éste quita aquel carácter. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. Si ocurre 2' lo primero. estatutos sociales de una cláusula que la permita. la prestación se agota año por año y no es capital. podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. 89. 3. Il). pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. IV). pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. Se trata. por definición. Es decir. 95). sería un caso de declaración unilateral de voluntad. tangibles. fr. De ocurrir esto. han de determinarse en el programa (art.sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. sufren oscilaciones de valor (art. h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. pero que no pueden considerarse como acciones. 114). no reúne ninguna de esas características. Sucintamente. fr.

G. sino de todos los que colaboran en la empresa.pág. TROMBERT. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica. por la interpretación comparada. en sus aspectos político y económico véanse E. . ya que en el derecho francés. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. comercial. Existe una sola limitación. París.. S. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. por ese motivo. G. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles. 281. son passé. queda . 1. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. S. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital. los Gerentes. A.y jurídicas. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes. fijar dicha participación. quedarán comprendidos dentro de aquél. El carácter social de estas acciones de trabajo.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. de donde derivan. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. Les formes d'enlrepriscs. M. VANLAER.. que sí habla de inalienabilidad. Guilleurmin. M. En cuanto a la forma de estos documentos. etc.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional. A semejanza del derecho francés.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio. claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L. asociación profesional) de los trabajadores. Por consiguiente. París. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. 1921). sino a nombre de la colectividad (sindicato. es decir. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables. 1902. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. Julio. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente. JAMES. es decir. personal de confianza. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. La Ley se ha limitado. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. son ~venir (en RéjQfme Sociale. "el GObierno no ha. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables. 193'. fabril. 1892. y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. se remite a la libre determinación de la empresa. en su defecto. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. 1916·17. o minera. cooperativa. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. ScHLoss-RIST. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. . en cuanto establecen que en toda empresa agrícola.. alto personal técnico. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. Giard. BREMAUNZ.

que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. Debe indicarse que esta institución. si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. podrán embargarse los beneficios. esto será lo lógico. siendo muy dudoso. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones. un derecho de dividendo. . no ha tenido ningún arraigo 'en México. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. y ello se debe. La acción de trabajo puede darse en prenda. es decir. y. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. a nuestro juicio. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. parece que estas acciones. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. y en su caso. la Ley permite la más amplia libertad. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos. y en segundo. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste. De todos modos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. a dos motivos. aunque en otro sentido. Ahora bien. No hay ningún inconveniente. . En' primer lugar. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. donación. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. de enajenación judicial. por consiguiente. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. en principio. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. y por el contrario. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. Por lo mismo.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. Respecto del valor de las acciones de trabajo. si bien el salario es inembargable. ni por herencia. ni por cualquier otro concepto.

. pág. establece en la fracción 1 del artículo 136..' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. 1923.300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. para evitar confusiones innecesarias.LLER. Naturaleza jf/rídica de la amortización. G.e": JII) Acciones de goce. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo.. Procedimiento para la amortizacián. 466) nota 1. y ensu frac53 Véase PIe. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére. sino que se. 105. 3. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas". 2(1.) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. pág.. La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo. no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios. 5i). 25 Y sigts. sino de títulos de participación. 4:. En el derecho extranjero.. está constituida por las llamadas acciones de goce. 461. que' funcionasen efectivamente. han ' recibido esas acciones una amplia regulación. MOURET. También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan. Amortizacián con capital. págs. TH. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas.LLER. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano. Consecuencias. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad. cooperativa de mano de obra. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera. S. que nosotros sepamos. La segunda categoría de títulos denominados acciones. y además) el de participar en la gestión de la sociedad. núm. M. .. La 1. Concepto.. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal.. que no representan una parte del capital social. La Ley de 26 de abril de 1917..trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones. ti" Véase TH . Annales de Droit Commerciale. Teorías del dividendo y del reembolso. con evidenate impropiedad. sólo en Francia. Sus diferencia!.

exclusivamente con las utilidades repartibles (art. núm. si se prevé en la escritura social. núm. 136. párrafo 1). 585. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social." La 1. 852 }' 853. sin previo acuerdo se THALLER. L. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce. la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas." Por lo menos. V.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV. Por último. G. fr. enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones. no pueden emitirse títulos de ning. se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. L. deja viva una serie de relaciones entre ellos. 210. núms. M. la amortización de las acciones. aunque después de las acciones no amortizadas. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art. G. 137. y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. En cambio. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art.). 586. .una clase en sustitución de las amortizadas. fr. Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones. S. M. Si el contrato no lo estipula. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce. G. M. 211 Y 213. En primer lugar. Con motivo de la amortización de obligaciones. párrafo primero. fr. se lHALLER. L. La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social. 136. deberán ser pagados forzosamente (art.). Tít. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial.). sino que por el contrario. 11. 157 THALLER. no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias. . lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. 136. er." De lo expuesto." Además. 1). Y Op. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. la emisión de acciones de goce. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. S. S. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles.

de la L. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. Esta exigencia se comprende igualmente. pág. por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs. aunque aparente 10 contrario. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141.302 JOAQufNRODRlGUEZ. 136. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. 182. sin haberla satisfecho. sólo que. Por último. si éstas fuesen las amortizadas. 2' Acuerdo de la asamblea general. I1).t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. Este último concepto. en virtud de lo dispuesto en el art. M. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles. que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso. 136. bien sea fijo. s610 la suerte puede resultar equitativa. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. una vez que esta modificación haya sido realizada. se hará en bolsa. fr. IlI). bien se establezca un sistema de fijación. 27. . fr. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio. S. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos.. IX. fr. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. G.títulos amortizables. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado. es de muy dudosa interpretación. ea Véase BATARDON. y en su caso. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así. L. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado.. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. las estatutariamente pactadas. Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios. 1918.

BATARDDN.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario. puesto que. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso. se amortiza con los beneficios. á/." Para las conclusiones de este autor. sino el equivalente de la misma. págs.. 375. VALERY.. Pero. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso. '61 TH. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad. ob. núm. ec LYON CAEN y RENAULT. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista. El fondo de la acción queda en la sociedad. quien argumenta de la manera. 560.. pese a las expresiones empleadas. MOREI. 37 y sigs. 1903. pág. el capital de éste queda a salvo. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. 16 a 41. 376. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas. pero. II. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización.. véase la obra citada. 472.w Teoría del dividendo extraordinario. 11. 1905. G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción. PIe. especialmente págs.. LLER. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital". sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. Elude sur les ections de iouissasce. Reoue GénéraJe de Droit como merciale. núms. no su aportación. págs. 585 a 592. DeI actions de jouisstUJce. 805 y sigs. . 59 THALLER. pág. la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital. cit. núm. '62 A análogas conclusiones llega MARIA. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. e) La amortización no precisa publicidad. la amortización no es un reembolso de la acción. pág.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve. MARIA.. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido. 22 Y 41. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios. 16. 1907. ob. como no se trata de reducción. además. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social.

?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. porque. G. La sociedad deduce de los. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna.). b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años. pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. ha sido sustentada. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions. más bien que de un reembolso de capital. lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación. de esta clase. si no. véase PIe. En cambio. por LYON CAEN y RENAULT.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. 79. . que la amortización de. S. La sociedad hace. náms. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables. es decir. Para VALERY y AMIAUD. una suma igual al importe de éstas. como ya dijimos. M. que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. L. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. cuando la amortización funciona. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. II. IV. . la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. tampoco se explicaría que. .• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. porque. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. sino potestativa para la sociedad (art. Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. pág.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. beneficios una suma necesaria para. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. 136. fr. por VALERY y BATARDON. sin duda. 806-807. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario.

ni precisa complicar la contabilidad de la misma. l. que veremos a continuación.. existen algunas diferencias. § 2. VIVANTE. no obstante. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. tomado del capítulo de utilidades por repartir. sólo podría ser acordada. 4Q. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma. oh. 595. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. 568. la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas. En la del arto 136. previa su admisión en los Estatutos. De este modo. el capital sí sufre una reducción. que la Ley exige sean de capital. 20 . El capital nominal. 21). En primer lugar. cit. La amortización del art. im- plica la modificación de los estatutos.. por lo mismo. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal. como desde el de la cuantía del capital. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. tanto desde el punto de vista del número de socios. 417 Y 418. reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO. son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce. no así el patrimonio. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley. págs.. En consecuencia. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. 51). por consiguiente. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. no se reduce en la cuantía de la amortización.ea . tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías. En la hipótesis del artículo 135. el capital y patrimonio social quedan reducidos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas. núms. por una asamblea general extraordinaria. II. oh... ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. dI. no son acciones propiamente dichas.

La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. imposible. en tanto que normalmente la amortización del art. S. aunque la norma no es imperativa. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias. 111. L. del artículo 136. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. siempre que no se comp. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente.uten p. además. dependen de la voluntad de la sociedad. hecho según 10 dispone la fr. las acciones de goce. no por raro. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. M. El derecho de voto puede corresponderles. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. y por último. en caso de silencio de los mismos. si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. sino que. debe hacerse constar ante todo. es decir. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. En cuanto a la cuota de liquidación. Dicho precio y las acciones de goce. G. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales. .ara integrar mayorías de capital. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136.306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. dice el artículo 137. la ley exige (art. en su caso. 137. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo.. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce.

especialmente en épocas de grandes beneficios. estos problemas Conviene tener presente. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. Para evitar estas prácticas. puede suceder y ha sucedido. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. que han de revertir al Estado. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. no estaría de más un precepto que aclarase. las amortizables y las no amortizables. En todo caso. mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos. y de la cuantía en que ello debe hacerse. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. 89. para una futura regulación de estas acciones. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo. como se comprende. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. dentro de ciertos plazos (v. G. muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. ya que. sin lugar a . las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. por su valor nominal. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. puede llegarse a la amortización de aquéllas. S.dudas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica.. en lo que se refiere al plazo de un año para. Es decir. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. Ley de Vías Generales de Comunicación). Aunque la aplicación estricta del artículo 89. Debe tenerse en cuenta que el precepto. se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. que entran decididamente en el campo del derecho penal. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. art. A continuación. muy inferiores al interés legal del dinero. nos marca un límite a tales amortizaciones. que una mayoría de accionistas. imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. la situación. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. M. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. es totalmente distinta. 1. recoger el importe de las acciones sorteadas.

. A. (. S. inciso 1. para fijar el valor real de las acciones. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco. S. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador.5 Véase WIELAND. arto 35.4 C. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. Ca. aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida.. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal. It. Consideradas las acciones como tltulosvalores. Esp. 262. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. L. arto 23. Co. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización. 10. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir.. De las transferencias firmadas en blanco. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. nominativos. en el libro de registro indicado. pág. Al efecto. arto 161. A.s" (.. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador. C. 38. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. Br. Co. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. 1') Evolución histórica y derecho comparado. arto 164. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro. Fr. al concluirse la sociedad. L. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división. IV') Acciones nominativas y acciones al portador. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance. C. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. . A. pág. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía. II. nota 10 y GIERKE. por consiguiente.308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas.. párrafo 2. S.

1. más del cincuenta por ciento de las mismas (art. del art. si son por acciones. Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. de 8 de enero de 1960. S. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. Ley fr. 1. Igual en Suiza y Liechtenstein. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. de 30 de diciembre de 1939). se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. 117). párrafo final.. Pero otras leyes. Il. (N. G. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr..(XXXVI) C. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. 164. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. han de emitir éstas como nominativas (art. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. A.).) . arto 23. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. 403. S. inciso 1. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales. Co. L. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. A. que la ya mencionada (art. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor.w y que en otros.y año. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica. por consideraciones de orden público. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. S. 7. L. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. de 22 de marzo de 1926). fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. art. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla. 1. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. § lO. No obstante la generalización de las acciones al portador. 117. y que si se tratare de sociedades por acciones. Ley de Vías Generales de Comunicación. Noruega y Dinamarca. Br. Esp. Por estas consideraciones. fr. E. M." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación. Por otro lado. 1 ag. A. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes . pueden ser nominativas o al portador. 27 constitucional. como en México. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas.

).(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. Y Op. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador. 1. 125. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. lO. 23. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado. 21 de ésta y 111 de aquélla). caso en el que podrán ser al portador. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. Valor al respecto de los Estatutos. y lo convenido en los estatutos. IV. M. S." JI') Criterios de distinción. su diferente modo de transmisión. Ley Reglamentaria del art. de 2 de mayo de 1941). publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959. representativas del capital mínimo. A) Distinta desigllación del titular. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. G. E. G. 27 constitucional en el ramo del petróleo.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada..).). fr. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. 1. Tít. Tít. dictado con el carácter de legislación de emergencia. 128 Y 129). .1. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. 8'. I. Cr. Son acciones al portador. el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art. IV. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador. (art. aunque no contengan expresamente la. Y Op. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo. pág. Cr. (art. 69. M. Y Op. 117. G. M.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. Tít. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. Son acciones nominativas (art. S. S. Tanto por la remisión que la 1. 1.). hace a la 1. fr. 218. Cr. 5' Las acciones de instituciones de crédito. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. fr. Cr. 1. Inst. tendrán sus acciones nominativas (art. (N. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador. 1. de 27 de noviembre de 1958. 62.""· Sin embargo. las acciones pueden ser nominativas o al portador. cláusula al por· tador (art. como por la expresa indicación de la primera (arts.

Ley cit. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título. y en su caso. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre.w Cuando se trate de acciones al portador. 43. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art. B) Diverso modo de hacer constar su existencia.). según se trate de una u otra clase de acciones. núm.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. caracteres de las acciones suscritas por cada socio. Y Op. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. 148. que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo. pág. las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas. 1. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art. o. Tit. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios.). 321. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. La 1. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. Cuando se trate de acciones nominativas. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. Ley cit. 73. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. ejercer los G9 MESSINEO.. Reivindicación de rmas y otras. No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. el artículo 65. y se presume la culpa grave. las transmisiones de titularidad. no le dará a ésta el carácter de nominativa. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. nacionalidad y domicilio del accionista. 128. Ley citada). También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. . al que nos referimos seguidamente. es decir. en caso de extravío o robo. Si se trata de acciones nominativas.

74 y 75. L. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso..rEn Italia. C) Diferente modo de transmisión. nÚID. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. cis. respecto de las acciones emitidas a la orden. Cuando existe títulovalor. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. lo que. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. ob. Cr. 601. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada. 11. Euolucián de III técnica en el derecho comparado. núm. Y Op. aun tratándose de títulos al portador. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. pág. 36. 1.). 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. 28-1.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. 385. pág. (N. 604. en los casos de destrucción o mutilación parcial. aunque se han cometido errores que expondremos después. ~iJ'J pág. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente.) 70 Ob. 465. . procediendo entonces.). C. la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título. 1. La transmisión por endoso. sí es posible. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación. La reposición. que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. la sociedad. se realiza mediante una declaración de transmisión. 73 VrVANTE. si bien con notables restricciones. Co. Véase 72 Prc. (XXXVIII) Para THALLER. Mnssrxao. H. núms. 103. representa un considerable avance. en vigor desde el 19 de abril de 1961. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita. en tanto que si se trata de acciones al portador. BnUNETn. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente. sólo es posible en el derecho francés. E. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió.471. comparada con la de las legislaciones de tipo latino. En Francia (art. il Núm. Tít.

p¡¡s. el fideicomiso.s¡uieren por la tradi<. La propiedad da e! derecho . la prenda irregular. mismos.d. Tít.títt!IQ YJiLFropkdad.de uso y_dis. ni aun jurídica o virtual. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n. F. cuando tienen por objeto cosas muebles. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos.sirnple.títulos.3/ e!. sin necesidad de tradición alguna.ctador ~.id6n. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal. en tanto que la legitimación ~propJ. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador.del. l.t. este artículo debe ser rectamente interpretado. al. . a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general.clos.titulos. el dep6sito irregular. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden. D.tenencia. porque el artículo 70. Dicho de otro modo..kJegitimaci6!!~en> ~L segundo. en la compraventa. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n.>f~.la . afirma. con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva.. la donaci6n. la permuta. aunque a las . Esto supuesto.portador.de.jl. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores." 2. La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND. 39. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento. la calidad de socio se transmitirá.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania. ni sobre adquisición de buena fe. y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio. derivada. negocios traslativos de dominio..título. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador. Cr.expresamente queJos. En primer término. Con más precisi6n .puede hablarse de propiedad. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio.a. Ahora bien. es decir. ClJ!!"do• ..aLpo.en eLprim= sentido y.. la'_l'!'9pjedad sobre. han consentido. pág..-q~ulta.Ml!.edad¿p. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador.(~ll. debemos establecer que no toda tradición. El artículo 2014 de! C6d. Y 01'..sgn . 11. por endoso. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán. L. Civ.. de .acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal.!2!Lde I01_roilluJls.

evidentemente no es traslativa de dominio.m. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor. acreedor prendario de su vendedor.. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario. Civ. F. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición. Por consiguiente.tt!:. la L. .p. la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. Y Op. Cr.J:IW. Tít. Cr.. Hace falta la tradición y algo más.dad. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien. M. 25. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario. a la orden (art. Cr.re a la ad(j"isicióll de la /l. La tradición.2!<!S)a. etc. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora.~ 6J-tíhtlo. S. 5 y 17. Así. sin embargo. L. Ahora bien. de préstamo. Y Op. Ahora bien. en la terminología del Cód. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador.. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones. Es de la esencia de éstos (arts. de prenda regular. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano. si físicamente no presenta los títulos correspondientes... 3. G. En el dereducido aparentemente y acciones al portador.k.. Y Op. y la L. (art. si las acciones vendidas están en poder de un tercero. por ejemplo. la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l. pero la posesión derivada y.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa.!>echlW.!k. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible. Tít. D. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio.rial CQb. 791). que el tercero tiene sobre la cosa vendida. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda.).f!2/l. esto es..lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R. Tíl. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad. por consiguiente. f!.o¡iet. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar.

el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. 26. y 128 Y 129. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art.) y ésta es inaplicable a las acciones. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo. Cr. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. Y Op. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts. que además. pág. pág. Tít. S. (art.. pág. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. se GIERKE. Cr. Tít. L. . pero. lleven esa cláusula o no la lleven. 1. Y Op . 17 y 28. Cr. YOp. G. no surten efecto frente a la sociedad. y semejantes. 343. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. 278. M. 129). S. pero no iguales. M. pág. Cr. títulos a la orden.). no sólo por su propia existencia. 128). que en las acciones nominativas son mínimas.). 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. como la letra de cambio. Tít. S. M. 24. es inaplicable a las acciones de sociedades. sino por la del artículo 24.Cr. Tít. G. L. WJELAND. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). Y Op. Según la L. no tienen por qué llevarla. 1. L." En efecto. G. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. L. JI. Cr. L. Y Op. Sin duda. mencionados y arto 24.). De lo expuesto.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L. Precepto específico aplicable. 112.). mientras no se inscriban. la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas. se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. Tít. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos. en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. BRUNETl'J. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. Y Op. caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. a las transmisiones de créditos. pero frente a la sociedad. ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. 128 y 129. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . Tít. que son auténticos títulos nominativos o al portador. 39. y estas transmisiones.

740.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. núm. núm. M. 603. sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. Consecuencias.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso. n. pág. L. 1. 740. pág. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". núm. THALLER.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. 81 PIC. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. 82 En contra. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque. Il. 5. '71 1S . La inscripción en el registro de accionistas. b) c) La entrega del título. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. G. 386. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. S.316 J0A. hecba frente a la sociedad. GIERKE. G. 346. 603. 19 GIERKE. PIe. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. 601. 11. L. 1~.). podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. 279. pág. M. pero la autonomía del derecho de éste. Valor de la inscripción. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. 346."? 3lJ." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. S. 129. núm. núm. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1'). THALLER. o por requerimiento del adquirente. pág. THALLER. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. 129. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. núm.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. 740.) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. 4. so PIe. en caso de transmisión indebida.

). 24. esto no es una verdad absoluta. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. Traité des obíigasions en gél1éra/. núms. ]J. que ninguna transmisión 110 enaienatiua. 11. Tít. sin que pueda negarse a hacerlo. Y Op. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación.. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L. El principio de la libre circulación de los bienes. Sin embargo. ob. dada su naturaleza de tltulovalor. la otra. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. de extensión bastante restringida. de acuerdo con BRETONNEAU. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. 85 AsCARELU. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica."' 6. párrafo 2.}. M. restrrcctones al mismo. 70. pág. en cuanto la acción. al que después nos referiremos. pág. cit. G. Cr. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. L. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art. 703. S. Así pues. Appunli. 28. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . 1923. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art.). 11.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. M. admite la licitud de las cláusulas restrictivas.• pág. La una. Tlt. al referirse a acciones nominativas y al portador. en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción. y viene a ser una nota del derecho de propiedad. Principio de la libre circulación de las acciones. pág. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos. YOp. en consideración a que el ¡u¡ abulend. G. como bien y como forma de propiedad. La 1. especialmente. 828 bis y 827 ter. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. Tít." El mismo autor. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. 699. 827. 245. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye. Cr. Cr. no es esencial en la propiedad. L. 38. YOp. es decir. Si consideramos las acciones como títulosvalores.8 1S es WJELAND. 84 DEMOGUE. en su concepción clásica o romana. S. Es tan importante la distinción que acabamos de hacer. París.

. o extraviadas. 364. y para la expedición de titutíva y en los estatutos. en restricciones impuestas por la ley. 11. pág. págs. no son simplemente transmisibles por endoso. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas.I.. D. Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. ". "La calidad de socios es transmisible. cit. 86 AsCARELLJ. par ejemplo. cit. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien). reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". ÚI. 702. ob.318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. Sin embargo. La Suprema Corte italiana admite tal limitación. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada." 'WIELAND. ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. las acciones son libremente transmisibles. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. sin embargo. pág. GIERKE. desde luego. hurtadas." .. 43...3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado". y heredable. pág. A." Estas excepciones podemos clasificarlas. ob. Acciones robadas. loco cit. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad. Acciones no liberadas. "en las sociedades por acciones. C. Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. cit. ob. según las reglas generales de los títulos de crédito. ya de hurto o extravío de' las mismas. Los títulosvalores nominativos. 1911. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación. 333 a 3:58 y 425 a 470. Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. 698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación". ESCARRA. DEMOGUE. como en el caso de los bienes. pág. "Doctrina y jurisprudencia.. DHMOGUn. Restricciones impnestas por la Ley. la cesibilidad de las acciones es la regla general. sino que.. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. ob. si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas.. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos.. no es más que la regla general. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. como ya hemos indicado.

J. y op. una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. frs. 2 del Reglamento citado). el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. Tít. aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios. o se establezcan oficinas. En estos casos. Acciones de aportacián. 43. Ojrecimiento al público de acciones. Esta materia ha sido regulada. 39 . la que ofrece al público acciones por emitir. Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. el Reglamento citado exige idéntico requisito. o se nombren agentes al efecto (art. surge. obligaciones y compro· . Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). como por su Reglamento. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. Se entiende que hay ofrecimiento al público. Anteriormente. de la Ley citada). fr. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. Realmente. sino por titulares de las acciones (art. párrafo 39 y 45. Cr. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. cuyo alcance ha sido ya analizado. Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada. no quede protegida por la Ley (arts. al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. IJ y J1J. de hecho. Debido a este "depósito".). V. de tal modo que. con el mismo objeto. una vez hecha la adquisición de los mismos. la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos.

Il. personas físicas o morales. fr. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero. ruando éstos representen más del 50% del capital social (art. XII. 29. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. . V). de la 1. que en su artículo 13. 3' Ley General de Vías de Comunicación. Fianzas. Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. fr. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. fr. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. que cuando se trata de sociedades por fundar. quedarán sin ningún valor para el tenedor. es de orden puramente penal. 2' Que también se encuentra en el artículo 104. no pueden tener accionistas extranjeros. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. Inst.or Gobiernos extranjeros. lo que se ratifica en el arto 19. fr. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. cuando se hagan con infracción de tal disposición. ° Adquisición por extranjeros. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. 7. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones. documentos y trámites en general. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. Il. según el artículo 11 de la Ley citada. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. AdqllisiciÓll p.

2. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros. 3 Y4 de la Ley Orgánica. celulosa y aluminio. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. cuando se trate de sociedades anónimas. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. quitan interés al estudio de las mismas. y en ningún caso. ni aun con renuncia en ninguna proporción. fertilizantes.) Véase nota XXXVI. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. Pero el carácter temporal de esas disposiciones. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 . fr. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. II).<xL) d) En general. E. vidrio. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. ya derogadas. (N. arto 10. 27 de la Constitución). En la legislaci6n de necesidad.) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. en la zona prohibida. 1. con destino a finalidades no agrícolas. b] Para los efectos de la disposición anterior. de la fr. (N. es decir. de sociedades propietarias de inmuebles. cemento. de 31 de diciembre de 1925. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. y otra serie de libre circulación.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n). Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. E. ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. del art.

337. L. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos". respecto a las acciones nominativas. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad.. cada vez más. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. G. esto es. En la práctica de las sociedades anónimas. ton estas cláusulas. por 10 que cumplido dicho requisito. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad. las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". ss Contra esta posibilidad. en este caso. Marconi o Edison. Otras veces.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-.322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa. se trata de sociedades familiares. de conservar su propia peculiaridad originaria.) 87 . 33~ y 336. se transmite libremente". 90 EscIt. en los Estatutos constitutivos. las empresas vinculadas a los nombres de Ford. Interpretación del artitulo 130. cit. podemos resumirlas del siguiente modo. 89 EsCARRA. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador.. S.. 11. por regla general. C. cit. 487.AscARELLI. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. (N. D. . por ejemplo. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. pág. Sil. R. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones. págs.ELLI. "la sociedad trata. insertas. 8S .. que se desea hacer persistir. sulas restrictivas a que nos referimos. ob. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones. E. Finalmente. pág. Citemos. cir. puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que. ob. M. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos. 487. pág. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va. 1931.RRA. cuyos socios se encuentran emparentados. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios. ob. multiplicando.AscAR.

aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades. que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas". nombre genérico dado a las sociedades por acciones. G. Véase también AsCARELLI. pág.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. . en las sociedades de responsabilidad limitada (art. ya advertida por VIVANTE. que comentamos. G. En todo caso. 1..o 1 Se ha llamado la atención. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas. es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados. 27.. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación .). y. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. ob. que contrasta con la prohibición absoluta. 91 AsCARELLI. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema. ob. desde luego. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. S. etc. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas.. M. a lo menos en el derecho mexicano. etc. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. 65. como se diría en la terminología hoy tan en boga. esta afirmación que sería muy discutible.. en el lugar citado. es inadmisible en el derecho mexicano. sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. cit. posible en las sociedades de personas {arts.w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada.). M. 1. M. no puede insistiese demasiado sobre él. se descubre 'una sociedad de personas. pág. 31 y 57. Al mismo tipo de motivaciones.. 1. Desde luego.. respecto de estos países. pues el artículo 130. aunque con finalidades distintas. no es propia solamente de las pequeñas anónimas. núm. Sin embargo. S. y por nuestra parte. S. M.. como empresas periodísticas.de las acciones. cit. instituciones docentes. sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . creando en las mismas un cierto intuitus personaje.). eliminación del agio. 1. G. S. G. " ea EsGARRA. podemos referir el deseo de ciertas sociedades. 426.

podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. sino por varias. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores. b) Por la mayoría de ellos. L. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. 94 AsCARELU. 90 Ob. EsCARRA. ob. "La acción no se define por una sola nota. M. 11. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación. 431.. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial. El Consejo podrá negar la autorización. Desde luego. la respuesta no puede ser una. núms. es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. n::. S. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. núm. PIe. pág. si bien pensamos. Respecto de la licitud de estas cláusulas. 490 Y 491. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. 726. G.. aun sometidas a la restricción del artículo 130. págs. . El artículo 130. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. S. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones. por lo menos ésta es nuestra opinión. apartado e). continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS. ciJ. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. 44-:. Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores".9 .. M. 340 y sigs. L. si además presentan tales caracteres específicos. G. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas.324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas. pero combinado con un derecho de tanto. . pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso.l Las acciones. págs." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero.. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones".. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. ob. cir. cit. ni la acción en cuota. la restricción que consagra el artículo 130.2..

vender. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. y en este último caso. con117 La doctrina francesa. para que la negación sea eficaz. por otro lado. pues. C" 1903.M. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. la compañía. EschRRA. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada. Su autorización se da para. cit. G. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego.?" Por estas consideraciones. debe ir acompañada de la designación de un comprador.. no para hacerlo a determinada y concreta persona. notables diferencias. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. 74: "la socie- .. Condiciones de ejercicio y de alcance. L. L. s610 habla de derecho de tanto. ni los socios.. de tal modo. 11. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. ob. porque sería ilícito. además. D. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. conjuntamente con el titular. la venta de las acciones. pág. La compañía debe consentir. " El primer requisito. no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. Como. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. que lo ejerce por sí y para sí. ob. en A. que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador.). y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. pág.. Y PI(. dice: "En el contrato social podrá pactarse. El artículo 130. que es la que señala al comprador. ciertamente. y este consentimiento debe constar expresamente. M. Véase por ejemplo. Ni la sociedad. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. cit. 303. en general. Pero. De! derecho de tanto la separan. S.. G. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización. s6lo puede sustituirlo. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva. S .

implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social.. cualquiera que sea la forma de fundaci6n. en efecto. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas. núm.. cit. sino por adquisición de acciones.! pég. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás. cit. " 98 THALLER. ob. 489. y. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad. no admitiendo las demás. muy discutible". 603. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía . la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones. debe incluirse en el programa de fundación.00 Según AsCARELLI1 ob. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él." [Desde este punto de vista. porque éstos. a su vez.. los socios que llegan a serlo. la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración. ninguna violación de derechos de los socios. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado.. cis. la licitud de esta modificación determina. pero no en ningún órgano distinto. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130. ob. M. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos. queda justificada la licitud de la cláusula. según se trate de fundación simultánea o sucesiva.o al Consejo de Administración. Desde luego. Si se tratase de una delegación en extraños. según el sistema de administración adoptado por la sociedad. 99 AsCARELLI. por la absoluta modificabilidad de los mismos.1. al adrninistrador único.. se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos.00 dad que se reserva el derecho de tanto. S. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala. evidentemente. Esta afirmación es aplicable. no originariamente. G. porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- . lo que no tiene duda en el derecho mexicano. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . por la vía de la modificación de sus estatutos. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. En mi opinión . "Nó hay.. 492. si de fundación sucesiva. 1. 99 Con arreglo al texto mexicano. lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. la de la cláusula que analizamos.' 1. pág.

PIe. JI.. 748. pág. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas.. si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador. cit. pág. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación. 29. cit. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. 817 bis. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. Para DEMOGUE. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos. sólo sería aplicable a éstas. La doctrina ha dado contestaciones distintas.w' Para ESCARRA es negativa. en algún modo. ob. núm. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades". 101 EsCARRA." 105 ESCARRA. pero cabe la pregunta de si. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. El título al portador se transfiere. cit. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil. no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad. 102 Ob. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. Com. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente. núm.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" . pág. .1o S Por nuestra parte. se impone la interpretación restrictiva. pág. empero. la respuesta es positiva. la restricción. núm. 342. las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia. 30. en general entiende. En este sentido el texto es claro. de mano a mano. II. cit.. arto 35. 351. 14. quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador"." (c.loa de tal modo que. por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada. cit. en contra de lHERING. núm. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". 3:5:. 352. por simple tradición.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada.. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión.. núm. ob. debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión".. A falta de indicación en el texto comentado. las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos.. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales. en efecto. ob.104 El mismo ESCARRA. 101 Ob. cit. 103 EsGARRA.. ob. la restricción será aplicable a las acciones al portador.

328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. en atención al cual se admiten las restricciones. cit. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos.1. ob.). pero. pdg. S. dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa. S. . que la simple inserción de la fórmula del artículo 130. cit. G. 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 ..). pág. 67. No existiendo estas cláusulas.. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. salvo pacto de continuación con los herederos. 14. entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa. debe tenerse en cuenta. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. 10 que sería perfectamente lícito. por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social. L. en la sociedad anónima la situación es la misma. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. L. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos.108 Además. y de las aportaciones de la doctrina. puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. 31 y 57. G. 1942. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa. Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. M.fUS restricciones. 101 GIERKE. Ahora bien. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles. Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala.07. Pero. M. ]US. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre. 347. pég. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones.106 es decir. S. creemos que no puede referirse a uno y otro caso. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art. G. ob. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. pues se excluyen las mortis causa. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. 493. L. M.

Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb.. de! articulo 130. con la relativa a los títulos de crédito. en cumplimiento. M. cit. En Francia. S. como ya hemos dicho.. pero. véase Anales de Droit Commercial. pág. no más amplias. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. con pago de la acción en proporción al . esta última por sí no toleraría las limitaciones". Es cierto que. y especialmente 306. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades. S. fue justamente el concerniente al precio. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado. M. G. 1.activo social. J. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. G. de lo ordenado en el artículo 130. La 1. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones. a efectos de su cotización. y sigs. Sobre ello. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular.l09 Bien entendido. que caben redacciones más restringidas. G. fracción JI. "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. 282. 1903. S. Precio y plazo. 1.' 109 HO .H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. Naturalmente. el problema surge con toda su gravedad. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. M. el artículo 130 no configura un derecho de tanto. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. ello es una grave laguna. para e! derecho de separación de los accionistas.. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente.

la interpretación analógica cobra. M. I. 1. todo su valor. AsCARELLI. pero. . en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente. precisamente. 1. que considera inadmisible la objeción de Traano. que los artículos 33. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. esto es. G. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla. S. la ley no lo prevé. En efecto.. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . ya se trate de acreedores del socio. sino que el plazo sería el de quince días. creernos que no es aplicable el artículo mencionado. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. pág. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. 497. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. Comunicacián.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos. en el silencio de la ley. en este caso. ante el silencio de los estatutos. S. susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. M. G. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. cualquier sistema de comunicación será admisible. cit pág. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130.. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. y en definitiva. una prohibición de circulación. Pero. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. Por ello. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. aunque para evitar inútiles discusiones. por aplicación analógica. 57 Y 66. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece. ob. anteriores o posteriores al pacto de limitación. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. 364.

frente a la sociedad. APPu1Jti. 246." 114 WIELAND. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es. la eficacia de esta.v» Pero. pág. que . por consiguiente. e invocando el articulo 130. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones. ob. 846. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas. este sistema no es invocable." GIERKE. 11..). "1"12 113 . el negocio jurídico es perfecto. por lo que ante la dificultad de fijarlos. la compañía.. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. pág. se trata de un negocio realmente ínexistente. cit. en virtud de lo dispuesto en el artículo 129. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. 498. Además. fr. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos. Co. C.. pág. 40.uAsCARELLI. cit. en efecto.. considera que la transmisión sin conocimiento es nula. M. podrá negarse a practicarla.la sociedad puede desconocer. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión. ya que no hay registro de socios. pág. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal.. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión. En este sentido AsCt\RELLI. cuando se trate de acciones al portador. ob. es decir. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable. que la cláusula tiene eficacia crga omnes. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. ob. y. cit.

ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. . véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. L. 'C. pág. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. En el caso de que el juez ignorase esta situación. Y 2080. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor. De acuerdo con el artículo 24. 11'0 RODRfGUEZ. Notas al AsCARELLl.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión. págs. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. M. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización... 443 Y 445. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos. 341 Y 344.. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles. como. D. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. por lo menos tratándose de acciones nominativas. o. Y Op. como en determinadas circunstancias. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración. 2887. G. 2882. por ejemplo. L. Civ. 3-36. 445. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. F. Según los artículos 128 y 129.'15 Arts. Y Op. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero. J. Tít. L. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. Cr. S.. Tít. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas.

). socios o extraños. en la escritura constitutiva. 11. es aquella por la que los socios. 430. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas.Es cierto que tal cláusula. pero no puede tener efectos reales. Civ. L. 119 Ob. M. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. no por las sociedades. Véase el capítulo 11 anterior. un número determinado de las acciones que ellos suscriben. 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. es inadmisible.. pág. nota 42.20 En este mismo sentido AscMELU. en los estatutos de la sociedad. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto." . (arts. pero no la de la escritura constitutiva.} págs. prometen vender a ciertas personas. 342. cit. 2243 y sigs. D. sin consentimiento del Consejo de Administración. ál. Brevemente. G. ob. respecto de la validez de esa cláusula. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada . ca. En todo caso. con el alcance que determina al respecto el Cód. sería nula como contraria al orden público.} pág: 493. Ob. CJáuslIlas restrictivas en la ley. La doctrina está dividida. materialmente imposible. 490-491. Ji no es con conocimiento de la sociedad. S. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase.uv En el derecho mexicano.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. dentro de cierto plazo y condiciones. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. En primer lugar. 111 118 . analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones. 1. no previstas en la Ley. sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta. pág.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. hecha por los socios en cuestión. Ob. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere.. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. Esta cláusula es posible y lícita. cil.. F. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total.

Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. Las acciones nominativas. M. G. por lo que tanto el primer titular.). establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. deben considerarse como ineficaces.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. no implican responsabilidad alguna de su titular. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. S. 141. pero como la Ley (art. 1. en lo concerniente a transmisión de acciones. 1. Sección séptima. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. G. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. cuando quiera. se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. como nominativas. y al portador. Por último. es decir. M. al imponer formas especiales para verificarla. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. Las acciones al portador. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. 1. S. M. S. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. G. no determinan responsabilidad para sus titulares. si son liberadas. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. es decir. 116 y 117. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. pero si no lo son.) (libertad de . lo haremos al considerar el deber de aportación. Ley de circulacián y Sil alteracián. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción.

Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. en su prrafo final y 128. por endoso. es decir. lo dispone así en su artículo 21. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles. G. Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. M. ya que el artículo 117. Si las acciones son al portador. cit. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador. pero cuando se trata de acciones nominativas.. como hemos dicho. S. si los Estatutos no prevén nada en contra. L. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación). J. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. pero no por el socio por sí. aunque ello perjudique a los socios. IV. G. como valores patrimoniales. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. Por esto. ob.. fr. 261. Tít. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora. Cr. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren. 1. no funciona el derecho de conversión. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo. los estatutos prevean que serán siempre nominativas. Y Op. S. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. las acciones. en su párrafo final.. y la transmisión no ha sido cambiaría. pág. 117. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. no hay dificultad ninguna ya que. M. . 122 Además la L.).

párrafo 3. S. G. L. 38. etc. Seccián novena: Clasificación de las acciones. La firma del juez deberá legalizarse (art. Esta transmisión produce los efectos de un endoso. Esta anotación la practicará el juez. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. C. M. Ley cit. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso. L. o en la de cuota de liquidación.). As! lo prescribe el artículo 131.. en atención a los derechos que confieren. en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto.).. de adjudicación judicial.336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él. Tít. Y Op. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad. . o preferencia en la percepción del dividendo.. dividendo y participación en la cuota de liquidación. 28. deberá anotarse en el título de acción".

La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. pág. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas. " . Por otro lado. cit. pág. pág. cit. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema.. frente a la sociedad. y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. n. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. en atención a su calidad de socio. cir.s La responsabilidad limitada.. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad. ob. al importe del patrimonio social.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. ob. requiere la limitación de sus responsabilidades. Origen histórico. H. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. ob. FISCHER. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés.. 46. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. 99. sino también interiormente. 45. WIELAND. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma. pues. durante los siglos XVII y XVIII. el accionista. 1 :! WIELAND.

debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada. 220. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. 147.. S. pág. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. ob. ob." • FISCHER. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez. pág. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada.. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. G. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. dineros.. porque es incompatible con la limitación. avances y retrocesos. S. El principio que formula el artículo 87 de la L. el derecho de separarse de la sociedad. aportaciones de especie convenidos. en el contrato social. dI. G. sino también a las prestaciones distintas. M. De todas maneras. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. cit." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad. En el derecho continental. sino. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones.. M. loco cit. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución. Y esto. ob. y no en otros de naturaleza distinta. en ge· 3 FISCHER. Es una excepción el derecho italiano. (it.. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada." Il') Derecho comparado. cit. lS VIVANTE. ob. o de tipo continental. . AsCARELLI. ni por acto expreso. pág. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias. IlI') Derecho mexicano.

pág. 102. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase. G. y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. precisamente por su consideración como tal. pág. cit. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva. D) Excepciones. 264. No obstante el principio general que acabamos de formular. 7 GIBRKE. Existe un deber de aportación limitada. S. S. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art." C) Contenido." B) Carácter. Así. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art. directa o indirectamente.). y con razón. 1. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. No puede renunciarse expresa o tácitamente. la de compensar pérdidas. por lo que se ha dicho. ob. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}.). M. M. 1. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. ca. cualquier deber de prestación. ob. 2. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. 7'.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. por esto. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas.. . Remisión. n BRUNETrI. por cuyo importe se responde ilimitadamente. 105. G.

La responsabilidad que aquí se prevé.). y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" ..). 4'. etc.).." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista. a consecuencia de opera- ciones sociales. S. "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". 1. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. de la simple tenencia de una mayoría relativa. "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. por los actos ilícitos imputables a la Compañía". S. sino actividades sociales ilícitas. en suma.. es subsidiaria. y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. de Q. no del socio frente a la sociedad. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". párrafo 2. No depende de su consideración de accionista mayoritario. sino del socio frente a tercero. tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. párrafo 2. La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto.. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual. pero compacta. 19. pero. para el caso de insuficiencia del patrimonio social. . ya se trate de un ilícito penal. M.. l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. 1.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1. . el activo con que cuente. G. 21. pero es ilimitada. Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria. G. Fuera de estos casos. de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar. si tiene el control de hecho de la sociedad. M. 1. adicional a la de la sociedad. . ya de un simple ilícito civil. Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones. las reservas que haya creado y. Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad". "Siguiendo estas ideas.

junto a la responsabilidad patrimonial social. G. 8 Véase capítulo IV. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7./idad ilimitada de la sociedad. S. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. Realmente. incluso la anónima. M. En definitiva. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. al final. puesto que es legalmente obligatoria. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita. si fueren demandados conjuntamente. en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. II) Responsab. 29 Para el análisis de esta situación. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular. . no es imposible. El artículo 24. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores. G. todas las sociedades mercantiles. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. tienen una responsabilidad ilimitada. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. L. responden los accionistas. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo.. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. como la no inscripción es un acto ilícito.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio. Si ello sucediera. Precisamente por esto. establece el único caso en el que junto a la sociedad.. del Título Primero. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. S. M.

pues. 2 Véanse RODRíGUEZ. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. Y la Empresa Mercanlil. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. aunque. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma." 1 Así. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. 1. su capacidad incompleta. que no creemos necesario repetir. en definitiva. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. Podemos. y. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. S. debe legalizar sus libros. F. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala. según la expresión empleada en diversas legislaciones. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta. precisa que siga un largo proceso de gestación. 1941. para el pago del impuesto de apertura. F. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria. que modificó el artículo 7 de la L. México. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida. M. debidamente inscrita. J. por ejemplo. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares.• 1942.4s sociedades irregulares. México.. 72 y sigs. págs..CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. D. así como el correspondiente a capitales en giro. D. G. en el Departamento del Distrito Federal. que a nuestro juicio. .1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos. aunque su existencia sea limitada. etc.

1. México. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. págs. Recorridos estos tres estadios. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno." Desde luego. ctt. y la bibliografía que cita. 17 y sigs. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. En el primero. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad.. cit. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. e inscripción en el Registro. pág. 270. 254. .s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley).344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. págs. pág. 1) Naturaleza del acto creador. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría. se forman el contrato y Jos estatutos. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo. Desde el punto de vista del derecho mexicano. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn. 1937. GARRIGUES. pág. La empresa mercantil. I/ contrasto di societá commerciale. APPU1Ui di diritto commerciale. especialmente la obra de AsCARELLI.. ob.e Nos Iimita3 GIERKE.. BRUNE1trJ. cis. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio. en el segundo. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. aportación del capital fundacional. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. aportación del capital social. y la AULETIA. 1931. D. 137. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio.." 4 Véase RODRÍGUEZ. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ. que serán estudiados en su oportunidad. ob. en el tercero. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. 64 y sigs. F. ob. ]oAQufN. 1941. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad..000 como mínimo).

Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. 123. arrendadores conjuntos. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. Un socio puede aportar capital. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos. VII. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. sino una serie de contrapartes. En el contrato de organización. n. 103. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. como se dice en el artículo 103. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts. fr. M. fr. VI. 21). fr. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. y concretamente en el de sociedad. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. según el artículo 6Q . la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. etc. En el contrato de organización.. fr. 93. JI) Contrato y estatutos. 113. 186 Y 193). 92. 108. en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. párrafo final. 3' El contrato de organización es un contrato abierto.). por el contrario. 124. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. El contrato social o contrato constitutivo social. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. G. En un contrato de compraventa. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que. 114. 11. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. en su párrafo final. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos. En el contrato de sociedad. 112. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. 100. 130. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. 101. las prestaciones son atípicas. cada una de ellas no tiene una contraparte. . otro su personal actividad. otro puede aportar bienes inmuebles. S. 182. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. Los estatutos. si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio.

conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica. págs. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos. estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley. no forma parte . Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular. 148 y 149. se confunden evidentemente estatutos y contrato. Por esto. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. en el actual ordenamiento mexicano. aunque sea muy amplio. Frente a terceros. En el aspecto interno. Teóricamente. puede hacerse la distinción entre contrato. de las personas vinculadas por la relación social. sino de los particulares. se llega a la conclusión ." "Los. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. BRUNEITr. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. los estatutos no tienen fuerza coactiva. no permite. fr. contrato y estatutos se confunden y mezclan. en realidad. ob. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. No pierde su naturaleza contractual.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que. nos llevan a la conclusión de que esta distinción. ca. una distinción clara entre uno y otros. 'carece de relevancia jurídica. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. y estatutos.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. VII. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas.. tal poder normativo." 1> Vid. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos. III) Naturaleza de los estatutos. los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. En la práctica. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad.

menor de $ 25. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89. fr. priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art. por ejemplo. esté íntegramente suscrito. El estudio de estas condiciones de existencia. lo mismo si se trata de una fundación simultánea.). o que aquélla no puede obligarse. sin que el capital social. 1.) .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos. aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. en absoluto del ordenamiento estatal. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste. que señala la Ley en su artículo 89. que de una fundación sucesiva. L. Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. lII)." (XLII) Véase nota XXV. (v. 1. en censonancia con las leyes generales. sin que se haya exhibido. E. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital. Cr. S. (N. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios. fr. I. M. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. también arto 8. pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. in [ine].000 pesos. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. A) Condiciones jurídicas de existencia. que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. I). que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. b) El capital mínimo no es el de 25." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. precisa que existan aquellos supuestos. ír. que no puede ser .000. El número mínimo de socios ha de ser cinco. Inst. 8'. por lo menos (87. I. Cr. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos." Por esto.con las normas legales vigentes. G. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica. 8. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento. a). ni con . M. G. S. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. fr. en efectivo. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art.

348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades. fr.(xLrV) Por último. por supuesto por encima del mínimo.). fr. 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado. fr. Inst. 6'. L. la confusión existente entre contrato y estatutos.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. Inst. s.) Véase nota XXVIII. F. (N. 11. 2' ·3' Objeto de la sociedad (art. L. J. La lectura de los mismos nos manifiesta. Inst. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art. cualquiera que sea la forma de constitución. B.(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. 3'. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. M. (N.). Inst. Su denominación (art. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. Inst. (N. una vez más. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art.). L. en relación con los artículos 91. S. Sin embargo." como se deduce del artículo 6IJ. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. ya citados. E. S. cit. fr. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima. 1I). la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" . pág. fr. IV). III). F. 3'.. . en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250. . De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva. G. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. F. por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre. señala un contenido mínimo a los Estatutos. L.) 11 GIERKE.) (XLV) Véase nota XXVII. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse. 6'. 17. 3'.). ob. Inst. 17. E. L. 91. 92 Y 101.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69. representado por acciones de tesorería (art. (XLUI) (XLIV) . B) Contenido legal mínimo. L. La 1. Véase nota XXVI. e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art. S.). fr.

siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. la división en acciones (arr. 6'. 11) y las características de éstas (art. fr. 6 9. 1). 91. sobre administración y representación. edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. fr. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. 92. en ciertos casos. 115. De este modo. en principio. C) legal. cit. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. fr. fr. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley. 69 Lo que cada socio aporte (art. ob. 91. 7' 89 El domicilio social (art. 5' El importe del capital social (art. V). t FISCHER. Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado. VII). fr." . fr. Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios. modificable por el acuerdo de socios. fr. 91. fr. VI). VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. 6'. pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. 91. pág. V) expresando la parte exhibida (art.' Además. El nombramiento de uno o más comisarios (art. fr. Que la ley confiere a los estatutos. 6'. Sin embargo. aunque no haya esta autorización. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art. 100 Y 101). nombramiento de administradores y representantes. 91. IV). aunque dentro de límites restringidos.. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. así por ejemplo. fr. la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. 91. esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. I11). Contenido legal.

los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales. D) e/átlSltlaS especiales. Deben fijar. para ejercer ciertos derechos de soberanía. hacer fortificaciones. el de la concesión y el de las disposiciones normativas.. tales como el de declarar la guerra. las disposiciones normativas.e El sistema del octroi puede resumirse. E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. 226. ob. siguiendo a FISCHER.. GIERKE. dt. convenios comerciales. Los tres sistemas son: el del octroi. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas. el octroi autorizaba a la sociedad. En 10 que concierne al derecho público. 242. en la Francia monárquica absolutista. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados. 29. e Véanse F'SCHER. Die Aktienge. 1. la retribución a los fundadores. todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima. 1. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones. de estructura aristocrática. junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p. El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII.350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. ob. pág. En ciertos casos. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. pág. dice FISCHER. . En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. 1. el pago de dividendos constructivos. BERG. GARRIGUES. cit. ROCES. no en numerario. etc. en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios. Finalmente. las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección. pág. las aportaciones. Hay una traducción españole de W. la emisión de acciones de trabajo. especialmente a las sociedades coloniales. además. la amortización de acciones. y mientras que en Holanda.a1'a la constitución de la sociedad. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. la creación de acciones de preferencia. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. Además. la concesión. establecer tribunales.

La creación y el funcionamiento de la sociedad son actos privados. La no intervención total era desastrosa. se divida en acciones. 5' edic. en la que en cierta medida puede verse una reproducción del sistema de octroi. át. Y Rnus GARdA. pág. El Código de Comercio español (de 1829) se adhirió a este sistema al preceptuar en sus artículos 293 y 294 que las escrituras del establecimiento de las sociedades anónimas.» u A pesar de lo que decimos en el texto.• pág." Por este motivo se pasó del sistema de concesión . cuyo capital. por ley o decreto. El arto 1 de la ley establecía que: "No se podrá constituir ninguna" compañía mercantil.lIdicial. como un compromiso entre esas dos situaciones extremas. subordinada a la expedición de una cédula real.. previo el examen de los estatutos por ciertas autoridades. S. 1869.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ü 351 El sistema del octroi no tuvo existencia legal en España ni en México. las autoridades llegaron a establecer una serie de reglas. la fundación de sociedades anónimas estuvo en España y México. en que el público atónito presenció los mayores escándalos y los más punibles desafueros"... al de concesión administrativa. porque cuando se organiza como