P. 1
Tratado de Sociedades Mercantiles - Tomo i - Joaquin Rodriguez Rodriguez

Tratado de Sociedades Mercantiles - Tomo i - Joaquin Rodriguez Rodriguez

|Views: 40|Likes:
Publicado porAlcides R Martínez
Tratado de Sociedades Mercantiles - Tomo i - Joaquin Rodriguez Rodriguez
Tratado de Sociedades Mercantiles - Tomo i - Joaquin Rodriguez Rodriguez

More info:

Published by: Alcides R Martínez on Aug 28, 2013
Copyright:Attribution Non-commercial

Availability:

Read on Scribd mobile: iPhone, iPad and Android.
download as PDF, TXT or read online from Scribd
See more
See less

02/28/2014

pdf

text

original

JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

. . .
. ..

.
..

.
. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART .. representante común... recibos. 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital .. Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea.. Aspectos de su estudio .. 266 . . M.. La Exposición de Motivos. 268 responsabilidad de los condueños.. Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados. . Concepto. Interpretación del artículo 122. . bonos de fundador... Derecho del accionista a la emisión de los títulos. G. ¿Cuáles son esenciales? .. S. . 59 Principio de la intervención pública . Forma de los títulos . . Valor igual. L. . S. Naturaleza jurídica . valor. constancia en la escritura. L. . 296 . . Responsabilidad por la emisión . Civil) Cuantía mínima de la acción.. Emisión.. . G. Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción.. Concepto y rerminologia. Naturaleza y .. contenido. (Relación de copropiedad. 267 Acción y cuota. . D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes . Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. Divisibilidad. .... Forma. Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor . . Acciones con valor nominal y sin valor nominal. La acción como ritulcvalor... Naturaleza jurídica. emisión.. M.. 271 L.íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS. Régimen general . G. facultades. Titulares.. .. Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. Origen histórico . . Cupones. Valor. normas generales del C. a la _par y con prima. Naturaleza jurídica. S. M. Derechos que conceden. Acciones de numerario y de aportación. . : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital. interpretación del artículo 122... certificados y acciones. número de bonos y titulares.. su fundamento.... Derecho francés .. . Inalienabilidad. . 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto.. acciones y obligaciones . Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción ... Emisión. liberadas y pagadoras. . La acción como valor fraccionario en concreto . 4 9 Principio de la intervención privada . 'Finalidad. .. limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador. requisitos. .

.. e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado.. D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación .. REGIMEN DE RESPONSABlUDAD. . El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas. interpretación del artículo no. . ... L.. .. Consecuencias. Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador.. Amcrtianción de acciones y de obligaciones.. M.. Reivindicación de unas y otras . .. . Concepto.. . Sus diferencias. . consideradas como expresión de la . 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones. Teorías del dividendo y del reembolso.. . 5. Procedimiento para la amortización de acciones. Cléusulas restrictivas... . . 2. Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia.. no previstas por la Ley .. 6. . . 3. calidad de socio . SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. .. Consecuencias. 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano ... . restricciones convencionales permitidas • por la Ley.. Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia.. . Conversión de . _. RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada . . . Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador.. CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. .XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce. Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador . . S. 4. Naturaleza jurídica de la amortización. I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular. . G. Valor de esta última.

A) Redacción del programa. . Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'.... . . . ll) 111) IV) Contratos y estatutos . D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores . . V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido... Depósito del mismo B) Suscripción ... 111) Fundación simultánea ... ' . Naturaleza de los estatutos .. modificable por el acuerdo de las partes. Derecho extranjero. A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones .. ". D) Cláusulas especiales .. 1) Principales ... . . sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi.. 11'j Diversos supuestos . Significación del momento fundacional.. D) Contenido legal mínimo . 1') Concepto 11') Momentos de su proceso . Aportación del capital y formalización Clases de fundación.. . . . . . ' ' . Nue. ." .. " . vas tendencias . E) Requisitos especiales: autorización administrativa. . 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital . . la concesi6n. e) Contenido legal.. . Ca/ificad6n . IV) Fundación sucesiva ... . . " ' ' ' ' ' ' ' . 1') Concepto .. 111') Fundadores ." 1') Derechos al dividendo . B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '. V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad. .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. ... Naturaleza jurídica..' .. Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia . A) Conceptos generales 394 394 394 394 .. Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales .. Supleroriedad legal . El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " .udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales . Evolución histórica en México... las disposiciones normativas .. .

Poder para dls. . 421 e) Aspectos críticos . .' . ' _..... . 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u . .. . El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención . ..XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs. 413 HI') Derecho de voto ".. Realidad de los dividendos... . . .. ..19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades .. El principio de igualdad y la protección de la empresa . ción. Representan. .. 416 B') Extensión del derecho de voto.. 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano . redacción del orden del día y representa. . . . G) Titularidad . . .... depósito irregular. fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto. . 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad. 4. . _. . . . Derechos patrimoniales accesorios . . ' . . .. _.. depósito regular. rechos a las ganancias y derechos al dividendo .. . Las acciones de voto privilegiado .. . Su Exposición de Motivos. _. . . . fideicomiso. 412 Derechos de administración . 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases . . . . Problema general y crítica del texto legal. Esencialidad del dividendo. Significación y naturaleza . limitaciones. F) .. 413 A) Conceptos generales. . . poner o para administrar. Interpretación del texto legal ". . . . usufructo . . . . Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados . 424 g) Acciones de voto limitado. ... C) Otros casos _ _. . . . Titular del derecho. . 447 . tes legales "".. Tiempo.. Representación directa e indirecta. .. limitaciones. . Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario . . . . 412 1') Derechos de convocatoria. . .. embargo. .. . Forma. Capacidad para ser representante. . . .. .. B) e) Carácter y naturaleza. . ."'" .ren. . . " 420 d) Motivaciones económicas . Su fundamento práctico jurídico.. . . . prenda. . Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto. Contenido de la representación. " _. .. sentido racional de su posición. . . .. . 428 C) Representación. . _. Remisión . JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . De. Carácter. H) Plazo para el cobro . . . Determinación de las ganancias..ru) _.. Ley General Sociedades Mercantiles. . . Ejercicio. Sus notas..' . 419 a) Doble aspecto de su estudio....

carácter solidario de ésta y sus peculiaridades . -.. a') Antecedentes . 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación . Sistema seguido. Importancia práctica.. 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 ... . E) Tiempo del pago . Concepto }' naturaleza. Remisión Derecho de control. b') Legislación vigente. IV') Otros derechos de administración.. e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero . G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto . . . Derecho extranjero. F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis. .. 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría. Casos especiales...ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS. . Gal'011líos pasivas J' activas. . H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas .. . Limitación temporal de la responsabilidad. Sujetos obligados. Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto . Significación I1') Aportación en numerario .. D) I1) E) F) Unidad del voto . .. en quiebra y en liquidación . . Forma. I') Concepto y clases. rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano . . . a') Sistema de la responsabilidad solidaria .. Remisión a otros lugares Cesión legitimadora. .. A) Cumplimiento. b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui.. IIl') La aportación en especie . Formalización B) Obligados .. .

18. 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. . Atraen Jos capitales y fomentan el aborro. 39. Lezioni selle societñ commercieli. en todos los Estados contemporáneos.• 11. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad. Appunti di diritto commerciale. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. ASCARELLI. Cedam. pág.' Por eso. núm. Pádua. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración. esto es. Creciente importancia de la empresa colectiva. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia. 10 mismo en los capitalistas liberales. Tratatto di diritto commerciale. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social.ed. pág. Cuando hablamos de la empresa colectiva. Socicta e associazioni commercisli. 5' ed . de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil. 1936. 2 BaUNElTI.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. 1936." En el mismo sentido. 1.' La empresa con titular individual..

Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. Berlín. 106. pág. 1913. 1937. así. . transitorio. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. Breoe esquema histórico. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. Turín. 201. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona. 1. :. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. 163. 3:) ed. la sociedad en comandita. Diritto commerciale. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. y. En una primero. etapa. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator. han tenido reciproca y diversa influencia.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. Al estudiar cada una de las formas de sociedad. Milán. Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. por otro. Desde el punto de vista histórico. organizado' racionalrnente. las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces. 1929.s Los motivos de este fenómeno se encuentran. 4 GoLDSCHMIDT.arrancan del tipo latino de la commenda. pero. históricamente (o dogmáticamente). dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica. por el contrario. y. por un lado. no es.. pág. JULIUS VaN GlERKE. pág. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. n. Handelsrecbt. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-. una sociedad de nombre colectivo modificada.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA.2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". una vez nacidas. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. que debe realizarse en un plazo breve.

Estas tres formas tienen. por el contrario. en comandita y anónima. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles. Se trata de las sociedades colectivas. como acabamos de ver. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada. se reducen a tres. La sociedad en comandita. poco después. que se estructuran en dos formas. . que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios.). y las grandes concentraciones industriales (Trusts. Kartels. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. Es una sociedad de origen familiar. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas. se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. sin conexión entre sí. las formas económicas y jurídicas. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. como expusimos en el esquema histórico precedente. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. Por último. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. III. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. Konzern. tres distintos orígenes. divididos en dos categorías. sin distinción. mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. llamados también comanditados y gestores). con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. etc.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. De la antigua commenda. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. ya en el curso del siglo xx. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. las mismas que.

esto es. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. la forma capitalista por excelencia. Por un lado. problema resueIto negativamente. supresión del libertinaje contractual. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio. Sin llegar a estas conclusiones. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. L. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. etc. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. a 10 más que se ha llegado. de sociedades que no son sociedades. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. G. con acierto a nuestro juicio. Por otro lado. ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. S. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. reglamentación imperativa por la ley. fracción IV. La sociedad anónima es. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y. es decir. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. Así. desconectado de la influencia de los socios. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. vigi- lancia estatal. dividendos preferentes.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. por el articulo 229. Finalmente. M. es a restringir la competencia de la asamblea general. En otro aspecto. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva .).

. Trusts. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. 1858." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia. Kartells.) 1946. La sociedad continuaba. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. Cada Barra daba derecho a un voto (art. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. a pesar de la muerte de un socio. México." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí"." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. sin que haya embarazo ni impedimento alguno". 11). 6). que llaman Barras.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil. Edición de París. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras.. que habían de pagarse en géneros y frutos. etc. D. como son las grandes combinaciones económicas. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz. Korzern. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero. estando obligados los herederos a seguir en ella. pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. F. Hacia la misma época. que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. de [echa JI' de abril de 1783.

al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. Co. . al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. cit. 3'. la sociedad anónima" (art.). S. En e! Código de Comercio de 1889.. Co. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. y. Madrid. 231). la sociedad de responsabilidad limitada moderna.. las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883. 2tJ. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. M. 1929. Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. a saber: 1(1." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN. hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts. la sociedad colectiva.. G. no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva. la sociedad en coman- dita. En el Código de Comercio de 1854. se reconocen esas mismas cinco formas. 593 a 619 C. 1883). IV. Sociedades civiles y mercantiles. (arts. además. 589 a 592 C. la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. 493 y sigs. pero. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas. 355 y 356). Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. además. en e! que. la sociedad anónima. en cambio. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés.. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva. Finalmente.).6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. M. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. en la Ley General de Sociedades Mercantiles. de 1934. la sociedad en comandita simple. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. 507 Y sigs. con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1.

desde 1834. la ley belga de 1873 y otros más. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles. 136. F. Tratasto del!e societá commerciali. como dice MOSSA." "Individualmente hablando. en lo que se refiere al derecho civil. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. pág. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. Sociétés civiles el Droit commercial.. J." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes. 1. D.. París. En derecho comparado. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios. 11 SOPRANO. 29 ed. y el civil que. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. de la forma de constituci6n. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso. pág. Diss. no encontramos ninguna otra semejante. como ocurre con el italiano.. de la finalidad de la sociedad. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. Como se ve. En Francia. 77. F. 1925." Por último. El 2688 de! Código Civil de! D. con e! japonés. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo. 10 . que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía. fuera de la citada disposición legal.. En algún viejo ordenamiento. 1929. en cuanto a la ley mercantil y mixto. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. o puramente inmobiliarias. Civ. Des sociétés commerciales. El El El El basado en la profesionalidad de las partes. PIe. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C. P. Pero. de la intenci6n de las mismas. se limita a tradiciones rnedievales. París.

). que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". que declaran que "cualquiera que sea su objeto. puede decirse que toda sociedad. núm. Son sistemas objetivos mixtos. Co. actualidad por la nueva ley No. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). según los párrafos 210 y 320 del C. Alemana de Sociedades Anónimas (L. La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867. puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. S. En tercer lugar. El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto.8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). S. los siguientes: El alemán. la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la. modificado por la de l' de agosto de 1893. se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. el 2695. que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. criterio que persiste en la L. A. G. A. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho..13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. No está limitada ésta. ca. A. nunca ha respondido a una verdadera necesidad". las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). L. objetivos y formales. El francés. 111. por la consideración particular de que en México. independientemente de su finalidad. 66-537 de 24 de julio de 1966. En segundo lugar. pero esta prohibición no tiene sanción alguna y.. sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. puede constituirse en forma mercantil. 1755. 13 Véase PIe. relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones. ob. Y añade: "Son comerciales . en vigor desde el 1° de abril de 1967. Este criterio formal. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". por consiguiente. ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. y el artículo 4.

.'cualquiera que sea su objeto. razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas. 49 Todas las demás deriv. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma. D. 111. Civ. M. pág.. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales. cuanto a la forma de responsabilidad. Civ." L~s razones de aparición de es- tas sociedades. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. En el derecho mexicano no puede presentarse el problema.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. No es así en Méel C. ya que las disposiciones civiles de momento. aunque no tengan por objeto actos de comercio. 1938. 2704. F. xico. '" En no admiten. F. En suma. E. 2' En cuanto a la forma.. C.ublicidad." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles. G. Señalérnoslos. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada. donde que no sean V. 1I. D. 3' En cuanto a la /. 14 RIVAROLA. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma). formas de responsabilidad limitada. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. Civ. F. 376.). que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art. las sociedades en comandita simple. F. S. D. Buenos Aires. y se niega a las sociedades civiles. Y 2.adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. 19 En cuanto a la personaHdad..). quiebra. puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts. las sociedades en nombre colectivo. .). L. COl1 Sociedades civiles forma mercantil. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N. Tratado de Derecho comercial argentino. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D. someramente. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. 25 fr. C.

Civ. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta. 2699.). este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. Ahora bien. En efecto. de responsabilidad limitada.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. C. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art. F. 2693. sino civil. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. sociedades civiles. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos. sino también los que compra para la reventa. El problema de las sociedades civiles por su objeto. Civ. En otras legislaciones. F. .10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. Sin embargo. 2694 del mismo Código). salvo pacto que la amplíe. D. C. D. pero no hemos de ocuparnos en ello. que adopten forma mercantil. queda resuelto con la adopción del criterio formal. centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. a los administradores sociales. No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. Las formas de sociedad anónima. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles.

Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles. como persona jurídica y como conjunto de relaciones. que existen entre los componentes de la sociedad. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. será examinada al tratar de los efectos del contrato social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. en éstos.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. propias del contrato de sociedad. nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. con ocasión del análisis particular de cada forma social. es decir. Aluden a este triple aspecto diversos autores. y especialmente después. Milán. En primer lugar. 1927. lJ contrasto di sacie/a commerciale. derivadas de ambos aspectos. 15 AULEITA. . examinaremos la sociedad COmo contrato. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos.

100. hablan los artículos indicados. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. Civ. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. Mere'l pág. los artículos 92. conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. El primero sería el acto constitutivo. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato.113. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO.130. 46." . XI. cir. M. 72. 70. 83. cir.114. De contrato..124. cit. 85. MoSSA.. derogados por ésta. 185. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . 186. de carácter preponderantemente económico. 190. 93. Soe. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. se encuentra una definición del contrato de sociedad. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688. VIII. de estatutos. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social. G. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. Co. 123. En el Cód. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria." Véase también MOSSA. 50. ob. F. S.. 84. 34.. XII. del C. 78. 26. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto. 195. 82. 101. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos. ob. M. pág. 193 L. 71. pero que no constituya una especulación comercial". los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. D. estados de la Federación.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. 1.182. loe. 103 (contrato constitutivo social) 112. Contrato y estatutos. entre otros. 32. 1 SALhNDRA. en el sentido de manifestación de voluntad.

por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. al final. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. escrito privado. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. G. pág. en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. con la doctrina dominante. están coordinados para el cumplimiento de un fin común. contrapuestos o no. se inclina. Aunque matizando.. A veces. S. que no se extinguen por el cumplimiento. y. Roma. mientras que en los demás contratos. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio. la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. Para éste. Milán. a tipo associasioo. supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. las partes representan intereses contrapuestos. minuta notarial) y escritura. por el contrario. 69 . mientras que en otros contratos el principio fundamental. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante. Pero. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. que sería el contrato otorgado ante notario. impuesto por la seguridad jurídica. en los contratos de sociedad sus intereses. G/i SJatui deg/i enti pubblici. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. Indicando algunas características del contrato de sociedad. cir. de la especialidad del mismo. la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. Gli Statui deg/i e11/.). que contradice el carácter contractual de la sociedad. M. sino que. 33). no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. por regla general. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. por último. 1934. como lo es la infracción de las disposiciones legales. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. RAvA (ob. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos. . quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. en los demás contratos. L. 1936. con parJico/ar.14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo.

Por todas estas razones. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. En Italia. IV. es un acto social constitutivo. en el llamado "contrato" de sociedad. 13. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto. El contrato. ha tenido débil eco. 1887.urídica. debida a GIERKE. 24. A) No es un contrato. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. 1895. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría. de naturaleza esencialmente distinta al contrato.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes. y de éstos para COn la sociedad y. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. cap. Naturaleza . Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. ración. según GIERKE. es un acto complejo. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes. ROCES. además. B) No es un contrato. pág. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. 124. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. II. El acto creador de una sociedad. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. un sujeto de derechos. Leipzig. pág. cap. 1 § 63. pues no engendra meras relaciones . a Diritto commerciale. no es un contrato. 1. Madrid. pero. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns." :! Detascbes Prioatrecbt. Berlín. Las sociedades de responsabilidad limitada. 1930. 4 FElNE. 2 Y § 33 nota 3. Trad. no es capaz de Crear una personalidad jurídica. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. sobre todo. A) Teoría del acto constitutivo.

se expresa MOSSA. otro autor alemán. más que en la creación de la personalidad jurídica. RUTH. concepto de contrato. R. ni de acto colectivo. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación. sobre el tipo de sociedad civil. M. I. W.. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. con especial referencia a la sociedad anónima. 2221. de todos modos. Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl.. puesto que ofrece a la naciente corpo. pág. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. J. que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. e MOSSA. 5 Sin embargo. Z. pero. Comm." "El acto en que se promulgan no tiene. un simple contrato de sociedad. G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. fracción VI. H. dado su carácter de norma jurídica. Por esto. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts.3. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad. en el derecho mexicano. 193. 480~ J.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo. los partidarios del contrato. Dir." . especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones. incluso. jurídicas entre los socios. algunas objeciones saltan a la vista. cuando las partes son más de dos . (1 RUTH. por eso. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. insisiendo. G." En este punto. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. que no puede atribuirse a un simple contrato. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa.de una persona jurídica. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. 1934.. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. ni de mero acuerdo. Así en cuanto a la. En efecto. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia . pues. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla.. S. sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. 2106. pág. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. 186. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. .• 1926. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. lo que reconocen. contrato plurilateral. pág. "El acto de constitución no es. ración su constitución o ley fundamental. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. de la L.

propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. 1935. en efecto. 1892. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas. núm. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr. que han encontrado eco en Italia y en Francia. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. y desde luego nosotros la rechazamos. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad. 2110 ed. 1923. 1923. Societñ e associoxioni commerciali. pág. págs. con Rocco. si se considera que esta posición es sumamente discutible. 275 y sigs. Hendeísrecbs. Además. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. Más amplia difusión que la anterior. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. 2 . 27 }' sigs. D. No puede. posteriormente. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. pero. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad. núms. pero. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. La societá irregolore. pág. tomo 1. En 9 1945 y jus. núm." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE. Principios de derecho mercantil. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. habremos de partir del concepto de contrato. RoDR. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI. puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios." LSHMANN. 101. MESSINEO. 22. neJJo schema contrattuale. 77: FERRARA. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. 3' ed. Roma. Madrid. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas. F. para referirse a la sociedad. por ejemplo. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. en varias de sus obras.. Traducido al español por J. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. se ha ampliado. núms.. 1945.. págs.. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. México. Teoría del/e persone giuridicbe.102. ha tenido esta otro teoría.. pág.ÍGUEZ. México. D. y de SALANDRA. 2' ed. 97 B Y 98. J. tal como es entendido por GIERKE. pág. Esta autocreación sería totalmente ilógica. ll negocio gisridico plurilaerale. v.tiene una realidad extra jurídica. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. Esta -según su doctrina. La justicia. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. como avviene. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. 196j Rocco. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. 1936. B) Teoría del acto complejo. 318.

Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. Dicho con otras palabras.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima. aun en detrimento de los demás. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. Pero. es. plurilateral. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. Pero esta teoría. una comunidad de fin. que no existe. en la sociedad coincidencia de intereses. como la existencia de una comunidad de fin. o puede ser. sí. sometida a un cierto análisis. plurilateral (v. hay. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad. sin embargo. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. ob. MESSINEO. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. . o puede ser.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. pues. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. y. 8 La sociedad. eh). El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. en tanto que en el acto complejo. en tanto que la sociedad es. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. No hay. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos. en el contrato. que persiguen el mismo fin. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. en una sola voluntad. negocio 8. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes.

En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. la posición de los socios. págs. otro su personal actividad. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. Un socio puede aportar capital. En la doctrina italiana. en el sentido de que. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano. por otro. y concretamente en el de sociedad.. nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario. Es un contrato plurilateral. por el contrario. las prestaciones son atípicas. son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. J. ímprese. En el contrato de organización. págs. pero. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. salvo que la participación de la mis. la imposibilidad de aceptarlas. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio. cada una de ellas no tiene contraparte. 7 y sigs. En un contrato de compraventa.).. AppIlJ1li di diritto commerciale. especialmente págs. sino una serie de contrapartes.. En el contrato de organización. . al contrato de sociedad como contrato de organización. etc. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. 152 y sigs.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado. entre otros motivos. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. el mismo. o AsCARELLI. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. 1935. Le unioni di c. la modificabilidad del contrato. 2r¡." Para ASCARELL. otro puede aportar bienes inmuebles. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". en R. 178 a 181. D. arrendadores conjuntos. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡.

ob. en el articulo 1792.). pág... nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. págs. la ganancia. F. o propuesta de los contratantes originarios. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas. Civ.. 1816 C. cit. II. D. Civ. pero no tiene derecho a ello. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. es decir. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación. El carácter plurilateral del contrato de sociedad. . en relación con el carácter bilateral de los contratos. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación. son contratos abíerros. Ioc. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común. 12 AUUlTA. pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. 13 Vid. cit.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. 37 y 38. 423.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio.. pág. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad. Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. cit. núm. ob. 37.. 157. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad. incluso en el contrato de sociedad. En el propio Cód. una vez perfecto aquél. 11 AULElTA. D. cada parte está obligada a realizar su prestación. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. Otra objeción se ha hecho. F. VIVANTE. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. ob. ob. ya en un sentido más restringido y propio. Pero los contratos plurilaterales. cis. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. ro MESSINEO. como contrato de organización. cu.'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato.

En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica. 125. Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión. Civ. G. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común. mientras que en los contratos de cambio. En otro tipo de contratos. 15. 44. AsCARELLI. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. 14. HOENIGER. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. M. F. ds.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. 26. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones. AsCARELLl. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas. ante la imposibilidad de prestar. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre. el socio tiene derecho a hacer la prestación. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. Appumi. pág. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes. otras peculiaridades suyas. D. C. Por otro lado. 35. cit. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. ob. pág. L. pág. . La doctrina discrepa en la propia definición del concepto. Otro . APPUl1li.). 23. pág. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena.> En el contrato de cambio.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. pág. además. 45. S. 50. imputable al deudor.. 15 AULETrA. las prestaciones son valores económicos equivalentes. y 2017. ob.. más la indemnización de daños y perjuicios. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts.

afirman la posibilidad de que la sociedad continué. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla. que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. por la falta de adhesión de. Además. veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. por no realizarse o por no ser posible. ob. En cambio.. Padua. es decir. y suprimir en consecuencia la sociedad.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones. G. 47. 1937. no de las prestaciones de los socios entre sí.!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. se dice con razón "que anular todo el contrato. y DALMARTELLO. G. Milán." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. no obstante. no en la relación de las aportaciones de los socios. cit. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. 118 y 119). a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". es decir. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. continúa la sociedad. 16 Ver SCADUro. . y. En efecto. sobre participación en los beneficios. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. pero. que es centro de relevantes intereses económicos. S. un socio. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA. L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. M. 17 AULETrA. pág. S. M. Si en todos estos casos desaparece una prestación. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. 1934. En resumen. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos.

pág. 49 Puede haber varias partes. Corso di . pág. DE GREGORIO. para no hacer su aportación. como contrato de organización.. 18 AULE'ITA. cit. § 396. AscARELLJ. 59 Son contratos abiertos. con diversa intensidad según los tipos. ENNECERUS. pág.'? Para acabar. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común. diritto commerriale. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. 258. cada una opuesta a cada una de las demás. 54. 1'9 GoRLA. sociales. Appunti¡ JI. SCADUTO. § 596. 4' Sólo puede haber dos partes. M.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. G. 20 ENNECCERUS. Durante la vida de la sociedad. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. pág. ':96. 55. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad. § 192. 62. 9 3 Los intereses de los contratantes son opuestos pero su satisfacción es ordinaria. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria. 418. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico. 29 Las prestaciones se intercambian. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡. ob. llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. S. concluye el contrato. pág. 18 2{l. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos. 59 Son contratos cerrados. AULETrA.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse.

los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. los sordomudos que no sepan leer ni escribir. (menores de edad. pág. ob. Pero. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. cit. además. comienza a los dieciocho años cumplidos (art. Prohibiciones. es decir. que se requiere para la válida existencia de un contrato. que da importancia especial al requisito de forma. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. C. F. respecto de los elementos generales del contrato.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. realmente el C. F. consentimiento.¡ pág.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798. italiano y español. en México. Emancipación. F. Civ. en su artículo 1794. la forma. D. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. objeto.. El Cód. J. (II) Actualmente la mayoría de edad. (N. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión. Aun puede agregarse como elemento. Comerciantes y no comerciantes. 1) Capacidad en general. ob. causa y forma. Civ. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma.. cit. 37. en general. In. idiotismo o imbecilidad. Civil D. y el artículo 1795 fr. Civ. Mujer casada. D. núm. Sociedades. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. ROUSSIiAU. del D. C..). VIVANTE. 102. Por consiguiente. objeto y causa. Des sociéttés. Apptmt. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. Menores e in- capaces. aunque sean menores de veintiún años. que no esté afectado por vicios. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato. se mantiene. doctrina. 130. AULEl"rA. E. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad. Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. Civ. según la terminología que se use. núm. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. cuatro: consentimiento. en la misma postura que los derechos francés. los privados de inteligencia por locura. Si se trata de comerciantes. En Francia.) . la. F. 646 C.. 108. D. F. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley.

ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. puede considerarse como un acto de administración extraordinaria. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. Co. ob. Appu11ti.. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio. Para determinar la capacidad contractual en este campo. págs. M. ob. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" . 1934. pág. Trattaso delle societñ cotnmerriali. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. . otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria.w La doctrina. no afecte a la cuantía del patrimonio. 20 AULEITA. sino que además es necesario que el acto por sí mismo. les falta una condición primaria: la capacidad. en cambio. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes. esté encaminado al mantenimiento. 24 y 646. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. 1902. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. Turfn. ob.. F. por definición.. _24 MANARA. 25 DE GREGORIO. 102. 106.). (arts. át. D. cir.). por lo tanto." Sin embargo. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. 123 Y sigs. Tiene capacidad el que. Seguimos a AULETTA. Corso.w que no podrá ser realizado. Delle societá e delle assaciazioni commerciali. 101. 15 y 39. núm. núm. núms. Turln. 1924. puesto que. Civ. 2 y 5. pág. C. loe. a nuestro juicio. El derecho COmún es. Delle sociotá e delle associazioni commerciali. en general. cit. NAVIUlRlNJ. ~2 28 AULETI'A. ASCARELLI. el contenido en el C. Milán. cit. Cit. puede contraer obligaciones. SoPRANO. C.23 Pero. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada.. según el derecho común. 24. 20.

y que. 35. pág. D. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. núm. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. el juez examina la situación de la empresa. La autorización depende del arbitrio judicial. Roma. 534. BONELLI. 449. 556. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. VrvANTE. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma. De todos modos. 565 Y 566. 27 pero a pesar de esto. . Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. Civ. ob. 564. Pallimento. cis. Salvo este caso especial. corre el mismo riesgo. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. (Studi di diritto cornm. La excepción también descansa en el beneficio del menor. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. 153). sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. Es más. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa.). porque se trata de actos de administración extraordinaria. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. La prohibición se establece en beneficio del menor.557. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. Por lo tanto. F. más que actos de administración ordinaria (arts. DE GREGORIO. aunque no sea comerciante.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos. 27 Rocco. C.535. Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone. C. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. J. núm. 101. siendo socio de una sociedad mercantil. por ende. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. si la manifestaron (art. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. 1933. D. No hay en el Código de Comercio. Civ. Corso. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. Además. venga a ser comerciante. Tanto la prohibición como la excepción. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor.). 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial. F. § 104..

M. F. pág. Felipe de J..) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. Cív. D. C6d. Del mismo modo. Actualmente. G. C. 67 Y 230. V. podrán continuar siéndolo. que no lo sean por razón de edad. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. M. prohibe al tutor enajenar. 646 C. Co. 1938. Centrándolo dentro del derecho mexicano. M. La L.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. sin limitaciones de ningún género (art. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general.). Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones. Civ.. Cód. o ya lo eran antes de la incapacitación..). la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr. F. M.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto. S. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer.). con las excepciones que a continuación expresamos. C.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad. habilitación de edad. en México. La respuesta debe ser negativa. S. industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. 32. siendo mayor de dieciocho años. F. la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. (N. 50. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad. pero. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. G. F. 203.. del D. 2' ed. previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts. M. Si los incapaces. y 230). en las que el riesgo es clarísimo. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970. por emancipación. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. L. heredan la calidad de comerciantes. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada. D. / . 28 TENA. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. ya que el artículo 178 del Cód. si heredan la calidad de socio. Todo lo dicho. fr. del D. Co. Civ. o autorización {art. E. Derecho Mercantil Mexicano. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. Com. 7. Civ. El artículo 563. 6. por lo que supone que aquellos también pueden ser socios. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. los valores comerciales.

una interpretación amplia. esto es. En Alemania. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. en Francia. por ejemplo. sino que es un problema de legitimación. coarta la capacidad plena de la mujer. Derecho Mercttmil.w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. Civ. Por consiguiente. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art. en tanto que la aprobación judicial es posterior. Civ. 1946. D. núm.» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. ya que el juego de los artículos 174 y 176. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. el artículo 174 del C6d. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. no podrá hacerlo sin autorización judicial. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. por consiguiente. F. D. Precisamente.. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización. Cód. Civ.. D. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. Así. No obstante ello. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. 115. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido. F. con excepción del contrato de mandato. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. No es posible admitir. C. En Italia. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. F. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad. lo mismo opina.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio. 289. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales. pero. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. . en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. cir. ec AULETTA. 2280.. la mayor parte de la doctrina. México. ob. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. como aprobación judicial. pág.

11'. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. F. cuando contrae matrimonio. que si tiene la misma capacidad que el hombre. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. etc. nuestro punto de vista. Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. por lo menos. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. El carácter abierto. Civ. pero. y se hable de convenio. D. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. El carácter imperativo. no deja de encontrarse sometida al mismo. aunque sea de organización. típico de los contratos de organización. en la que su marido es socio. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. como el Civil italiano de 1942. Por otra parte. Este es. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad. Cód. también se necesita autorización judicial. Código citado. véase también el 1476). De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. Ahora bien. Hablamos entonces de una falta de legitimación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D. legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174.. en la mayor parte de los casos. 1420. Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. . del mismo. y que el artículo 174. es un contrato. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada.).. En códigos modernísimos. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. En el caso concreto. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. de derecho obligatorio. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica. no es dudoso.

aun faltando dicha autorización. El contrato de sociedad. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. G. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. pero. sino que ha de considerar . Para unos. F. M. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. supone el censentimiento de cada socio. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. Por ejemplo. S. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. Pueden sustentarse dos criterios. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". sea fundador. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. O. es decir por la mujer. sino en su fondo. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. incluso dentro del marco de la L. en cuanto contrato plurilateral. como se indicará después. igualmente necesitará la autorización judicial. por consiguiente. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. Por nuestra parte pensamos. Puede discutirse. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. Por otro lado. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. sea de ingreso posterior. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. no entre la mujer y el marido. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. Por lo tanto. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad.30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. la intervención del agente del Ministerio Público. Cód. Civ. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas.

basta con invocar el artículo 6. D. L. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. qu. En este caso se encuentran. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo. ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. M.). creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. Civ. pág. C.. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. Finalmente. ctt. estas prohibiciones tienen un alcance mayor. D. hasta ahora.w Para concluir. es evidentemente una disposición legal taxativa. fracción 1. (art. S. 11:5. los corredores. M. El artículo 1795. además de que el artículo 174.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma.. 12. Co.). 11) Vicios del consentimiento. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. deberán indicarse los nombres. La actual redacción del C. como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. ob. F. 1. Civ. G. Co. en el derecho mexicano. 12) nos evita este problema. y el juez dictar sentencia en este sentido. más acorde con la realidad.. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. Cód. . puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles. Cód. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. F. venga a ser socio de otra sociedad mercantil.e indica que. M. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. G. ha sido de hecho. S. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. En otros sistemas legislativos. porque la Ley se los prohibe. 30 AULETTIi. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. de cualquier clase. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. M. La solución. exenta de vicios. sino la inexistencia de las legitimaciones.

1812 y 1819). nos ob. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. M. Tras esta exposición. 1." 32 El Cód. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo. Así. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. fracción Il. 2692 Y. a su vez el objeto de las obliga. por lo qne. cit. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. VI. fracción III. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios. Civ. Il. 6. a las aportaciones. fr. Para otros autores. núm.. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. 2693. Por consiguiente. fracción IV y 229. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar. ob. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. F. 111. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. tomado en este sentido técnico. 1. fracción Il. 1. Esencialidad de la "por/ación. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo.. D. 83 Sin embargo. 32 SOPRfu~O. S. habla de objeto en sentido de finalidad. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español.32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. cit. en sus artículos 26. Civ. por extensión. la cosa que el obligado debe dar. según el lenguaje del Código. el mismo !e. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. es decir. VIVAN'Ó~. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto.. especialmente. 182. El artículo 6. (0111· En resumen. violencia o error. pág. G. pág. 109. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. La respuesta resulta del artículo 2688. D. mutuamente a combinar 31. . y objeto en su acepción vulgar. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. 81.. es decir por la existencia de dolo. la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. F. conceptos definidos por la ley civil (arts. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar.. SIIS recursos o mr esfuerzos.

así como en la en comandita." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder. en cambio. Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. puede verse un aspecto del motivo. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. sin perjuicio --en este último caso. no nos parece que la cuestión resulte discutible. que para las de responsabilidad ilimitada. pero. sólo . pero. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. pág. no cabe más que aportación de recursos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión. inseparabIes de la persona física. 125. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto.o fin del contrato. el asumir simple. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. respecto de sus socios comanditarios.de la suscripción de sus acciones. Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos. pues claramente' dice el Código Civil (art. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. AULE17fA. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica. en cambio. de capital. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. Debe admitirse. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. esfuerzos. e nei rapporti estemi. no cabe dentro del concepto de aportación. cit. pero. ob. mente una responsabilidad." S5 Véase AULETrA. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. otro. sin excepción.r" En el derecho mexicano. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada. no basta el compromiso de responder. ob. actividades personales. a través de ella. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo. pág. la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. porque con ambos se compone el capital social. cit. y por esfuerzos. e 3 ... í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales. en cuanto que.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. en . 125.. 2689) que la aportación de los. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones.

deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. V y VI. S. C. F. 2720. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. pero. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil. F. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. Por consiguiente. S. La obligación principal es la de aportar. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. puede haber socios cuya aportación consista en industria. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. frs. pág. en la esfera de ID civil (arts. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. causa ésta de disolución. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles.). pero. 2688 y 25. Civ.). Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita. pág. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. J. Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. Civ. D. XXXVIII. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. G. L. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial.. C. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación. 212) Y aun en aquéllas. t. D. Finalmente. F. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. al menos no figura esta causa de disolución. es decir. 1194 Y el Informe de 1933. como sí lo es la aportación. pero no presupuesto de ella. I1) Principios generales en materia de aportación. entre las establecidas legalmente (art. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. El artículo 6.

arrendamiento. 10 que supone que toda aportación es ilimitada. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato. D. S. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito. (véanse especialmente los arts. a diferencia de otros contratos. compraventa. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos. C. 64. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. F. sólo una vez.. Civ. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. etc. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. la cosa objeto de la aportación debe existir. . este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones. que es el titular jurídico de esta prestación. lo que prometa. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles.).86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. esto es. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes. el hecho debe ser posible y lícito. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable. D. no hacer-. préstamo. F. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores. La aportación como obligación es básica. aro 3B AULE'ITA. G. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer. incluso sería válida la determinación por acto de tercero. pero. 133. hacer. 1. G. Las aportaciones en especie. ob. intelectual. la aportación se realiza una vez. M. 1827 Y 1828. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. 89. Civ.. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. Debe efectuarse frente a la sociedad. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. El socio debe aportar algo. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero. dt. M. derechos de propiedad industrial. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. es decir.. 91 Y otros más.. fr. IV. C. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. S. no frente a sus socios.

Civ. Si existe plazo. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. C. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. el problema es igual al que acabamos de resolver. si sólo produjeren acción ordinaria. las aptitudes especiales. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. . la experiencia. en general. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra. D. La enumeracion que hemos hecho. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. así como las concesiones del Estado. en defecto de este señalamiento.. Por la parte aún no entregada. es decir.. G. C. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). que se cumple por el pago de cantidad prometida. si no lo hay. Como 'obligación de dar dinero.36 transferidas. S. etc. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. a) Aportacián de numerario. serán exigibles a los diez días después de contraídas. y la orientación general de la L. La aportación de esfuerzos. cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. no presenta grandes complicaciones. M. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. -Dada la índole del contrato de sociedad. las dotes de orga· nización. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. Por lo tanto. M. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. Co. La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. cosa perfectamente fungible. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. F. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. es decir. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. y.

se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. Ca. S. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el. S. los gastos de venta y los intereses legales. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. en este caso ante notario o testigos (art. M.. mente. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. 1. 1. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. por exclusión del socio incumplido. porque en ellas el capital es fundacional. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. n. G. 85. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0. Desde luego.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. C. es decir. M. los gastos de procedimiento. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. tiene límites en las sociedades capitalistas. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. Il. S. el artículo 50.. La ley alude a ello expresamente en el arto 120. es decir. c. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio. 84. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. G. M. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. G.. M. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. otra. la de ir a la rescisión del contrato. el pago de los intereses moratorios. provoca la mora del socio infractor.). M. L. fr. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad. . producto de la venta de las. fr. Ca. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial.). En las sociedades de personas.

753 y siguientes C. Civ. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art. caben Jos siguientes supuestos. no es transferible. P. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. 758. Todo 10 que no es dinero. El uso o habitación. el caso más numeroso. 755. Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. G. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. ya de los rcpresentativos de mercancías.). En general. b) Aportaciones de especie. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. 1. cabe en este concepto. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. Aportacián de inmuebles. avisos y nombres co- . Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-. 141. P. D. ya de los de participación. con mucho. que establecemos por vía ejemplificativa. patentes. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. 2. para responder de las diferencias de valor. P. en la forma y en los casos que consideramos después. lo que es de especial interés para las sociedades Holding.) deben destacarse: Acciones. Civ. puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. Tltulosoalores de otra clase.38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación. D. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. En efecto. M. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie.). C. lo que constituye en la práctica. D. por ser personalísimo. C. Aportación de muebles. Civ. Propiedad intelectual (art. L. D. y aun para los propios socios. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. P. Dentro de la aportación de especie. ya se trate de los de contenido crediticio. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles. los derechos sobre marcas. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años.). C. Civ. S. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública.

La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia. ya se trate de patrimonios individuales. "La acción. núm. C. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia." 37 Yéanse NAVARRlNNt. la existencia de la cosa. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. ob. S. Padue.. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts. 141. ob cit.0 Ob cis. la de cosa para el caso que exista (aportación pura. porque la prestación consistía en la alea. Ley de patentes y 81 de su Reglamento. 246 a 268 y DEGNt. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. que sustituye a las anteriores. y equivalentes en la L. ya de patrimonios en copropiedad." Patrimonios.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae]. y en el segundo. 21. 1. 1924. y SALIS L. incluso. L. 241 y sigs. oh. P. 134. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. págs. 134. s610 lo es. 39 bi. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada. Apor/aci611 del nombre. D. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. LA rosa in senso giul·¡dico. M.. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas. Además de la aportación de bienes aislados. es decir. pág. Civ. 4. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. especialmente págs. 1937. dice AULElTA. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e. P.. mientras no se haya causado. pág. Sobre este punto pueden verse. Derecho Administrativo.40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real. . La compl'avcl1dita. MAlORCA. en el primer caso. L. pág. transportes y otras similares. sean sociedades en liquidación o no. Aportacián de COsa [utura. pero. en el caso de aumento.). págs. 1826.. cit. Milán. 14 y sigs. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. 61.v Concesiones administrativas. págs. 1935. G. LA compraoendita di cosa futura.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-. no es motivo de rescisión del contrato.). PIe. 21. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible. 38 Sobre cesión de concesiones.. Hipótesis especial es la de fusión. ya de sucesiones. 1.. PIe. ctt. v..'I"'l"A." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. FRAGA. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. 1930. :1O AutI!. en efecto. pueda reducirse a cero. Turín. aguas. F. Padua. CARLO. ya de patrimonios sociales. 63 a 69. al suscribir las acciones. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o.

. según los casos. 114. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos. 155 y sigs..o o de esfuerzos. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación.. intelectuales o materiales. antes de la celebración de la asamblea constitutiva.. en concepto de prestaciones accesorias. En las sociedades de responsabilidad limitada. insistimos. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art. cit. El incumplimiento de la obligación de aportación en especie. G. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. M . . En la anónima. D. el aportante adquiera la propiedad . depende del contrato.. L. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los.de la cosa ajena aportada. Civ.40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. . Sin embargo. págs. C. F. C. las que deberían tener una compensación especial. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria. S..J. En los demás casos. cuando sea posible. ) . J.. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria.. cit. Civ. de modo que. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. ob. págs. pero sí sería" posible que los socios. . o alguno de ellos. Esto es P> 41 Entre otros muchos. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo. . Como se ha dicho. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. Consiste en la prestación de las energías personales. véanse CoPPER-RoYE~. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable. D. . beneficios. e) Aportación de trabajo. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura.. F. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones. 279 Y sigs. . SOPRANO ob. como dice el artículo 2688. sobre compraventa de cosa ajena.

Puede paetarse la aportación de trabajo.disponer de él sin más limitaciones que las que .integran su aportación." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. En cambio. en la sociedad de responsabilidad limitada. "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree. L. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. desde luego. ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital. para una hipótesis completamente diferente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. F.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ . . se trata de una aportación en propiedad. como regla general. que tiene carácter general.. Civ. Civ. como ya antes se dijo. de aportación de IIIttfrttcto. resuelve el problema. en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. G. en la aportación de goce la sociedad .hayan señalado la ley o. constituirá una obligación para el socio. En las sociedades colectivas y en comandita. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. a saber: para el Caso en el que se aportase a. G. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas. de manera . la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante. F. C. D. 1. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa. M. en nuestra opinión. salvo pacto en contrario. ya que transmita el constituido a su favor. a una aportación en propiedad. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva.. Esta última aportación debería ser asimilada. S. mientras que lo que caracteriza la vez. C. Si ello se conviene expresamente en los estatutos. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art.sólorecibe la posibilidad de utilizar las.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica. 2104. Igual solución se establece en el artículo 2689. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso. mntatis mutandis. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer. ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. S. IV) Efectos de la aportación. el título de constitución del usuf meto. De dicho precepto se deduce que.que hace esta aportación. El artículo 11. D. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio.e n-el socio. por lo que.). M.

La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. frente a terceros. J. tomo XII. pero.. núm. aunque se encontrase en especie en el activo social. 143. cit. 101. pág.. J.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad. WmLAND. J. 142. ob. uso. 36. ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. usufructo. Así. es susceptible de aportación constitutiva. cit. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa." 43 En las relaciones externas. pero no traslativa. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente. ob. sino sobre el importe de la estimación. 1. 44 PIe. cil. pág. 36.. por ejemplo). 43 AULElTA. cit. núm. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad.. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad. técnicamente hablando. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. . ob. ob. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. quien considera que tal poder sería irrevocable. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales. cit." H El derecho de uso. J. por deudas sociales. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. cit.. THALLER. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad.." 42 En este Caso especial. que se ejercería no sobre el objeto. cis. ob. F. núm. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. AULElTA. página 865). es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. 42 PIC. pág.. oh. HOUPIN. por ejemplo. núm. como arrendador. 234. 541.

dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad. 1933. S. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. c. D. Civ. F. 2017. o bien por la rescisión del contrato. 2017. como ocurre en el derecho francés e italiano. según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado. Il") Riesgo de las cosas aporladas. De este modo. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. D. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art.. fr.. 12). Véase sobre este punto FERRARA.). reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. Pisa. M. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. art. de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio. y por lo tanto las cosas perecen para él. páginas 32 y sigs. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. Corso di Diritto Cioile.. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts. 2017 y sigs. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. rr. . c. Así.)..~t. G. Civ. sino hasta que se le haga la entrega respectiva". F. es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas. r. Para hallar una solución a este problema. Cív. En efecto... de la cosa objeto del derecho).. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. y 2119 Y sigs. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio. F. ~. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. V) Riesgo de las cosas oporladas. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas. F. D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad. 1') Indicaciones generales. El articulo 11. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano.1. en el ordenamiento mexicano. fr. por culpa de la sociedad o por caso fortuito. Cód.).

frs. . Finalmente. F. C. F. V. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. por lo tanto. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. 2017. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. por otra parte. lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. F. 2142. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. Cód. de acuerdo. todo el género existente en un lugar fijo. Todo el que enajena está obligado ción.' a la sociedad. los riesgos no pueden pasaJ. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito. con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final. D. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. D. si el perecimiento es por culpa de la sociedad. 10 que quiere decir que. además. aunque nada se haya expresado en el contrato (art. y.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art. Y concordantes). fr.). F. III') Evicciáll. D. el riesgo será siempre de cuenta del acreedor.). De Jos dos preceptos antes citados. Civ. es decir. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. D. Civ. el riesgo lo soporta normalmente el socio.·D.). Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. Civ.. Civ. Civ. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. 2284. sino cuando la cosa es individualizada. D. De. D. Cód. en estos supuestos. Civ. III y IV. Cód. del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. Civ. C. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. F. a responder de la evic2120. a cuyo tenor. F. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. Cód. en los contratos conmutativos. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad. Cód.. pero. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. F.

según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario. El artículo 1795 del Cód.. hallamos un tercer elemento del contrato. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. esto es indiferente. Llámasele motivo. en la época de la aportación. al especificar las causas de invalidez del contrato. Así que. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre").4" Lois civiles. los efectos de la disolución empezarán .. luego incumplida por los motivos indicados. . consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa. S.. vicios del consentimiento. F. G. siquiera.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. y falta de forma. esto es. F. En las donaciones. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. así como de la solvencia de! deudor. ilicitud del objeto. Cód. y de que. L." La disolución que se provoque por estos motivos. M.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación. causa . producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. livre J. y 2412 Y sigs. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT. ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos. ¡ 1') Teoría clJsica. D. pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. section J.. Esquemáticamente." En la sociedad. junto al consentimiento y al objeto. de su motivo O fin. Es necesario examinar el problema de la causa. si se tratare de títulos de crédito. responderá de la existencia y legitimidad de ellos. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. titre J. establece cuatro: falta de capacidad. Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. 2184 y sigs. D. Civ. Civ. fin o causa. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres. sea con brevedad extrema.

ob cit. decir que la prestación que recibe el prestatario." 41 PLANIOL. núm. 1. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones. pág. 1037j BORJA. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. porque en las obligaciones bilaterales. . "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa . Il. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación.47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse. 159. 345. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. en los contratos reales. pág. la entrega de la cosa. tomo XXIV. o por falsedad de la misma. es falso e inútil. pero.<6 11') Teoria anticausalista. V. París. que es completamente diferente del que se le quiere dar. Les mooites. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa. Del mismo modo.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. y considera que este concepto.. núm. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. En los contratos aleatorios causa es el alea. PLANIOL. puede decirse que el concepto de causa es falso. Por otro lado. o por su ilicitud. es ajena por completo a toda idea de causalidad. Esta teoría niega la existencia de la causa. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. 1930. y en los contratos reales. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice. ~8 46 DEMOLOMBE. 48 JOSSERAND. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto. 232. Siguiendo a PLANIOL..

si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT. Civ. el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. un papel efectivo. es un objetivo concreto de la misma categoría. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas.. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. Civ. El elemento causal en el contrato de sociedad. porque es la que ha informado el Cód." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato. en la concepción de los redactores del Código.. El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. El artículo 2668 del Cód. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. Merece una consideración más detenida. por lo que pueden considerarse como determinantes. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende. en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano.. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. 247.. 1945. J. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. D. que tenía que desem- peñar. D.. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue.. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa.49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad. Puebla. ob.. nos dice que por el contrato de sociedad. . tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad. como ya hemos dicho.. Civ. La teoría clásica resulta aquí inadmisible. La cansa como móvil. es el móvil determinante. F. pág. . Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa.. En el Cód. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato. se recoge. Véase bíbliogmfía en BoR). cit. F. sus Elementos de Derecho Civil. D. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar. F. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio.

dicho con más precisión. 627 Y slgs. pág. C¿ 1905. Traité/ núm. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. sólo en las declaraciones de las pactes. el artículo 2668 antes transcrito. con razón se ha dicho uo que. y además. porque pueden no revelar. el de la voluntad activa de colaboración. timiento en el contrato de sociedad. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. es decir. según las antiguas denominaciones. Civ. en consecuencia. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. H. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista. D. Así considerada. de acuerdo con AsCARELLl. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. como dice el Cód. pero. o la causa.ARRA. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. consciente e igualitaria de todos los contratantes. e incluso ocultar. F. sino antes bien ocultar. considera que la affectio societais es una colaboración activa. porque bien pueden no revelar. pág. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::.T. 51 Personalmente. en A. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. Traité dei sociérés. 238. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. ante todo. Es más. 27. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. Appunti. y. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. además. Esa participación es. el motivo o fin de la sociedad.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. las verdaderas intenciones de los interesados. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. porque estas declaraciones pueden no existir. PIe. ante todo porque pueden no existir. Pero. D. pero los demás quedan vinculados.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. en la terminología del Código Civil. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. junto a esta obligación. págs. . la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención.

dentemente que si las cosas fueran así. L1. quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. y en términos absolutos. y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. Son estas.. después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. . Así. bastaría comparar el valor real del fondo social. G. .::jnbargo. dole predominantemente económica.). cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. L. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran. es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido. Evi." (art. D. ' .'. Admitido lo dicho. las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. 1 l' I! I I 11. precisamente por la existencia de ese articulo. . precepto al que corresponde el artículo 2696. en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido. F. " i I .' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo.rio.. El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje. t.~ :: I '. De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial. S. I'¡ ¡: I • . I Teóricamente. 19. es decir.~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l . (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado. siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. y. La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado. dando así la base para la deducción del .-~ . importantes excepciones. deduciéndole el pasivo. es superior al capital empleado en la empresa. M.\ j'" ':. Civ. principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles. :l uno o más socios. formulación de esta rcgLt tlt:rlC. saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución. con el capital social para responder a dicha pregunta. normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos . la comunidad dc fin. por eso. Cualquiera estipulación en contrario no producirá ". con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles.. Il '. del capital. C6d. habrá pérdida en el caso contrario. debe considerarse .·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades. deducción hecha de las deudas exigibles.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad. contra las personas.

cít. . mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales.. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto. ob. S. 21. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't.. 1. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. GRECO. SRAFFA. 956. pág. 1915. 291. pág. 171.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . El artículo 17. pág. C. CAPITANT.'<'~risprudencia de todos los países. 1. Ya en. E insiste la ley. 143. pág. 1915. WIBLAND. incluso contra los intereses de los propios socios. véanse AULETIA. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. n. G. PIe. 1932. D. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. (il.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así. pág. en la doctrina fl!l¡'¡. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva. G. e. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse. El artículo 229. 1. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. M. D. Sin embargo. S..50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva.). en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. después de deducir el importe de aquel interés. no obstante esta prohibición. núms. ob. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. pág.. de un modo constante. ob. cit. formula en su derecho vigente este principio general. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto". Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. M. R. 2.e'(dtcho romano y a partir de él. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . hasta que importe la quinta parte del capital social. 44 y 4'. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. III) La cláusula leonina. De la ctUlJe des obligaJions.. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. R. fracción V. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. esto es. 62. 1. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. En cualquier tiempo en que. 42.

núm.. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas. por eso. oh. 121..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas.. sean venturosos o adversos. ni en el italiano. 1. 172 Y THALLER. En contra.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. peco. Al fin y al cabo. 27. ni tampoco el Cód. núm. . D. oh. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. IIf número 45. Un socio que no tenga participación en las pérdidas. Civ. 2. cts. oh. F. cir. ob. 141. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras". pág. 64. riJ. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus".. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo). HEMARD. oh.(. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. fil. En el derecho romano era Iícita. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. que es la base esencial de la sociedad.. ea PIe. cit. S. 236.. que dicho en castizo castellano.1. Véase PIe. cit. considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios. en~'¡".. LYONCAEN y R. núm. ob. MANARA. obtención de 13) leortina.. núm. cuando los haya. es un socio que deja de estar interesado en el fin común. núm. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L. 40. cit. D. oh. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente. pág. Commento.. LYON CAEN y RENAULT." 49 En cambio. JI. es decir. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán.. 45. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. núm. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios. AULETTA. .s- En el derecho mexicano. no se considera admisible en el derecho francés. 29. ru Fr. M. NAVARRINf. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí. pero. 2. G. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina. 17. Cláusula de opción.

Y LV. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. CIl . . tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana. El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que . con efectos entre los socios. G.). dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades. pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. por ejemplo. 26.). 2682). En efecto. El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. 1. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas. Así. La misma consideración debe merecer cualquier. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. hasta el importe de sus aportaciones. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer.. En la sociedad colectiva puede pactarse. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. . O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. G. 1. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje. Desviar estas sociedades de su estructura legal. J. IIl. que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta. o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución.a cuota de pérdida en el capital.I . tomos XXVIII. M. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada. sólo. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. mediante aportes materiales. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada.. que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. Cada uno de los casos anteriores. M. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él. es un acto ilícito. en caso de desventura económica. aunque no se le impute un. L. G.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . S. pág. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos. S. 532. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. 57. o socio. . S. fr. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido. Por eso. M. siquiera sea por pacto extrasocial. F. pág. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales.perdcr.

qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. Como cláusula contraria al interés.. . o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. o a las leyes prohibitivas. E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. S. pero.. 15.:. . M. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. M. 1. pero. salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado.~' D[( . Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones. la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un". l ' Las partes han cumplido lo '. M.Como acabamos de decir. 1. Veamos ambos casos. las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas. V) Forma de distribncián. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. G.). ya que la ley formula normas de equidad. no interviene ésta. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. calidad (arr. S. G. a) Dlstribucián légdl. fracción X. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16.¡isp~~ en el artículo 6. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable. dos ~u¡p:r(!$~. sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad. Caben. S. por consiguiente. al orden público. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas. rísima fila es la participación del socio en la. no tiene valor ni eficacia algunos. pérdida. 2' No se ha hecho tal designación. G. que de todas estas maneras podía ser considerada. en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. L.

por consiguiente. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j. L.. se valúen en dinero. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social. Digamos. en el italiano. y en partes iguales entre los que existan.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst. una vez más. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. la que se adjudicará al socio industrial.. puesto que. La respuesta debe darse en sen'i~.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad.o. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. de societate. porque de la ley no se deduce su aplicación. ~ No se opone ningún precepto legal. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. 111. si sólo fuere uno. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. la auténtica significación de este precepto. que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio. núm. . toda aportación. así.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales. si son varios. Todas estas reglas demuestran. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. además de en el francés. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. cit. 56. XXV.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. 1. tl la sociedad.que dichas . cualquiera que sea su naturaleza. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. pero. Finalmente. en el español y en el suizo. ob. que se fija en la mitad de las ganancias. n. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe. la estricta necesidad de que las aportaciones. positivo. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio. La participación en los beneficios es la misma. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit. Tit. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos.

Civ. \ ' iI 3. b) Distribucián segrín los estatutos.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad. m.responsabílidad al importe de su aportación. "aunq_ _ la . Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario. G. el de igualdad en los beneficios. D. no participan en más pérdidas. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. PIe. establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno". el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos. Así. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L. _ Sobre distribución fijada por tercero. F. Derecho _ _. .'. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. objeto y Causa (motivo o fin. dades de responsabilidad limitada." ~N> ' . Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. y 2. S. el socio comanditario. S. Cose. 66. ob. Desde luego. pese a las diferentes aportaciones. (jI.. las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro. Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas. limita igualmente su . en la terminología del Cód. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. es de puro carácter interpretativo. v. por disposición legal.). _ " . pueden: 1. En la sociedad comanditaria. ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. cualquier otro. Pacida agregarse como elemento la forma. .~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. Razones de Sil exigencia. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . L. porción en que han de participar en los beneficios.consentímiento. M. En cuanto a la colectiva. El artículo 16. . " pág. G. noga~ Jii. Por ejemplo. Y otro tanto ocurre en las socie. Diversos aspectos del requisito de forma. M. pág.

( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma. Aquí. y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles. en principio. por un lado. como veremos más adelante. .\8 "en el interés de la misma sociedad..). Des JQ('ÍétéJ commerciales. que. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura. porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. .J\. -------~ ---------~-- . a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve".l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia.S Ordenanzas de Bilbao {Cap. ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano.f El artículo S de la L. Ir.. núm. 58 L1. 327. núm. S. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito. M. preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse. Cód.y. M. y cuáles son sus garantías. P. . cómo está organizada la administración. O. ob. 3)..~' otorgamiento de escritura pública.a los otros elementos del contrato de sociedad. 19. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución. l. Tratuao di Dir. Civ. dt.' los socios. G. M. en interés de los acreedores particulares de los socios. sino durante el ejercieio".I .¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato. r . 50 VrvANTE. 1) La escritura plíblica. I . a quien trate con ella. . por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad. en contradicción con la amplia libertad de contratación. 228.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura. ce. el contrato de sociedad se con~iderab. PJe. Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art. pllbUcidad. X. S. ~. inscripción de aquella-. al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe. D~ a ul. n. calificación judicial. Tratados . y art~~ L. G. y por otro. J. núm. reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. perlO11alidaJ. 747. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos. 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". . porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. Comm. . en e! Registro Público de Comercio. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód.1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares . Prc.

El artículo 6.. 1. para la sociedad en comandita.. es decir. . de R. . rienda. para la sociedad de responsabilidad limitada. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar.f.'1..1>1 ~ . en el segundo.. esto es.. G.~~. reales y funcionales.. ---- . socios o del ente que por el contrato se crea. forzDsarncn. pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e . como signo aparente de la existencia de su personalidad. V'~p. están muy lejos de poseer los conocimientos .tc debe ~s~r.: la escntura ~onstltutIva de .. por A. enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes... preparación especial. L. actu~ ante Notarla. En el 'primer caso..~. de algunos o algún socio. en C..?~.. La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi.~ .. Desde luego... La razón social debe ir seguida.. W ..~.la s~Cledad anonJ~a. El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo. a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad.·.. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad.jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función._ UmCOS fedatarios 1'(. en C. Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales. hablamos de razón social.. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios. según que atañan a la persona de los..'.' . para In sociedad en comandita por acciones y S. a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios. de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad . M. S. que cualquiera C1ue sea su preparación. de denominación social.:J. por la continuidad de su misión y por 5"-". de los que responden ilimitadamente.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~. '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras.') -gil Otorgamiento En el . L.stado de la legislación m. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada. ~JOlal'ial. Estos funcionarios son los mercantiles. ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas.'x. nación. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles. de todos. en las sociedades colectivas y en comandita. de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S.1') Requisitos qlfe debe contener la escritura. se trata de los requisitos generales. S.

Tal postura nos parece ilógica e ineficaz.. fr. En cuanto a la duración. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar. una razón social o una denominación social. sin duda alguna. como la propia autoridad judicial. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. "r=n. o bien las Slg as nombres.> de abril de 1943. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " . pero. fr. en ejecutoria de 1<. en cambio. La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. equivaliendo tal plazo. S. que son S. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto.. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima. C. 6. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. pues. ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. por 10 mismo. No obstante.se manifiesta que su duración será indefinida. por la interpretación literal. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. y en particular.'. y S. 11. S.w Las instituciones de crédito. Vemos. tan indicada queda ésta. . Además. " ~ a.58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '. como si. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. La S.. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. Como consecuencia. L. A. sustentó tesis contraria a la del texto. 2) Duración. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. C. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura. de J. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure. . hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor. según disposición expresa del artículo 8. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado.. C. respectrvamente. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad. y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. 'nima. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. ' ~ •• . tanto el Agente del Ministerio Público.. según previsión de sus estatutos.

F. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D. lo estudiaremos después.. fr. como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. si se pact6. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. fr. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. Inst. En España (art. 860. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido.. cis. Civ. D.) 61 V. F. HOUFIN y BoSVIEUX. 71. 2721). Y el transcurso del plazo de duración. para todos los efectos legales.. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado. en Bélgica (art..) y de fianzas (art. F. la duración. 3) Domicilio. La base de la división territorial mexicana es el Estado. según el C. será indefinida {art. 151) yen Italia (art. Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. Según el C. IIJ. D. V. ley citada). ob. no podrá exceder de 9() años. (N. 111). las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. núm.h ~ . D. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. 31'. Civ. E. en Francia la duración indefinida es posíble. C.). El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942. Seg. Civ. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. 2693. la duración de las instituciones de fianzas. 3. núm. E. F. cit. que se determina en todo caso por los estatutos. PIe.' fr. L. de 29 de diciembre de 1950). O. 1046. 66-537 de 24 de julio de 1966. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No. domicilio es un lllgar de residencia. de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. D. Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside.' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. ob. 17. no supone la disolución de la sociedad.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. Por lo mismo. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. (N. sino que si ésta continúa funcionando. En el C6d. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art. la duración indefinida es posible. en vigor desde el 19 de abril de 1967..) . pero. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio. 29 y 33). pero ya no se exige ninguna duración mínima. Civ. (IV) Pero.

. La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social.flll. F. b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas. Y tener .' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social.. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio... por el ceotreno. d) e) Para el aspecto fiscal.{nico (Código Civil alemán. el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad.. D. e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional. Códig-o Civil SlJitn. F.rn"irM ~ l.¡-: lcgislncioucs del tipo ge. suponen no el concepto amplio de que.----. El domicilio. o en Acapu!co (Guerrero). aquel que estimen conveniente. provenientes de la sociedad. tanto de la escritura constitutiva como de. con domicilio en México. § 24. M. hablamos. los demás documentos sujetos a inscripción. y Para el derecho común aplicable como supletorio. F. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs. D. D.todas sus instalaciones fuera del mismo. ia de que el fijado SC':!. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común.. En el derecho mexicano. el Derecho mexicano se al. j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. Una sociedad puede dorniciliarse en México. en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. o en Tacubaya. F. G. Chilpaucingo (Guerrero). D. En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ . o en Coyoacán.italiana domina. etc. La fijación del domicilio tiene gran trascendencia. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar . En resumen. de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales.en se encuentran las instalaciones principales.. en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn.--~ . esto es.60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla. sino el restringido." que 02 Oc este modo. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia. etc. el principio de que debe CQ!¡'.así podrá decirse.. S. ~':¡tldo ~G)..

cit. D.. ob. La sede indicada en los estatutos. D. 23. y 2. Cód. ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. 33. núm. D. ob.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:. tir. WIE.). Una sociedad mercantil con domicilio social en México. 1167. Véase así.. pág. no con' su sede de explotación. 26. THAI. Civ. C'StfL en. párrafo 2). si fuese de otro modo. por lo menos. y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales.o{f. M. L. ni con el de los domicilios convencionales.R.~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad... 186. "el domicilio de . 1936."\ 61 .iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r.. 03 l.. M. . ce.YON CAEN. Civ. 509 y 76'. 120 de la edición españole.LAND. siempre que esta sede no SC:l ficticia. 1074 Y 1396 del C. Los domicilios convencionales tienen por objeto. ob. erm. 21. sino con In sede social.0 mismo dice WJEL. 18."' El principio de la unidad de domicilio. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. n.. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?. La so(ieta commercialc .ND. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V.l4 F¡SCHER. 34. JI.r. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero.. cit. ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal. cit. Civ. fr. F.~.:"r. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u. 1.. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl... sin embargo. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales. G.. 19. y de Rocco. pero en ésta han de encontrarse. es decir. D. indicada cn los estatutos. . Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real. Padua.'1 rappono al giedizio civilc. HOUl'IN y BOS\:~llVX.rbncute establecido . . el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn . que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella. F. 81. cito En la opini6n dominante.t" A todos los efectos indicados. típico de las legislaciones latinas.LP. I. ob. Del domicilio. vrv . El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana. dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". párrafo 3. como se ha sostenido. especialmente en los casos de quiebra. 1069. 260 Y 264. núm. F. cis. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI.. 1105. no deberá. pues. el principal establecimiento de una sociedad se confunde. núms.). pág. '78.una sociedad. ob. C6d. 203. S. J:.). Sin embargo. 11.. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33. ob. las oficinas y la organización social adrninistrativa. pág. domicilio de la sociedad"). por el artículo 102 L. Cód. cit. 13. 104:5:. núrnero R20 "". Y 16.

(VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. ·M. lo mismo dice la fr.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art. en la fr. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. VI de su artículo S.Zz' . aun a los de la anónima. S. que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio. vigente la autorización para operar s610 podrá. que el notario deberá exigir forzosamente. Son requisitos normales de identidad. Ley cit. . L. además. V. Inst.). Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía. Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito. si no es con el consentimiento unánime de los socios. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. no es ejercicio del comercio. G. IV del artículo 17. por el contrario. ni atribuye la calidad de comerciante. G. El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional. B) Requisitos personales relativos a los socios. Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y. (N. es una 'garantía para los socios de estas sociedades. Com. exige que las instituciones de crédito autorizadas. otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana. 206. cidiese transladarlo al extranjero. Inst. L. Ins. que hubieren votado en contra." De aquí han deducido algunos funcionarios. S. El error es evidente. De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. tiene. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios. 99. tan celosos como ignorantes. F. L. pero que en sí. 60 Y sigs. 98. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios. un derecho de separación (art.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. deberán tener su domicilio en el territorio de la República.). interés en cuanto que .). o al menos -si así se pactó-. No existe un precepto paralelo en la L. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio. de la Ley de Población. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil. E.

para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. • . G. cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares. se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . exige que en la escritura se fije el importe del capital social. dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. .'. de la misma fecha. Por razón de nacionalidad. ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas.#'. la fracción IX del artículo 6. S. solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal.remitimos. . La determinación del capital social. '.\1. TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES . No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera. I del artículo 6. En cuanto concierne a los administradores. toda clase de sociedades o asociaciones. su reglamento. .. para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país. .: . L. es decir. Para las primeras. Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr. L. 1) Capital social. a los que nos _. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. L. M.. . G.. Además. . G. C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos. 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial. S. 44).• . la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944. El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~. D) Requisitos reales. el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8. ' .-. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944). pueden ser socios de otras sociedades. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. M. M. 6. las personas morales. La fracción V del artículo 6. -. S. . .

como quedó ampliamente expuesto. o en un sentido un poco amplio.oil Para evitar dificultades. ésta podrá. 2) Aportaciones. cit. ya que objeto del contrato. además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad. En cambio. Por supuesto.dedicará.--- . para. la cantidad total autorizada.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos.. el contenido de éstas. indica como requisito la expresión del importe. e indirectamente. en ningún caso. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas. "rama comercial". financieras '60 FISCHfiR. la sus~ además. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley. '(lllC la indir. Requisito real. pág. 122. ob. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. o mejor dicho de la finalidad social. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. del fondo de reserva. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general. . es frecuente que en las escrituras se haga constar que. es decir. el artículo 20 de la Ley. es decir. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. constar en la escritura. también.u. 4) Objeto de la sociedad. La fracción XI del artículo tantas veces citado. menos de la quinta parte del capital social. ca~ tilno la situación del mismo. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo.corno exige. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . son las obligaciones de los socios.~~. ~~eberá. Respecto de las aportaciones en numerario. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional. al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6. Se trata de una acepción incorrecta del término. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales". este precepto no ofrece problema alguno. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". objeto de la empresa. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. edic. La expresión del objeto. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. --. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. 3) Reservas. que tal importe no podrá ser.

El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. F.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. en defecto de pacto expreso. D. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo. 1) "Forma de administración. Esto es. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad. Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". pero incidentalmente. D. Es evidente que en defecto de indi- s . la participación en las utilidades y en las pérdidas. de tal modo. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. Ahora bien. Civ. tienen plena libertad de acción. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód. Cód. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto.. es precisamente la causa. Este requisito es tanto más importante cuanto que. De este. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio. F. 3) Disolucián. Requisitos [untíonales. Civ. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. 2) Utilidades y pérdidas. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. motivo o fin del contrato de sociedad. la expresión del sistema de administración.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. Ya dejamos expresado que. al tratar de la finalidad de éstas. o de ciertas concesiones. como ya queda consignado. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26.

y la de sus reformas. Ca. Lo cual quiere decir que. Ahora bien. M. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. S. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores. finalidad de la sociedad (fr. V). La fracción XIII del artículo que analizarnos.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G. C. servirá perfecta. es obligatoria. M. dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6. mente de base a la constitución legal de una sociedad. Así 10 dispone el artículo 7. duración (fr. 'aportación de los socios (fr. M. IV). pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. M. S. S. 4) Liquidación. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. S. VII). incompleta. VI). capital social (fr. II) Registro de la sociedad. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio.. mente reguladas por la ley a la que se remite. en todo caso.razón social o denominación (fr. que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. la . de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: . más terminantemente aún. II). según el artículo 260. Antecedentes. Calificaci6n judicial e inscripción.. la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil.. ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. 111') Escritura incompleta. La escritura. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. L. Sobre este punto la ley es explícita. No todos esos requisitos son igualmente necesarios. 1). G. III). de acuerdo con las prescripciones de la ley. y el domicilio social (fr. que tenga todas estas menciones. El artículo 8. se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley. ya que sus facultades y atribuciones están amplia. se hará mediante orden judicial. G. La inscripción. L G. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución.. 1. deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. M. párrafo segundo. lo impone el artículo 19. hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente.

cit. el de la concesión y el normativo. de registro e inscripción. según la ley de 1934. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. 293. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. de 1829. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. C. el Código de Comercio mexicano de 1854. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. previo. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. S. S. tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. Ca. La L. previa a la inscripción. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar.. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio. M. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. Por influencia directa del Código español.. G. Ca. C. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. español). 26 Y 289 del mismo Código. posterior.TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. Al hablar del sistema de la concesión. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. 29). 253. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. M. el juez. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. propiamente dichos. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. introdujo el sistema de la calificación judicial. el que debía conceder la autorización. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial.). sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. y después el Tribunal de Primera Instancia. puesto que la escrituca constitutiva. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. y otro. establecida por los articulas 22. ya se encontraba en el C. G. según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. Ca. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. por el Tribunal de Comercio. E. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. previa la calificación del registrador. De todas maneras. por el contrario.

279.S. G. B) Finalidad. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. Suiza y en la U. ob. Como acaba de indicarse.S. Puede discutirse. Es decir.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. 67 . "El examen es generalmente sólo formal. 1') Caliticaci6n jlldicial. en mi opinión. M. con competencia para hacerlo. al proceder a la inscripción. GIERKE.. el Registrador. pues. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. cit. que es el Juez. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo.G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro.R. Algo semejante ocurre en México. rilo. loe. entonces. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. En Alemania. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. 139. naturalmente referida al derecho alemán. la opinión de GIERKE. como ocurre en Alemania. sino en su fondo. pág. Sin embargo. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. con aportaciones en bienes distintos del dinero. opina igual. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. se trata de que la autoridad judicial.. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente." Por nuestra parte pensamos. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. Por ejemplo. A) Concepto. junto al dictamen de los peritos. acerca de si existen los documentos y declara. ob. y que lo que se aparta de los mismos. clones necesarias. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. cit. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala. Véase en este sentido. incluso dentro del marco de la L. FISCHER. como ya se ha indicado. S. del modo debido. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. puede y debe el juez entrar en un examen material. pág. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas"..

aunque no se hubiese dicho. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. No se trata de la presentación de una demanda. pues no hay contienda. fracción 1. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. . por consiguiente. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. como dice el articulo 262. L. D) Procedimiento. al tenor de lo declarado en el artículo 261. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. C) Competencia. La competencia del juez. A esta audiencia puede renunciarse. L. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario. G. el juez debe citar a una audiencia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. M. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. empieza con la presentación de la solicitud. Evacuada esta vista. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. por el sistema normativo. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. G. están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. M. S. Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. y en la práctica se renuncia siempre. según la clase de sociedad. A continuación. El exatmen debe extenderse. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. De todas maneras. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. éstas se han incluido en la escritura. S. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. que ha de calificar la escritura. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho.

Proe. en éste sí se causa. No 'consideramos." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. en cuanto que no hay contienda. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. 08 V. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. puede interponerse el recurso de apelación..70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. ya que en virtud de la declaración judicial. su contenido material es el propio de estos actos judiciales. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura. es de naturaleza declarativa. bien pudiera decirse. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura. sobre calificación de la escritura. Proc. según dice el artículo 263. en concepto de partes otorgantes. en materia de apelaciones. O. 137. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. al objeto o al fin de la sociedad. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. Fed. Civ. . la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. C. M. pero no los que conciernen al consentimiento. sobre este punto PLAZA. 1.pdg. Como queda dicho.'. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. Civ. desde luego. o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación. De todas maneras. es una sentencia. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria. como consecuencia de ello. es de carácter administrativo. Derecho Procesal Civil español. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. Por eso pensamos que esta sentencia. según prescribe el artículo 896. F. Co. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. C. en su caso. Reúne las características formales de éstas y. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. o el artículo 533. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. Pueden hacerlo los interesados. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado.

Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. L. dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que . serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles". otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado. cuando se ajusten a la ley. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación.) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra. anteriores. por la simple lectura del artículo 19. La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950. que se' otorgará. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. y hechas que sean les modio ficaciones. sin que se requiera mandamiento judicial. 'en el término de 15 días' hábiles." Segnnda: las instituciones de fianzas. pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción.le Secretaría de Hacienda. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. ya que el arto 8.<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros. El . con arreglo al cual. no surtirá efecto . la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito. Inst. por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. Basta con indicar que la inscripción se realiza. (N. sin que sea preciso mandamiento judicial".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras... "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. corresponden a la teoría de esta última institución. Actualmente. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social.detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio. E:) . que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. fr.Iegal' (N: E. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. XI. S. sin que sea preciso mandamiento judicial. Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. correspondiente al domicilio de la sociedad. en igual plazo. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones.

de 31 de diciembre de 1942.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar. a la que debe comunicarse el aviso de apertura. es decir. los gerentes.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. (N.) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad. M. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas.. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio . E. fr. Inst. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. Inst. la firma social.. fr. diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos. 1. 4. L. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales. de 26 de diciembre de 1950. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad. 4. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas. El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. L. de 2 de mayo de 1941.) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. Existen casos de efectos especiales. F. Fianzas). según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta. la denominación. Satisfechos estos requisitos. imputable a la institución de fianzas. E. C. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. las sucursales. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. Ca. la clase de sociedad. Il. así como cualquier alteración en estos datos. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. Cuando se trate de sociedades.) .72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. como ocurre con las instituciones de fianzas.

No podemos determinar a priori. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. En consecuencia. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles. Por de pronto. 1943. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. en este lugar. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. En general. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. El artículo 78. D. . se convierten en la ley de los contratantes. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. en la medida en que se obligan. S. a nuestro juicio. con lo que las normas que los socios establecen. esas normas. El contrato j' el tratado. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. en la L. iremos exponiendo las disposiciones que. como aplicación de derecho objetivo. De aquí que los contratantes. en virtud del poder normativo del mismo. haciendo uso de esta autonomía legislativa. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. y como creador de normas jurídicas. M. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. El C.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. la validez de ese derecho se ce KELSEN. México. siempre que entre ambos haya contradicción. por su escritura constitutiva y por sus estatutos. F. tienen dicho carácter. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. C. 1') VaJor normativo del mismo. 1) Efectos internos del contrato.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. G. M.. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. Civ. reconoce el valor normativo de los estatutos. pero. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad. ce.

70 bi. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO. que éste ejerce frente a la sociedad. 1. aunque con dudas. páginas 94 y sigrs. a lo que el sta/lIS de ciudadano. 494..! DALMAllTBLLO. A) El status de socio. un derecho. ni siquiera una relación jurídica. Al mismo tiempo. 1937. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato. etc. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. 11') El contrato y los socios. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno). en el fondo. pág. vigilancia. 116.. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica. dli~ pág. Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. cit.. R. 73 FERRARA. Milán. D. I. ENNECCERUS.74 AscARELLI. 217. sino más bien.." Ob cit.. hay otros derechos (voto. . ARrruRO. 112 Y sigs. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación.74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna. pág. APPUl1Ji. 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i. págs. cit. r. 17771 Ob. Tampoco es un derecho de crédito. "un presupuesto de relaciones jurídicas".. oh. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual. Sacie/a. 129. en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. pues. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado. sino un ataque a la posición jurídica del socio. En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro._ es el conjunto de los deberes y de los derechos. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. pág. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". en la gran corporaci6n política que es el Estado. la que no es. veto. el socio tiene obligaciones que satisfacer. esto es. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. C" 1910. 7:! Oh. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. semejante.

11. 92. 64. pero. derechos.derechos subjetivos. ob. 50 y sigs. Das Recht de. págs. Turín. ob. LEHMANN. así por ejemplo. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu. pág. 8 2 111 Crctr ANTONIO. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. por ejemplo. Riv. Ccni. 413 y 863. o sea una relación jurídica de derecho personal. pág. T. pág. pág. Dir. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi. 1917.. R. As]. Dir. pág." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. 1938. por decirlo así. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ. 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado. que importa derechos y obligaciones recíprocas. 19 pág. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. que en sí es sumamente vago.. y que constituye. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales. 61. sino síntesis ideal de particulares estructuras.. cit. 1. 80 FERR.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas. cit.. 81 ENNECCERUS.. respecto a la corporación. cit." .. '18 REDENTI. WIELAND. cit. 65. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". Derecho Civil. creemos que conviene precisar el concepto de status. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico. a los socios frente a la so- . 11 JELLINEK. entre Un sujeto }' todos los demás. ob. 1931.. pág. con AsCARELLI y BRUNETI'I. Com. U. 1910. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. ob.) 76 CCU. págs. 1'9 Ctcu. Aluienseselíscbaiten. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. 1. considera que el status no es una relación jurídica. por su parte. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados. en virtud de determinados presupuestos de hecho. 42 Y ÚH.ARA F. MATSUDA. págs. 1931. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. Le persone giuridicbe. 115. 1. Riv. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . Creo. H. Nápoles. el campo en que germinan las relaciones particulares. posteriormente. 170. 207. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular. BJGIAVI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. LXXIX. pág." pero.. ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. en Z." "La condición de miembro en sí misma considerada. ya con referencia al derecho moderno. obligaciones.. WOLIIF. jurídicamente relevantes. pág. KIP. 494 § 105... Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad. atributiva de derechos y obligaciones variadas.

atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad. pág. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad. según que sean materia estatutaria o no lo sean. 83 Ob.. Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales.. A este respecto." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles.. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias. sin contar en una cláusula estatutaria. A su vez.. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley . . a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación. En el mismo sentido. ob. Podemos clasificar los derechos de los socios. Recogiendo los que creemos fundamentales. b) Por razón de Sil contenido. Finalmente. tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea. J. cit. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. Entendámonos bien: todos. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos. por ello. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. 29. nota 2. 218. y a los que se originen por acuerdos sociales.76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. generalmente considerados. pero. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea. pág. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato . Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos.. entre otros. cis. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. el de devengar dividendos constructivos. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1.. .

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

79

III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

80

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

82

JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES

83

hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

84

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

85

Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

86

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. se han admitido ciertas limitaciones contractuales. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en . en las que la calidad de socio. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. 1. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple). o s6lo se practica COn amplias limitaciones. que no implican una intransmisibilidad total. por lo que la cesión no se hace.). también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. 66. en las que los socios comanditados son también accionistas. en el sentido de que no la autoriza. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. pero. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. con todos los derechos derivados. S. porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. L. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. M. pero sí una transmisibilidad restringida (art. art. G. lndoso en las sociedades en comandita por acciones. Hay algunas de éstas. predomina el principio de libertad de cesión. sino de la muerte del mismo. la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. como status. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. M. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. G. 130. al contrario. Así se dice expresamente en el artículo 111. M. S. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae. L.). En las sociedades de capital. En este sentido. En las sociedades de responsabilidad limitada. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. En los demás casos. G. por lo pronto. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico. mediante la adquisición en las participaciones. D) Documentación de la calidad de socio. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. se incorpora a un títulovalor. hallamos un tipo intermedio. sin embargo. S. En efecto.

no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. toda aportación es limitada. es decir. se llama suma de responsabilidad. las sociedades de responsabilidad limitada. tiene que ser cierta y determinada. mas. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. limitada o ilimitadamente. Una vez hecha la aportación. La aportación del socio a la sociedad es esencial. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. no puede exigírsele más. pero. Pero. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. en la cantidad y calidad establecidas. como el objeto de todo contrato. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. En la sociedad en comandita.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. los socios comanditarios. con los efectos que ya veremos frente a terceros. en tanto que responden limitadamente. E) Aportación limitada. por lo que concierne a. como apuntábamos. La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad.). La aportación es limitada puesto que. con las modalidades pactadas.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. En la sociedad colectiva. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. A') Aportación. S. 58. En este sentido. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. B') Aportación y responsabilidad. simultáneamente queda responsable frente a terceros. todo ello. ni cosa distinta a la pactada. directa O . puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. es decir. G. 1. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. sea simple o por acciones. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. M. S1IS problemas. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios. la suma de apor- .

pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas. en las sociedades cooperativas. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. es una obligación social. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. de la ley. y también lo es para los terceros. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. para los socios comandirados. la responsabilidad surge a resultas de la gestión social. desde luego. mejor dicho. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales. de interés para la sociedad y para los socios. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. La aportación deriva del contrato. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. de manera que ésta venga a ser una. El rumplimiento de la aportación es. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. Finalmente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. dos o tres veces mayor que aquélla. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato. La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. . como en el caso anterior. Por esto. que les facilite su actuación. la respon- sabilidad. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. puesto que de este modo se constituye el capital social. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. La aportación es una obligación contractual.

de la lectura de los artículos 13 y 14. La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce. SoTGIA. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad. G. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. 44. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios.. pero. que no es propio de este lugar. b) Antecedentes y derecho extranjero. G. La hallamos en el artículo 24 de la L. siquiera sea un interés indirecto. según la clase de sociedad de que se trate. -87 MANARA. además. M. sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. en los bienes de los socios demandados." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. a) Base legal. M. cosas que pueden aportarse. ob. . VARRINf. separado de Gisrisprudenza italiana. N . pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta. núm. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales.. L. sólo a falta o insuficiencia de éstos. condicionalidad de la aportación. pág. cit. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y. con más o menas extensión. . efectos del cumplimiento y del incumplimiento. por consiguiente. S. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. Por otro lado. Del/a socios. 46. etc. No hay dato alguno en el Código de 1854. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. S.90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. 1899. formas de la aportación. .. "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad.

los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. . el C6d.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. y por razones que antes se expresan. M" se refiere a dos problemas distintos." y el artículo 151 del mismo Código. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios. según la clase de socios de que se trate. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. porque se cumple en los términos precisos del contrato. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. después de que éstas no pueden hacerlo. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien. G. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables.igo suizo (art. En el derecho italiano. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente. responden subsidiariamente. e) Responsabilidad y personalidad [uridica." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. equivalente al 483 del de 1883. y en tanto que unos opinan que los acree- . ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto. lo que significa <J. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. De ambos problemas. el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad. Sin embargo. por las razones que después hemos de exponer. de las obligaciones de las mismas. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. es decir. L. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. con más o menos amplitud. la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. S. Esto no es problema.

otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. Así. o hecha exclusión del patrimonio de ésta. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. Pero. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse . Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad. cit~J número 407_ . núm. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial.. Lo que la sociedad debía pagar al socio. NAVARRlNI y MANARA. ejerciendo la acción de responsabilidad. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. cir. la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. 89 NAVARRINI. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. II." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. Por el contrario. demandándolos conjuntamente con la sociedad. no tiene relevancia jurídica alguna. Ante ella. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación. queda en la caja social. 475 y VJVAN"rE. a título de aportación. hasta la concurrencia del valor de su aportación.. es' decir. Del cumplimiento de la aportación. ob. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. ob. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada.88 Si la sociedad es solvente. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores. Si la sociedad es insolvente. Para ello. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. ob. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. pág. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. si los socios son de responsabilidad limitada. cit. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. aunque sea por compensación. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. por ejemplo.. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis). lo que es presupuesto de toda actividad procesal. porque carecerían de interés jurídico para ello..

M. pág. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios. párrafo 2' constitucional. XXXVI. para poder ejecutar. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . S. Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. F.. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud. Los redactores de la L.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad.. Bajo la vigencia de! C. J. La sentencia que condene a la sociedad. Además. Sin embargo. J. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. S. como demandados. pág. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. de 1889. En los antecedentes. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. tomos VII. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. Co. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. tomo XXVI. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. suma de responsabilidad) . Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. pág. en este caso. (Así. F.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. bien puede absolver a éstos. pág. con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. G. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad. 1946. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. XV.. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. Así una ejecutoria (S. pero. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. M. sobre el patrimonio del socio. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. 1344. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. Si no hay demanda conjunta.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. 1398.

13. los acreedores tienen una acción directa. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. art. Por los estatutos.). conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. 24.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. como tal aportación. si el problema se plantea adecuadamente. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa.). G. pero. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. M. S. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. en función del tipo social {arts. y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. 1. M. Ahora bien.. 1. es limitada o ilimitada. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra. según la clase de socios de que se trate. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. Forma de exigencia de responsabilidad. S.). en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. 70. (Mito constitudonaI.) f) . 25. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. 1. 58. porque. cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. en particular. 13. M. porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados. M. juntamente con la sociedad. S. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. Los socios de responsabilidad limitada. Para que la aportación se haga. según el artículo 14. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. G. en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. puesto que responde de todas . 55. 1.las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. 87 Y 207. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. S. 14. Por la ley. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales. Para acabar. G. G.

ob. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades.. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. G. como expresamente dice el artículo 10. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados. L. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. G. Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad. En ambos casos. 91 'En este sentido. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. sino que como se ha dicho. cit. no créditos. NAVARRINI. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. Atribuida esta administración a órganos especializados. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales.. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego. por consiguiente. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. pág. M.. V. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. de' disposición: ambos competen a los administradores. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. uno de ejecución forzosa de las sentencias. sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. En líneas generales. M. para su conservación y aumento.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24. plantea más bien que un problema de responsabilidad. Basta. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. F) Derecho de administración. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. 84. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. S. en el que llevan todas las de perder. En este sentido. pero. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. . aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. L. S.

el derecho de representación. no depende de la voluntad de la sociedad. 150. Appunti. B') Derecho de nombramiento. en grados diversos. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. es decir. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima. el derecho de redacción del orden del día. no puede hablarse de mandato. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia. en general. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas. puesto que su existencia es necesaria. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. pág. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. con argumentos que son aplicables aquí. es decir. En este sentido. . entendido en un doble sentido. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. Por eso. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" . y el de voto. en ésta sobre extraños. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. todos los socios son administradores. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. mayor participación en la vida de la sociedad. Más. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. por eso.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. como son: el derecho de convocatoria. en la sociedad colectiva.ELLI.. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse.

quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. esto es. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. a algunas minorías. G) Derecho de vigilancia. G. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. pues como varias veces se ha apuntado. A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. M. El artículo 10. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance.. en tanto que en la anónima." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. según lo que dispongan los estatutos. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado. 7 . cuando existen órganos especiales de vigilancia. un derecho de denuncia. es decir. Sin embargo. y el derecho de convocatoria.). este derecho tendrá uno u otro alcance. 47. Finalmente. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. es decir el de comunicar a órganos especializados. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. esto es la regla general y ordinaria. Estas derivan de la ley o del contrato social. M. corresponde a todos los socios. ruando se trata de sociedades colectivas. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. L. S. G. y limitado en la an6nima. L. a la asamblea y a algunos órganos especiales. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación). dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. a la consecución de finalidades sociales. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. V') Obligaciones de los socios. y voluntarios o potestativos en las demás. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. los extraños no participan en la administración social. les corresponde informar sobre el balance. supone el derecho de elegir y no el de ser elegido.

lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art. en virtud de la subordinación de los menos a los más. por consiguiente. dentro de ciertos límites. . 50. S. M. si bien admite diversas variantes en su estructura. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. Finalmente. Esta norma general se revela positivamente en el art. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello. al estudiar el objeto del contrato. Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. M. L. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría.. B) Obligación de lealtad. en atención al interés común. N). G. G.). En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. ni a lo que posteriormente se dijo. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art.98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. En la sociedad colectiva. C) Subordinacián a la mayoría. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. fr. La comunidad de fin es la base de la sociedad. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. A) Aportación. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada. 1. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. 196. 35. 57). en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios. desde el punto de vista de sus elementos. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. S.

sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. el artículo 27. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. por lo menos. según que se cuente por socios. cuando la ley no lo permite expresamente. independientemente del capital que representen. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. 2Q Los efectos de esa relación. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas.. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. a los presentes y a los ausentes. Cód. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa. de cuatro quintos. por ejemplo. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. por el contrario. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. o que. la mitad más uno del capital o de las personas. Civ. Los estatutos no pueden. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. D. y relativas. En todo caso.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. siempre que la misma represente un cierto capital. etc. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. Así. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar. sin alcanzar la mitad más uno. 1') Representación. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. . en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. F. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo. En ocasiones. y al representado por un número mínimo de socios. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo. así. Las mayorías pueden ser absolutas. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas.

Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas. Así se distingue la administración de la representación. G. S. 40 1. En la sociedad anónima. IV. 1. 1. G. la representación externa. al disponer que. 1. G. G. así como entre la actividad administrativa y la representativa. S. Sigue siendo posible la administración por todos los socios. El proceso de formación de la voluntad es interna.). 1. fr. Es decir. hay una gran diferencia. en la sociedad de responsabilidad limitada (art.). G. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. las cuales no intervienen en tal designación. En la sociedad colectiva. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva. ya que el derecho al uso de la firma social. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa.. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. frac. 1. S. eligen sus representantes. pueden intervenir todos los socios..100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación. pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. en particular las de derecho privado. M. M. 74. es necesario el nombramiento de administradores. S. G. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. 1. Las personas morales. todos los socios son administradores (art. M. que los representantes.. en principio. 44. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. salvo las restricciones legales y convencionales. en ésta. modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. S. G. S. IX.) y todos son representantes (art. El artículo 10. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. lo que equivale a decir que pueden realizar todo . S. En la sociedad en comandita.).). sólo los designados especialmente para ello. párrafo segundo. 91 y 100. M. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. que constituyan un órgano especial. 36 y 44. M. M. M. El arto 6. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta. en aquélla. si 10 desea. si bien cabe su limitación a algunos. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios.

. M. párrafo 11. 26. P. en tanto que según e! arto 10. tanto a. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. G. ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. G. fr. sin limitación de ninguna clase. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía. puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. S. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. a las facultades que en la escritura . Civ. Y Op. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley.. por e! simple hecho de serlo. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. Cód. D. D. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802. 1. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo. En todo caso.). Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades. Este problema puede tener una doble sanción: civil. penal. M. 21. pero.. El otorgamiento de poderes. Ca. Tít. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. M. F. S. Cr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. resultante de la práctica. C. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. El artículo 85. Civ. 1. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. VIII y 26. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas.). los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos. de la 1. Cód. en contra de la verdad registra!. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. que nunca tuvieron en cuenta. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO.

dedicado a la sociedad como persona jurídica. porque alteran la influencia del socio en la sociedad. a resultas de la actividad social. a consecuencia de la actividad social. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. La disminución. De aquí. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. y cuando esto no ocurra.de las sociedades personalistas. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. a lo que decimos en el capítulo 111. U') Responsabilidad. F. . y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. porque mengua la garantía real de los acreedores. I1I') Personalidad [uridica. Civ. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. D. Los aumentos. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. base . se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito. por consiguiente. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. Pero. Por eso. Nos remitimos. al considerar los efectos de la personalidad jurídica.

de los factores y dependientes. del registro de comercio. El Código de Comercio italiano de 1882. Personas y contrato. otro (JI) a los libros de comercio. En el Código francés. ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad. En efecto. siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. En el Código de Comercio alemán de 1900. uno (1) está dedicado a los comerciantes. finalmente. pero. entre otros varios contratos. a las letras de cambio (VIII). está . sigue todavía la sistemática francesa. la personalidad y el contrato social son inseparables. mente conocido. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. de los cuales. casi un siglo posterior al napoleónico. representan la primera época. entre ellas. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas. la sociedad mercantil era considerada como un simple . El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y. una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. de los agentes y corredores. las de Bilbao. del nombre de los libros comerciales. aparece una innovación radical.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. a la compra-venta (VII). el Libro Primero se divide en varios títulos. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. desde un punto de vista real. el Libro Primero trata del estado de comerciante. el Libro Segundo. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos.' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. La separación de ambos es una exigencia de exposición. para llegar a ser. Su lllgar en la sistemática. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia.CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad.

pág. según el ordenamiento jurídico. se reconozca esa capacidad. El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. COA misión. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929. Los negados mercantiles (venta. .104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. el segundo: "de los comerciantes individuales"." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. es decir. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. en tanto que. dedicada a los comerciantes. ya en el segundo decenio del siglo en curso. junto a los comerciantes individuales. y considera a las sociedades mercantiles. completan la evolución que antes anunciamos. ya sea un individuo.. debería considerarse como sujeto jurídico. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. y en el tercero. transporte) están regulados en el Libro Tercero. se divide en cuatro títulos. misma trayectoria. la segunda. en el Libro Segundo. a las sociedades. En efecto. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. pág. expedición. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista. "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. almacenaje. actualmente. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio". que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. Introdeccián al derecho civil. 2 PUGUAtlTr. como personas comerciantes. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. 110. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. de los cuales. a PUGUATII. ahí tendremos una persona. el primero se titula: "de los comerciantes en general". el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas". ya un conjunto de personas. según la cual el hombre en cuanto tal. basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. México. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. 109. cis. de bienes o de ambas cosas a la vez. Allí donde encontremos un ente al que. se regulan los títulos de crédito. 1943". Los proyectos de reforma italianos. y el hombre sólo como criatura natural. y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. no s6lo esto. los contratos mercantiles. que constituye el substrato. En realidad. ob.

39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. podemos decir que "el concepto de personalídad moral. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. 227. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales. doctrina francesa en parte). La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. MANUEL. 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español.' A continuación. y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil. para las demás (Código de Comercio alemán. cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos). en los tiempos modernos. más O menos discutido. 1933. hasta 1882. las teorías actuales acerca de la personalidad moral". desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. . pág. Las influencias individualistas de ésta. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. IV) Derecho comparado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. A') Doctrina francesa. En síntesis. México. Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . en no menor • CERVANTES. de 1900). es obra de la antigua Roma. tal rual lo habemos en la artualidad. de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. es una tarea que excede de los límites de este tratado. y posteriormente. Código de Comercio español. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.

.. personas civiles o personas morales. 11. 1. Véase. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. en Revue générale du drois.. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral. 1902. 106 y sigs. por así decirlo. 3007 (11 edición). la que por algún tiempo fue negada. la que todo el mundo conoce. loe. concepción tan falsa como inútil. 12 Ob. personas jurídicas. 9 La doctrina más reciente. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. a los cuales se les da. núm. núm. 3012. 167.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. como verdaderas personas: son las personas ficticias. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. o Véase PLANIOL. también. núms. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios. 8. 360. pág. 6 Especialmente. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". Traité de Droit Commercial. 8 PIC. 1.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. 10 Ob. a 10 menos en cierta medida. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. . los que son estimados propietarios. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. Entre los nombres más destacados. 1903. págs. recoge esta nueva posición. cit.13 MICHOUD. núm. Traité elementaire de droit civil.. cit. cit. y aun parte de la antigua. 11 Ob. ob. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes. ob. núm. En posición semejante. cit. 1-3 En todas sus obras. obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes." Sin embargo. cit. enerofebrero.. los atributos de la personalidad.ll JOSSERAND. Les personnes morales.12 HAURIOU. poco a poco. 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. 1. . e incluso algunas veces se les llama. imitando a los alemanes. núm. núms. THALLER. cit. 181. 90 y 127. 7. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica. ARTHUIS. DE V AREILLES-SoMMIERES. 283. aunque no absolutamente igual. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. I.. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL.. Traité de sociétés. ob. PIe.106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida. 177 Y sigs. cit. 182.

» Así. 18 Tratato delle societñ commerriali. 1. núm." Finalmente. es decir. cit. Torino. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida. El Código de comercio italiano de 1882. 182.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores. el segundo.. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. 1. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. 22 SoPRANO. cis. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto.en particular. 87. 19 Commentario. sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros. ob. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N.'· El primero. 1. 305. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio.. núm. i "6 (X bis) B') Italia. Por ejemplo para VIVANTE. citado por PIe. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica. cit. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. E.. se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. cit. 21 Rocco. en cuanto sujeto social. aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. por ejemplo. núm. núm. nÚInS. 1934. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. 331. . se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo".). Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. establece en su artículo 77. 11. por 10 que. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali. págs. 60 }' sigs. Para otros autores. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades. ob. SALEILLES. nota 2. . por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio. 1. más influido por la doctrina alemana. 302 y 304. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. del concepto mismo del contrato de sociedad (art. civ. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 1697. condominios. C.. 20 Ob. distinto del patrimonio de los socios. número 17.

I. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima. R.. C') Alemania. aun en la actual alemana.108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. 300. nota 5. . ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND. y tanto en el Código de Comercio. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB). ob. como en el Código Civil.'TE. y tal vez por influencia del derecho francés. 425. 2'6 Handelsrecbt. núm. después. En Alemania.25 que mantuvo la tesis de que.. Apptmti cis. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. publicado en la Z. por consiguiente. 1921. durante mucho tiempo. 191>.. Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y. cit. otros tratadistas la admitían. y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. J. D') España. pág. 13). para las sociedades anónimas (COSAK. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. Desde el punto de vista legislativo.y más recientemente AsCARELLI. H. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art. el Código de Comercio Civil español de 1889. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 231. al menos. se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899). 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles. 24 Lebbrecb. pág. encontrando LER. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. pág. entre otros). 58. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad. aun antes del Código de Comercio de 1900.

V) Antecedentes. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". sin fecha. tal vez con la sola excepción de BENITO. La complejidad de este tema nos obliga a exponer. pág. Civ. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. F. que en este aspecto es una norma federal. en su artículo 358. de 1934 declara. entre las que enumera (arr. posición compartida por la doctrina. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. Esta declaración la estimamos ociosa. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. D. Madrid. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada. pero. sólo modificadas por razones de política social. como antecedente necesario. E. en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". 25. El Cód. F.) . Co. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita.27 (XI) E') Resumen. de" 1870 así lo reconoció (arts. Estado actnal del problema en México. (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública. Civ. segunda edición. con levísimas modificaciones. 126.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. 43 a 47). F. La L.. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. D. D. además.. Cód. declaró que "las compañías mercantiles. III) las sociedades civiles y mercantiles. La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. M. los mismos principios pasaron. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. un breve cuadro del es21. de 1854 guardaba silencio sobre este problema. el C. (N. S. 90).JOSÉ DE BENITO. como realidad o como instrumento técnico.. fr. M. G. Civ. es opinión general entre los autores españoles. De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . al Cód. de 1884. el de 1884.

lbering. Ueber iingierte PersonaJichkeil." Algunas ejecutorias de la S. 1923 (traducida al castellano). menos reciente. Ueberscbea. F. ob. pero limitada a las relaciones patrimoniales. ha sido seguida por BoNELLI. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica. AUBRY y RAu. pág. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. § 226 Y sigs. pág. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. Torino.. 15 Y sigs. 10. pág.sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. págs. 31 WINDSCHEID. che da piu di un secolo si debattino. 1890. [ahrb. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. LYON CAEN y RENAULT.. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley. Le persone giuridiche. Y XXVIII. e sempre nuovo per le sue multifonni. 286. 1935. 24 OO. DEMELIUS. nota 1. Pf/Rdeklm. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley.. y en otro lugar dice (pág. B) Teoría del patrimonio de afectación. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica.11 liquidazioni giudizia/i. P. su Teoría delle persone giuridicbe. en el Trattato di diritto cioile de F. pero con poca técnica y mucha confusión (S. svariati e modeme applicazioni". núm. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. IV. VASSALLI. vol." 29 FERRARA. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. tomos XXV. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. LAURENT.. XXVI. pág. cit. BRINz. 30 Véanse. 1. pero más minuciosa. El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. 226). 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. C. pág. 1933. 1. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. effascinante. Il. En Italia. por eso.110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. Die ruhende Erbscha/I Krit. págs. pág. vol. J. . Turín. 113-158. todos citados por FERRARA. ob cit. en consecuencia. 18.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián.. ficciones. 1399. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. SAVIGNr. vol. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica.

.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. También lo son otras colectividades humanas. En efecto. ob.v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. citado por FERRARA. 21.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. porque s610 los hombres tienen voluntad. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. ob. La personalité giuridica della associazioni projessionali. Leipaig. cit. pág.. ÚiIRONI. una brillante metáfora. 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho. y el conjunto de voluntades individuales. Padua. con vida orgánica y voluntad propia. cis. de la memoria. aunque distinto de las particulares. 20. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad. Unidades de vida corporales espirituales. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. FADD""" y BENSA. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen. de la reflexión. y depende de los instintos. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. RUGGIERO. no es voluntad de un ser único. pág. -3S ZITELMANN. 1893. la voluntad es un fenómeno psíquico. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad. C) Teoría orgánica o realista. en Véase FERRAR. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY. ob." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres. pág. de la inteligencia. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu. en Francia por Italia por GIORGI. una pluralidad de individuos. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física. CHIERELLI.A. 20. CHIARELLI. cit. 1951. . que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. as FERJlARA. 34 BERNATzIK.. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística.

Seguimos a FERRARA. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico. La personalidad es una categoría jurídica. pág. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. La concepción imtimcional del derecho. Teoría individualista. GoRERTSOFF. Pbílosopbie des Recbn. quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. Hay otros sujetos jurídicos. París.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU. Berlin. En gran parte. Roma.) Teoría de la institución.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés.ARA. MANUEL CERVANTES. RUIZ ]rMÉNEZ. ob. cis. 27. cit. pues. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. Civil. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. La sbeorie de la personaliré morale. 1944. un status. 1936. paso a paso en esta exposición. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. otras personas no hombres. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre. en lenguaje vulgar. sIIjetos aparentes. y MJCHOUD. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. Persona. 1932. pero. es la de ]. de Der. Madrid. que ocultan los verdaderos sujetos. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos. es decir un statns o calidad.39 D) Teoría del reconocimiento. en sentido jurídico. Tras. I. puede incluirse en este grupo. París.. las personas jurídicas son.w 3Q. 1930. Sintéticamente. . que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica. Ha sido FERRARA. Appunli suíle persone giuridicbe. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela. ob. LARENZ. vale tanto como sujeto de derecho.. Una exageración de la doctrina en RENARD. París. nos adherimos a ella. tanto en La tbéorie de I'instimtion. 1928'. como en L:ínstitution. 1933. Etudes de principiologie du droit." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. . "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. § 96. y aunque después se ha llegado a llamar persona. 1923.e" 2Q. jeme ed.. BINDER." Por eso. equivale a hombre. En Alemania ENNECCERUS. no al estado sino al portador de la misma. que siempre son hombrcs. Paris.

una fecha. podrán hacer nacer una persona jurídica. ejercicio de derechos. eis. Jamás los hombres. dioses"..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. pues.". pág. sistema del derecho mexicano. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. a figuras del intelecto. realidades. un procedimiento de unificación.. no una ficción. P. Por otro lado. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica. realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. obligaciones y potestades... entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos. cir. Personas según el CM. entendamos. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador. Pero. 33. a entidades ideales. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. Cio. . . ideal. sino que es puramente abstracta." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. sistemas de reconocimiento. 8 FERRARA. sino que es una forma jurídica." "Las personas jurídicas son.. pág.(¡() u Ob. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado. y en especial la de FERRARA. D. La personalidad es un modo en regulación. suprimida o muti- lada la personalidad.. La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. 3:5. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica. con sus contratos y con sus organizado. . pues. un proceso artificial. animales. ob. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres. incluso a entes no humanos. esta capacidad puede ser más o menos amplia. una máscara. "Pero la personalidad no es una ficción. capacidad. Realidad jurldica ideal. a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. para la persecución potenciada de intereses humanos." De aquí. no corporal sensible. una construcción especulativa. plantas. "En esto yo me diferencio de toda doctrina. nes de voluntad.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano." "Las personas jurídicas son.

Las personas físicas ejercen por sí sus derechos. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. Cód. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód. . D.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica.). pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori.) j en cambio. "El reconocimiento --dice. nos muestra la imposibilidad de que existan personas. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. Civ. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados.. Cód." Bien. Descubre el substratum de ésta. porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód. o contraen obligaciones. con variantes. En éste. 23. pág. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas. cit. Cód. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre.? 4. jurídicas sin patrimonio. D. si bien con diferencia. porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica.2 RUGGIERO. 26. pero. sino que puede ser. a las normas del ordenamiento mexicano. estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar.). por lo menos sin ciertas aclaraciones. D. Civ. pero no revela su esencia. Las diversas variantes de la teoría orgánica. 26. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art. y en el ordenamiento mexicano lo es. 1937. cit. F. La teoría de la institución. 169. F. negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. y desde luego. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos. la que se ajusta. Civ. F. Civ. a priori. Istituzioni di Diritto Prioaro. de acuerdo. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA. D. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art. el Libro Primero del Cód. D.). a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin. F.. Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas. Por eso. F. Civ. 27 C. Mesina-Milán.

. Civ. sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente. podemos decir. Cód. las asociaciones en general. V). 46. Por eso. D.. F. las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. art.). F. D. es decir. pág. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. Cód. recreativas. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. nota 1. científicos. art. el contrato de sociedad civil. por otro. F. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. no ya por virtud del contrato por sí solo. políticas. Civ. cit. 26. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo. en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód. IV). Por eso. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada.). a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art. a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. o de cualquier otro objeto lícito. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art. D. fr. Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. ob. 25. en resumen. porque no cualquier contrato.. artísticos. siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr.). 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos. Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. JII. F. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador.. así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. de recreo o cualesquiera otro fin lícito. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. La ley (Cód. VI. I y JI. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. El argumento central. cit. frcs. Civ. D. 25. pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley. Civ.). Cód. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. arto 25 cit. VI).

M. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. sin embargo. podemos distinguir dos aspectos. que contribuyen a aclarar su alcance. S. pero. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios. ya como denominación. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. D. que como en el individuo. en cuanto personas morales. Civ. 3' La sociedad tiene capacidad de goce. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales. en principio. Conviene. indicar que las sociedades mercantiles.). declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. L. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. A) La persona como Jujeto de derechos. F. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. Por comodidad de exposición. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25.. Civ. VII) Efectos de la personalidad jurídica.). 29 La sociedad tiene un domicilio. G. 10. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano. FI). la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . CM. na tienen una capacidad jurídica ilimitada. F. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. significa que son sujetos de derecho. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. Cód. Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. ya se forme como razón social. en su ar. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio.y esto a su vez. es la base física de su residencia. 27. ya que el Cód. C/V. los que tienen. Que las sociedades son personas jurídicas. D. está en función de la finalidad para la que se constituyeron.tículo 26. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal.. D. La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal.. sino adquirir los derechos correspondientes.

según el balance social. M. pueden deducirse algunas consecuencias: l. cuando se. pág. al cumplir su aportación. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. sólo adquiere un complejo de derechos. G. "Podrán. disuelva la sociedad. S. . L. embargar esta porción. B) Patrimonio propio. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo. El socio. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. "Cuando las acciones estuvieren .de un socio no podrán mientras dure la sociedad. La propiedad es de la sociedad. es el patrimonio de la sociedad. no el patrimonio de los socios. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios.caucionando las gestiones de los administradores o comisarios. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo. y a nombre de ~l1a se .. en los casos en que este requisito deba cumplirse. 2. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. sobre la porción que le corresponda en la liquidación.embargar y hacer vender las acciones del deudor. 159). así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". J. tomo XLIV. El artículo 23.legal. A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano.registrará. sin embargo. entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio. Los diversos aspectos que ofrece el.'" De este texto . y. los socios. el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. . En esencia. «. podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades. ni individual ni colectivamente. al decir que: "Los acreedores particulares. en las sociedades por acciones. En cierto modo. y. por esto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. F.patrimonio ?e las sociedades mercantiles. señala una de las dos facetas de esta fórmula.

G. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23. pág. núm. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. al ser posible la susCommemario.46 Ya en la Edad Media. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI. M. Sociétés. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores. 242. 46 .). L. que no es admitido unánimemente. R." Posteriormente. S. ob. G. por su simple lectura. y otros citados por NAVARRINI. 73. Sobre este punto. publicado en la Z. R. no tiene un patrimonio social. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. M. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. S.Los acreedores de 105 socios. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. L. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. en comandita y de responsabilidad limitada. IV. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. pág. que es básico en las sociedades colectivas. núms. En el derecho romano la societas. 63 y sigs. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten.. ibídem. ThOPLONG. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. cit. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores. esto es. 1. hay una simple sustitución de titulares.. el principio personal. Se comprende que sea así. sin distinción de fechas. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios. 116. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público. si no es en las sociedades por acciones.vulnerado. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino. +3 NAVARRlNI. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. 247. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. quedaría absolutamente. vemos. véanse ROESELER.. cit.

de aplicación a las sociedades rnercantiles. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. 149. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio. VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero. cit. de Q. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. según 10 dispuesto en el articulo 2720. con la excepción que estudiamos después (8'). retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. según el Cód. D. VI. 306.. M. conviene hacer dos consideraciones. . El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil.... ob. Si.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. pág. según los casos). e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular. Cód. G.. 4. véase SoPRANO. según balance. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente. núm. Civ. fr. oh. núm. D. no Sobre este punto. Sobre esta disposición del artículo 23. 11. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito. cit. siempre que se diesen los presupuestos de la misma. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades. F. Civ. nota 1. En virtud de la separación de patrimonios. o la 1. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl. F. lo que en el caso que estudiamos. siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad.'. S. •8 41) Oh . los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad. 1.Ócit. 118. 1.. un tercero exige un crédito contra un socio. el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad..

. y. ob. . ." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S. 11. pág.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. J. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria. cit. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. 306. F. aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. 11. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones. citi. ob. además de la del balance y la de todos los justificantes. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes. Ahora bien. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue. no cabe la enajenación de las mismas. en general. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. en forma limitada o ilimitada. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad. Estas son títulos negociables. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones.T. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. de los aumentos de capital.. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social.'S.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. cit. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. si todas se concentran en una sola mano. tomo XXIV. pero. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo. por lo tanto. 52 VIVANTE. que en nuestra opinión. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. ob. núm.· La ley no lo dice. núm. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado. no obstante. según la clase de sociedad de que se trate. que con el mismo se relacionen y le sirvan de base. La doctrina coincide. o de la disolución total O parcial de la sociedad. núm. En segundo lugar. NAVARRlNI. 75. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios. se sobreentiende que el acreedor..

Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos. 5' VIVANTE.. pág. 1202.: RODRÍGUEZ. sin per- juicio de su intervención como testigo. que está previsto en el artículo 24. . 11. loe. 19. párrafo 3". M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. pág. y 12Q..» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables. tomo XXVI. 17. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles. las sociedades irregulares. L. cit. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa. ob. Comentarios a la Ley de Quiebras. 66 Artículo 4. pág.. de Q. cit. núm. de Q.Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. F. Para el desarrollo de este punto. lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades.é. J. J. L. L. 55 Artículo 4. inciso [). cit. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. no puede confesar por ésta. so lSS VIVhNTE. S. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles.. 306 inciso ej. (S. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro.: RODRÍGUEZ. al ser declaradas en quiebra. Responsabilidad de éstos. ob. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios.

CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. párrafo segundo. de su cónyuge. queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. su interpretación debe ser hecha con cuidado. 1814). Civ. la libertad. El consentimiento. o una parte considerable de los bienes del contratante. D. porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. la salud. idiotismo o imbecilidad. D.. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos. Desde luego. la honra. Civ. es básico. SOCIEDADES INEXISTENTES. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. según los artículos 23 y 450 del C. Dados los elementos del contrato de sociedad. a los sordomudos que no saben leer y escribir. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. 1813. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento.. la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. pudiera ocurrir que la aportación prometida . La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. F. Entre éstos. de sus ascendientes. Y de la violencia. C. al menor de edad. sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. el artículo 2Q. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. 1818 y 1819). a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. a los ebrios consuetudinarios.). Falta la capacidad. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios. pero. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts. del dolo. es decir la obligación de los socios de aportar. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. En efecto. al objeto. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. 2228. 1815 y 1816). como requisito esencial del contrato. F.

F. Cód. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular. denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. Civ. 1831. 1') Sistema del C6d. Inexistencia. D. motivo o fin ilícitos. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art. Civ. . I1') Falta de consentimiento y de objeto.).124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. 1830. Civ. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades). a su vez.). 2225 Y 1795. 1829. de la primera parte del Libro Cuarto). realizan habitualmente actos ilícitos. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. 1827. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. 39. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. 1831 y 2225.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste. D. G. El Cód. D. que analizaremos muy en particular. fr. supuesto que recibe un tratamiento especial en el art. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. F. 2224)" Cód. Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos. S. L. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen. con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado. o que la aportación prometida sea ilícita. sino también a aquellos que. IlI). que requiere para la existencia del contrato. Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. F.que el llamado motivo o fin del contrato. F. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. o que no se haya determinado (arts. I1) Sociedades nulas e inexistentes. D. 1828. Civ. Finalmente. aunque tengan un motivo lícito. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica.

La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad. Esto es posible. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. tantas veces citado. S. Civ." Dicho de otro modo. en vez de aportar bienes o dinero. G. M. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. párrafo 29 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. digamos por caso. D. en virtud de acuerdo de los demás socios.. si en la sociedad anónima se aporta trabajo. o a la de todos ellos. F. el contrato de sociedad sería inexistente.. y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. o cuando la aportación pactada perece para el socio. quedando subsistente el contrato entre los restantes. En cambio. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. F. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad. pero no afecta al vínculo jurídico total. D. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. como los de los artículos 50 y 206. M. Cód. S. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. L.. M. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. L. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. Cód. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. G. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. L. Civ. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad. como establece el artículo 2224. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. S. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley. . Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. G. Después veremos cómo el artículo 29. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate.

Esta tesis tiene algunas modalidades. o todas.). La nulidad absoluta. pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. III') Nulidades. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos. es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. La ilicitud de las aportaciones. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. G. S. Cód. que equivale a ilicitud del objeto.). En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. declara el Código. 2226. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades. la validez del contrato puede mantenerse. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art.). salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. 230. L. D. La aportación ilícita puede ser una. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. Pero. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes. M. como a la de cualquier otro contrato. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. F. ya que todos tienen que aportar algo. Cód.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. o pueden ser varias. ello será causa de disolución de la sociedad. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. . como ocurre en la sociedad anónima. 2225. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada. D. A) Ilicitlld de aportaciones. F. Civ. Civ. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia.

Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. de donde se deducía la responsabilidad de los socios. Si no fuese así. AULETIA. . y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil. ob. serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido. L.. ob.' El art. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal. para pagar las deudas de la sociedad. para juzgar de su existencia. por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia.. La acción de nulidad en este caso es pública. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. J. L. la sociedad no realizaría actos ilícitos. cit. melior est conditio possidentis". La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. ha establecido un régimen especial y severo para este caso. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar. 67. previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho. 8 2 HEMARD. para la determinación de las sanciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa.Ministerio Público pueden ejercerla. que estableáa la expoliación a favor de los administradores. incluso el Ministerio Público. 8 TROPLONG. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos. 39 ." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis. el aspecto penal no es prejudicial del civil. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes." "La liquidación se limitará a la realización del activo social. faltando una voluntad colectiva. M. y en defecto de ésta. M. núm. El arto 3'. S. 105. G. pero. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. G. cualquier interesado o el ." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. Dicho de otro modo.. núm. S. es decir. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona.. La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad. de la causa. Sociétés. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal. cit. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato." De este modo. 4 Sobre este punto cfr. motivo o fin del contrato. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. 273. pág.

C) Ilicitud de clátlStllas aisladas.. § 309. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. H." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. cit. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud. 254: "Se debe estimar que. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas. 1I. oh. queda firme el contrato. núm. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. por el contrario. cit. porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica. 87. tomo 78. 779. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. D. si 10 hubiere. sino de ciertas cláusulas del mismo. El remanente. 1I. CAEN y RENAULT. en todo caso. oh. 1928. HOUPIN y BoSVIEUX. G. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas.. 8 AULF:ITA. STAUB. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia. WIELAND. con vistas a la pro· tección del público. en todo caso. Berlín. de los terceros o de los mismos socios.. núm. como dice la ley..128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia.. oh. dI. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme. afirma la nulidad. Kommentar zum H. hay quienes estiman que. pág. Aktienrecht. 775." Finalmente. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' ..09." 5 LYON. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo. cit. 100. ob. pág. B. cit. R. Cód. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. 6 BoNDI. F. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. Civ. 773. § . 7 BRODMANN. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. no del motivo O fin del contrato." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato.. PIe. núm. El artículo 2225. oh.

El artículo 8' del Cód. muestra dos facetas distintas: por un lado. En resumen. Desde luego. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228.' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid. 1819). El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita. pero.. que el error puede ser obstativo (art. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. F. Esta regla general. mas esto no es todo. pág. si no se trata de actos solemnes y en los de error. fuera de estos casos. al ser aplicada a nuestro caso. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes. violencia. M. esto no es suficiente. así como en los casos de falta de forma. sin más consecuencias. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. y no sería válido. cit. Civ. debe sustituir a aquélla. D. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. S. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. ruando sean contrarias a principios de orden público. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público. es decir.. No se cambian. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. el socio tendrá derecho a un voto. Esto está claro. 263 Y la bibliografía allí citada. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. AULETIA. IV') Nulidades relativas. por otro. ambos del Cód. 1. G. D. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. dolo. Civ. F. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. pero. si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. 1813) y la violencia absoluta (art. en materia de sociedades. 9 . oh. Así.

sit. la sociedad desaparecería ah initio.. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. ob. se quitaría toda seguridad al comercio. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. libres. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. págs. ob.. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. coma si no hubiesen realizado contrato alguno. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores.. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones. una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. si la sociedad es inexistente. -por otra parte. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. frecuentemente. . las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios. no produciría ningún efecto. las acciones de resarcimiento contra los administradores.130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. mientras que. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros. se destruirían los producidos. 3. pero ésta es una solución catastrófica. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios. y no bastarán para compensarlas. cit. después de un largo período de tiempo. como representantes de un sujeto inexistente. que no tienen noticia.. desde el punto inicial. núm. las relaciones establecidas con la sociedad. después de muchos años.. de toda molestia. ex tune. en cambio.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios. En efecto. son inexistentes las obligaciones de los socios. A los socios se les crea una situación tal. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. 11 AULEIT. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. ASÍ. Estos verán afectadas por la ineficacia. en cierto sentido. 268 Y 269." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica.. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente.

F. por lo tanto. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes.. reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. la solución se halla en el artículo 2'. entre los socios." Semejante es la ley brasileña. frente a terceros.: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio. Civ. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . . implica dos problemas: el de las relaciones internas. D.. El problema de las sociedades ineficaces. . . en los dos casos. pero el artículo 29 . 1.(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. sean inexistentes o sean nulas. dice como sigue: . que queda sustituida por una disolución ex mene. sino más bien exclusivo de la inexistencia. Cualesquiera que sean los motivos alegados. sean de las adhesiones particulares. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. freno a los efectos normales de la declaración. aunque esté inscrita. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio. M. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán. S. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. G. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad. pero. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. en el derecho mexicano. L. M" pone un. inciso a).. cuyo texto. Cód. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. párrafo segundo. S. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. sean del vínculo contractual social. y el de las relaciones externas. que en su artículo 138. G. Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común.

del análisis que acabamos de hacer. VI. pág. A partir de ese momento. 111. pág. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. M. y la apariencia de la existencia normal de la misma. en su párrafo segundo. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales. oh. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. 1. Tratado de Derecho Civil § 100. ni contra la inscripción.> En resumen.. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. G. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. S. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. 1. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. De este modo. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado. pág. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. el mismo. por lo tanto. que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. Grenzen der Rechl!kraft. pág. Considerando bien las cosas.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. HELLWIG. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. tiene que prevalecer esa segunda declaración. La sociedad continúa. RUGGlERO. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. ENNECCERUS.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. en los SllIdi en honor de SALANDRA. 79. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. 260 y siguientes. cit. sino contra la validez del contrato p. lssimzioni. 29: OERTMANN. véanse: AscARELLI.) 13 y. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. Teoría general de las obligaciones. § 21. 427. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado. 278. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. Appunli. véase AULElTA. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. .

A su vez. Puede hablarse. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. esto es. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. base de la ineficacia. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. . sino simplemente anulable. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. de inexistencia o nulidad del contrato social. sin que ello sea motivo por sí solo. S. ° 15 Por lo dicho. que no han cumplido requisitos de forma. de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. el artículo 29 . El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. según el motivo de nulidad o inexistenci~. o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. de sociedades informales. puedan ser inexistentes o nulas. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. la sociedad desaparecerá. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. M. de la L. bien del relativo a la inscripción. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. párrafo 2'. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. por el cauce de la liquidación. de sociedades sin causa o causa ilícita. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. III) Forma: sociedades irregulares.. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. Se trata de una nulidad parcial. en efecto.

M. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. Exposición de Motivos de la L. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos.. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód. Civ. es extraordinario el número de sociedades irregulares. G. porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. L. El Proyecto del Código de Ca." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. la empleaba." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano. S. Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. S. G.. M. en su artículo 222. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma.. el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . empezando. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales. Situatián real. G. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente. según dice la Exposición de Motivos de la 1. M. D. S. P. cuya expresión se emplea. M. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. M. y otros textos. G. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos. M. La severidad legal e irregnlaridad. Para ello.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". S. de 1884. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. Sólo la Exposición de Motivos de la L. S. M.. 18 En Italia. redactan la escritura pública. Ca. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L. puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . Las sociedades irregulares siguen existiendo. 1') Sil existencia en el derecho mexicano. sus operaciones como tal sociedad. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad. ]/ problema . que no inscriben. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód. G. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas. sin más.

resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. Roma.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido.. 78. G. Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad. aun cuando todavía no ha sido inscrita. en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad. 229. pág. G. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. Sociedades inscritas: transcurso del plazo. 1. Sociela commerciale. en sus párrafos segundo y tercero. 33.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. . y art. L. Incluso. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. 232. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. pág. Pero. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades.). 1921. M. alteraciones informales en la situación inscrita. véase también BRUNETrI. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. S M. que la sociedad existe. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado. S. el problema no ha quedado resuelto. legalmente. fr.

núm. Es preferible la de irregular. S. 136. haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. objeto y consentimiento. entre sus elementos contractuales. que son las que aunque existen. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. esto es. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". según la doctrina común francesa. LeVBBRS. y. VWANTE.v' Sociedad de hecho.. BRUNETII./e del sociétés de fmt. las somete a una disciplina adecuada". como a las sociedades informales. 11. Por esto. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. existente de hecho. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto. ob. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. como tales. 132. Il") Conceptos y terminología. nota 8: "Esta expresión. pág. ob. Frecuentemente. 125. cit.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas. cit. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. es aquella "en nombre colectivo. ob.21 2'0 SoPRANO. núm. cit. 129. se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. G. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. son sociedades informales. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. JI. 1934. Las sociedades irregulares. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina. . por defecto en el consentimiento. pero la expresión es poco significativa." ai. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente.. 128. en este sentido. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" . llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. 330. Essai d'une théorie généra. núm. Brevemente. objeto y causa. M. dice "se habla también de sociedad de hecho. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido. SoPRANO. sociedad irregular. en el objeto o en la causa. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. núms. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. París. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. J. de "constimción ilegal en la [orma'. 1908. porque hace comprender que la ley las reconoce como tales." En cambio. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar.

Problemas de hecho. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente. 32. oh. pág. que haya contrato de sociedad y. Aspectos interno y externo.. F.. . esto es. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo). cit. D. en escritura pública O privada. que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. 151. pág. 28 SALANDRA.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. ob. o inexistente. 33. véase también. que haya sociedad. pág. sin embargo existe como sociedad de hecho". a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios.. ZoLA.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód. 22 GASPERONI. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial. 3l. por otro. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal. LA societá di [asto. El requisito de existencia implica. ya conste su existencia o no conste. 1929. Véase DELUCENAY. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA. Perugia. que exista (requisito positivo) y. oh. 1910. pero sin que conste su existencia por escrito. no es una perogrullada. por otra parte. Para que haya sociedad irregular es indispensable. 6. por una parte. De! sociétés de fait en droit franrais. pág. en sentido estricto. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. cit. A) Existencia de la sociedad. Dijon. pág. por un lado.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. Torino.23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto. 1935. y 'sociedad de hecho. o sociedad irregular de hecho. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. !I!') Supuestos de la sociedad irregular. cit. sociedad de hecho. Civ. Z4 SALANDRA. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. en sentido amplio. A') Contrato de sociedad.

núm. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. cit.. S.. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. núm. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. Pero. G. cuya 25 GASPERONI. véase Prc.. oh.). pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. pero que se derivan de un simple estado de hecho. l. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas. porque la cuestión es simplemente de hecho.. oh. 8 Q. cit. tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. pero tal conclusión no nos parece correcta. cuando se trate de sociedades en comandita por acciones. B') Exteriorización. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades.. 1. si consta en escritura pública. en sus fracciones 1 a VII inclusive (art. Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular.. Medios. tomo XXXV. 236. S. y na permanecer en secreto. G.w Sin duda alguna. por las disposiciones de la ley que. en los términos enunciados por el artículo 69. como si sólo hay escritura privada. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. M. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. si la existencia consta en documento privado. nota 1. Pero. y si no consta en documento alguno. S.). F. La voluntad de los socios queda suplida. y casi de imposible prueba. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. pág.. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. 1. Para todos. párrafo l. puede pedirse la inscripción en este registro. S. pág. . oh. 26 Véase VIVANTE. 328. además. M. 11. de responsabilidad limitada o anónimas. G. para ciertas menciones. 183). deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. 1.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. P1Iblicidad de hecho y de derecho. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita. M. cit. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. J. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital.

cit. pág.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla. no es sociedad frente a terceros. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica.. La plenitud de una sociedad como tal. 387. normalmente. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. la verdad legal. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. Ca. o de simple hecho. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social. cit. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos. en principio. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" . se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. en general. so SALANDRA. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación. y el análisis de si. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica. en efecto. . que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio.. 44. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto. que constituye así. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad. Un contrato de sociedad.29 En este sentido.. pág. en suma. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. ob. núm. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. pág. y la.5. 50. ob. '28 SALANDRA. M. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna. cuando se declara su existencia frente a los terceros. Mas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. pág. tal como resulta del acto constitutivo. 45. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. como no puede fundarse sobre la situación real.. cit. se funda sobre la situación social aparente." 29 SALANDRA. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. ob.

como las expone SALANDRA.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular. En este caso. la apariencia jurídica. por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe). 33 SALANDRA. en lo que afecta a las sociedades irregulares." Si las líneas generales anteriormente expuestas. Modena. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real. 48-49. pueda crear en una persona normal. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. 32 SALANDRA. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. o bien. si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. se aplican a casos concretos. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer. es un juicio de hecho. en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. en el caso concreto. de tal naturaleza. se encuentre en una relación de efecto a causa. en el caso concreto. Que la apariencia tenga carácter objetivo.32 son las siguientes: "p. se deducen de él las siguientes consecuencias. pág.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. Nos referimos a las sociedades secretas.. "2~ Que esta apariencia objetiva." Admitiendo este principio. "39. la opinión de su probable correspondencia con la realidad. no quede eliminada. 47. Por ahora. cit. con la doctrina más generalizada. 1934.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros. y puede probarse con cualquier medio. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio. Puede probarse. esto es... ruyas bases fundamentales. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar. que por las circunstancias que le acompañan.sLo importante es que admitimos. como nosotros creemos. cis. en sentido opuesto.Que la formación de la situación aparente. G. L'appare'lza del diritto. págs. ob. . ob. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes. "3lJ. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad.

.. cit. es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. LYON CAEN y R. Russo. J. ABEILLE. 99. S. ob.). 3. 235. De la simulasion dans les sociétés.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. THALLER.5 GASPERONI. y el arl. M. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. No san dos requisitos independientes. 181. G. M. ob. 8.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios. M. 5-. 105 y 129. 1931. 1921." La falta de inscripción es un hecho. Guirisprudenza Italiana.. G. DOMINEOO. C.. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. M. L. en los términos que establece el arto 6Q. ob. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. J. CAsn!LLET. ctr. G. núm. 49). 19. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni. cit. ob. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. 20'3. Su//a simulazione del/e societá commerciali. convienen en aparecer como sociedad. pág. pág. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate. Ca. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. no puede procederse a la inscripción. S. SOPRANO. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella. 235. sin serlo..ee . cit. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social. núm.. pág. ASCARELLI. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia. PIe:. sino conexos. en relación can el 8Q de la L. pág. En este caso. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. 2'. ob. S. L. 1928. Siena... núms. núm. Le anonime appare11ti. Por último. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. cit. SG Véanse. . S. IV.

Civ. que la legislación y la doctrina gene· .142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. 3' decreta. es de indiscutible aplicación el arto 18. Apelación posible de un plazo de tres días. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. como en su aspecto negativo. La simple lectura de los artículos 938 a 979. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna. S. M. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. 11). G. implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad.). subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. 264. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. tanto en su aspecto positivo. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. S. A') Condominio. COO. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. F. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos.. evidentemente. a diferencia de otros sistemas legales. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. M. G. que debe ser acompañada de los documentos necesarios. A) Planteamiento del problema. D. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. da lugar a una simple situación de condominio. 1. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico. pero. nula como tal. De todos modos.

F. 414 y sigs. 2695. si no es por asentimiento de todos los socios).s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles.ÍGUEZ. D. 56)_ B') Sociedad civil. lo que se deduce de los arts. en el trabajo. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. J. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios).. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites.sAdemás de que hay disposiciones del Cód. G. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil. Notas al AscARELLJ. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. D. Véase MESSINEO. C" 1913. Cód. L. LEHMANN. 88 Para la teoría general de la conversión. pág. 112 Y sigs.. pág. en las R. 1903. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil. L G. Das Recht . J. la limitación 37 RODRÍGUEZ. 89 RODRÍGUEZ. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas. I. pág. 117. C' I 1923. D. S. F. pág. Le socie/a di commercio irregoíari secondo. en Archivio Giuridico (1897). limitada a la aportación). D.. 1928. nos lleva a la misma conclusión.Sulla teorica delle societé irregolari.I 1906. 117. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. DoMINEDÓ. cit. 19. Por ahora. págs. 62. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil. que son. Y 4. 435. M. en principio. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles. nota 1. J. pág. 735 Y sigs. La conoersione dei negozi giuridici.w El artículo 2695 del Cód. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. Notas al AsCARBLU. Notas al AscAn. en la R. en la R. Especialmente. véase SA'ITA. Civ.ELLI. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. pág. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S. Civ. D. aunque sean irregulares. lO. M. S. F. Milán. F. 9. SALANDRA. Véanse también BONELLI. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. 41 RODR..w Es decir.. GUSTAVO BoNELLI. . L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. págs. que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. PORRÚA. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales. D. pág. 46. Civ. pág. 433 Y sigs. 1899. porque si el artículo 49. consideran como arcaico y definitivamente superado. ob. tomo XX. págs. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después.. G.det' Aktiengeseííschalten. 11 concetto di comunione e persona/ita.

aportaciones. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso. Com. no es el resultado de una evolución doctrinal. etc. 17. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. pág. ob. Dir. L: socierá in acromandna semplice. FERTILE. porque falta en la ley. 174. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. Esta tesis de VIVANTE es la que. "una exigencia natural de la vida mercantil". pág. vol. No obstante. cn general. pero. ... en un proceso de libre actuación. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma. 111. en la Rio. 1924. vol. 330 . existe como contrato y como persona jurídica.. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica. propia de la actividad comercial. en absoluto. IV. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. 1913. Com. La sociedad. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. cir. . pág. Hoy. lIJ.. en una ocasión. Véase también BoNELLI. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. • 8 Véanse. núm. citados por DoMINEOO. mediante la limitación de la responsabilidad. tal 42 VIVANTE. MClANGELI. § 164. sometidas a la legislación civil. que son los culpables de la falta de forma. no obstante aquel defecto. Riv. núm. it.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica. 1. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho. sujeto de derecho. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. capacidad. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. ob. 753. B') Intereses en presencia. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo.). § 106. Su apreciación.. 2· edlc. cit. Storia del diritto italiano. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones." . ya que los terceros. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró. C) Validez de las sociedades irregulares. Personalitñ e comtmione. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". 4' Ver ASCARELU. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. 422. pág. Ca. Dir.

¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. G. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. en suma. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. Ante una realidad de este tipo. tan lejos. esa realidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. Tanto es verdad esto. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. aunque queriendo ser. y como base de ella. Para proteger esos intereses. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. -antes de la reforma de 1943. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. S. M. 39 apariencia. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. de sociedad. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad. nos lleva a análoga conclusión.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. como si fuese una persona física. Ahora bien. apoyándose en una interpretación sutil. El de los socios. no lo están. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. de la ley. desconocida así. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. relaciones y posibilidades. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad. conceptual. En torno a esa apariencia. se. sin beneficio para nadie. porque su voluntad resulta desconocida. Además. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. porque queriendo estar en sociedad. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. actuación a terceros como sociedad. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. nace un complejo de relaciones que no podrían. como conjunto de garantía. 10 . el de los terceros. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado.

cit. 58. e inmediatamente anterior. 248 Y sigs.. 66-537 de 24 de julio de 1966. loc. (N. 237. 92. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés. cit. zeme ed. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación. 48 Art. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause".146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa." . cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers.' 4'9 Art. en el estudio que citamos después. ca. 20 HEMARD. núm... El Código de Napoleán. E. cis. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio"." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina. 216. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673. pág. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores. 165. en su defecto. Les viejas Ordenanzas. 227.v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. 164.. cit. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. 42. Cosi alía formula della nullitá. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros. cit. en vigor desde el 19 de abril de 1967. en una primera etapa. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá. Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ. dejaban sin acción entre sí a los socios. No. 52 DoMJNEOO. núms... ob. Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. ob.. l'egard des interessés. 275. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a. 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co.) 61 HEMARD. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. 1926. véase BONELLI. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936. si tel est lesr bon plailirH." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar. A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" . ob.45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". fr. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon). ob. de la legislación y de la jurisprudencia francesa.~l ¡¡2 45 HEMARD. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata. pág. ob. PIe. pág. pág.

que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero.. une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros." y en otro lugar. el contrato de la persona jurídica.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese)." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT. Or la société. lstituzioni di Dirino Prioalo. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. 226. 92 y nota 4. cit. oh. 1. aunque sea irregular. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation.ALLER. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie.. ya no es nula. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme . núm. dice: "En resume.55 la sociedad vale como tal frente a terceros. oh. ce n'est pas une nullité. "Entes de hecho son asociaciones de personas. núm.7 53 TH. lH HEMARD. 11. de Com. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. 366. pero privado del reconocimiento del Estado. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente.r. 291. núm. 9 Y 112.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. no puede separarse.a plusieurs tmnchats. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//. 51 BoNELLI. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa.. págs. 1937. 374 y sigs. 170. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad. oh. Des sociétés commerciales.sEl contrato es válido. 42. particularmente págs. dans I'acte qui la costitue est irreprochable. núm. la sociedad irregular. determinado. pág. dissolution antiápée. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris. pág. 1921. Estos pueden. cit. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato. 374. dice: "Cette nullité. En realité méme. No puede oponerse frente a terceros. 505: "Par sa nature. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société. Rousssxu.. 387. pág. Il. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. 1906. RUGGIERO ROBERTO. Telle est la vraie formule. pág. 35 núm. D. 209. C.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad.. Cód. DoMINEOO... oh." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que .5 HEMARD. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas. R. París. absence de personalité morale. 16 a . 1." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari. cit. pág. si quieren. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. cít. :. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. lícito. núm. núm. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art.

de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. Una evolución semejante se advierte en Italia. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares. en efecto. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad. y digá- moslo también... pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924). nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio. G.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) . S. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. ni más a despropósito que el caso actual". y mucho menos. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia. anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. no el de hacerlas declarar nulas. Evolución. C. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. Tendremos ocasión. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art.s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. Ya el Código de Comercio de 1842. que tienen total consagración en 1924. 7 de la 1. "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios. M. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. ob. pues. 13. los artículos 97 y 98. 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida". En cuanto a la jurisprudencia. cuando se en derecho es una persona moral.I" pág. la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . se afirman las ideas de VIVANTE. 3. en la segunda. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. y se limitaba (art. b) Legislación italiana. al estudiar este problema. En el vigente Código de 1883. En la doctrina prevalecen." 58 SALANDRA." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. .

tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros. sino además.. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. en una última y reciente etapa. 117) C. 118 y 119). 1939. Por eso. E. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. PORRÚA. que ha durado 40 años. la jurisprudencia española. pág. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. 24 del mismo cuerpo legal. 540. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts.. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española..sv Desde 1931. no obstante los defectos de forma. 74. aunque una 59 SALANDRA. ya que el art. pág. ob. pég. Ca. que. Ca. como consecuencia de la quiebra de ésta. cir. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. 35. cit. En términos generales. La jttriJpmdmcia y la doctrina. GARRIGUES. D. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. "ha prevalecido el pensamiento.. ob. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. el Tribunal Supremo declaró.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular. que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. RAFAELLI. a la italiana. c. cis. 1. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. 1937·1938. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. ÚJ. . E. R. 60 SALANDRA. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. ob. pág. nota 1.sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos.. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. conforme con las exigencias de la vida de los negocios. ob.. En España. muy acertadamente. ASÍ. sino también de los del art.

los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad. I. Z. 12.. Ca. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. (XIII) Véase nota VI. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. parece no tener presente que. como tales. Jan eficaces contra los mismos. Véase MORENO CoRA. cit. 1943. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes. véase UTANDI IGUALADA. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados. ob. 1I. Suiza. D. Y CoHN. pág. GAY DE MONTELLA. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución. Grecia). 920.es biB (XIII) d) Otras legislaciones. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. 181. PORRÚA.. 180. Finalmente. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil. 117. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. 02 . pues. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. II" pág. 1916.5. R. los actos y contratos realizados por los socios. español. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". justa en sus conclusiones. Prio. R. E.vGARRIGUES. 35. pero. Código de Comercio espaflol comentado. en definitiva. 50. en su defecto. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft. nota 1. os En el sentido del texto. frente a terceros. Curso de Derecho Merrantil. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que. R. a veces. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español. en favor de los terceros can quienes contrataron. 123 y sigs. ob. pág. porque.. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular.. MORENO CeRA.63 y. H. E. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. pero incorrectamente realizada. que sin inscripción no existen como tales.).150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania. S. Ca. E.. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. pág. pág.. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. 63 bh Para la jurisprudencia del T. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. pág. Z. fcb. págs.. cit. Austria. la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal. véase también.

encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. las líneas de la evolución legislativa en México. nos permite decir.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. Veamos ahora. M. Co. comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. jurisprudenciales y legales. Sucesivamente. que: 1 Q En su origen. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. Bilbao. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. por tantos años vigente en México. sin formalidades. esquemáticamente. dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. 253). pág. También debe citarse WIELAND. 252). desde el punto de vista histórico-comparado. a) Ordenanzas de Bilbao. por motivos de policía. con toda su trascendencia jurídica. 065 Ord. D. M. l. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art.. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". 59 Las tendencias más modernas doctrinales. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. Esta ordenación. Co. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. pero falta totalmente la sanción de nulidad. 40 En los países de legislación más progresiva. D') La euolscián de la legislación mexicana. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. Al efecto. . 3. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD. publicado en Jos A. § 3'. las sociedades mercantiles se constituían. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". C lJ 1909. Cap. Por su especial significación. en su capítulo décimo. sito núms.e~ Puede. b) C. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942. a grandes rasgos. 1883 Y 1889. pues. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida. Handelsrecbs. 4 Y .

e) C. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. ni quedará bajo la garantía de este Código. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios. El artículo más importante es el 220. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros. pero. es causa de nulidad del pacto social". Co. o por adolecer de algún vicio. SEVILLA. M. d) C. de 1883. Las disposiciones de este Código. cit. se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. han quedado substituidas por las de la L." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. no obstante estar suscrito por los socios. Se llega así. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. ni oponerse excepción que nazca de él. pero. ASÍ. M. no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. M. Ca." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. si son demandadas. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. G. no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. si se estipula 66 PORRÚA. M. sino de validez. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido".. aún vigente. S. a continuación. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". Ca. y. ruando menos. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. Errores e inmjiciencia de nuestra . a la conclusión de que el sistema del C. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. ob. pág. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. de 1889. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. si demandan. podemos ver el art. de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. siempre que así lo exija el demandado". 46. fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas. el art. las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas.

pág. (XIV) Esto es. M.. Co. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados. E. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. L.) . M. véase J.. O. su valor interno y la responsabilidad de los culpables. cit. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública". Véanse págs. MORENO Q)RA. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. págs. Comentario al artículo 4.w e) Proyecto del C. 191 Y 250.. al francés. Ca. Sobre el artículo 4. acercan el sistema mexicano del C. Sevilla. ob. cit. ob. cit.. loe. de 2 de febrero de 1943) modificó la L. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad. En definitiva. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. oh. 1943. En el sistema del Proyecto de C. y que "es un grave error". 18. G. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad. cit. de Q.. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. f) Reforma de 1942. RODRÍGUEZ... M. cit. fecha de la primera edición de esta obra. págs. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. México. y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas. desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación. 068 Véase PORRÚA. pág. cit. 988 y 989. 77-78. que "consagra un absurdo tan grande" . a pesar del texto expreso. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. 49 y 50 oh. de 1929 (arts.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública. ob. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. M. 69 PORRúA." loe. Ca. Pero. hasta el año de 1947. S.. cit. aunque dice del sistema del C. Del mismo modo. ob. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. cit. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C.w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas. Para nuestros propósitos. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. Ca... (N. Co. de 1889. Fr.

señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. F. F. J. pág. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica.. pudiendo celebrar . Minera Naica. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. LV. F. J. tomo XXIX. J. tomo XLII. 17 marzo 1921.. pág. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. F. pág. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho.. 778). la personalidad jurídica depende de la inscripción. 51). el italiano y el español. De ellas. García y Cía. pág. X. 51. aunque. S. S. sufre algunas atenuaciones. J. 2. 1925. S. XXVIII. 13. cuando no se redactó escritura pública. 2662). 6 agosto 1929. XX. 51). 6. Minera Naica. pág. 532... encontramos estas otras: 11. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía. J. S. pág. pág. A.154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. por todas. F. tomos VIll. 3067). F. F. que no producen ningún efecto legal (Cía. pág. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. 580). 56. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico.. tomo VIII. Jo" F. como el francés. sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. J. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. 1. tomo XXVI. cuando no se inscribió.. 11 de junio 1930. tomo XXXIV. tomo VIII. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda. En otras ocasiones. de Martínez del Río. 1933). A. tomo XVI. 22 de abril 1932. a veces. 2682) Y sobre sociedades irregulares. citada en el amparo de Sociedad F. pág. tomo VIII. S.. o por la no redacción de ésta. tomo VIII. Bezanilla y Cía. aunque vacilante.. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. tomo LXI. pág..\ Reformas no formalizadas. pág. S. 1097). Esta postura radical. 266).. 1921. 927. etc. S. pág. Restringiéndonos en 10 posible a éstas.. S. S. pág. pág. na de la escritura (S. J. J. J.. hallamos ejecutorias sobre simulación (S. F. F. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. pág. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. y otras. S. 5 enero 1921. J. 1752).. F.

tomo XLV. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento.. J. J. F. pág. tomo XLV.. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo. tomo XXIX. pág. tomo XLIII. S. XXXVII. F... S. 153). si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. A. pág. 1207. tomo XLIV. Smith y Cía. S. F. 26 julio 1935. en un caso concreto. esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. F. XXIX. pág. de. J. pág. S. 226 Y XLIX. si no está registrada (L. Civ. págs. 1399.. cuando el demandado admite la existencia. pág. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. implícita en la . pág. S.. 273. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. J. F. J. pág. Malina Ca.. 2662). 1312). 5125). F. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo. J. Utah Tropical Fruit Ca. tomo XXV. sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. 1562). o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión. 226). 16. 2773). Rechmond Petroleum Co. Chickring and Sons. 21 julio de 1930. En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. tomo XXVI.. 2152). J. por otra parte. J. F. pág. F.. G. Inc. S. discrepando de lo anterior. 2554). aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. 135. 13 septiembre 1935. aunque no esté inscrita (S. pág. tomo XXXVIII. 1933 y 2227. tomo XXXI. se estableció. pero. menos aún. (Igual doctrina en S. pág. J. tomo XLIX. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella... pág. G.. M. pág. J. S. Acerca de la naturaleza de la sociedad. 10 que. 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo. pág.. pág. F. F. J. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción. 1386 y 2227.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada. F. págs. parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. F. tomo XXXI. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). 2 mayo 1930.. G.. 1039 Y LXIII. 10 de enero de 1931. pág. tomos XXII. Sin embargo. tomo XXXIV. F. Wit Guillermo C. 1039. que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros.. S. XXXVIII.. J. S. tomo XXXIX. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. tomos XXVI. D. pág. pág.

tomo XXVII). G. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades... creemos poder afirmar que. S. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . según el texto de los arts. blaplicabilidad del arto 79. E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano. así SALANDRA. La aportación de inmuebles. S.. y 19. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. Co. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. Importa "que estudiemos la L. 55. G. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada. G. las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular.. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts.. cit. M. Co. por lo tanto. S. 11 y SRAFFA. M. de diversos preceptos. G. S. sino válida. redactadas éstas en forma. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. Cód. antes bien.. núm. pero.156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. G. prácticamente consagradas. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública. en el sentido de considerar que. L. tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. ob. M. M. Ahora. agregaremos un nuevo argwnento: la L. es claro. }. G. y jurisprudenciales. M. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. 92 y 93 de la ley cit. Cód. Il fallimen/o delle societñ commerciali. Forma ad probationem y ad substaatiam. en la mecánica de la 1. M. siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. M.). y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. Sólo es inconcebible. pág. F. La exigencia de registro es igualmente clara. S. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101. De la anterior exposición. se deduce la afirmación contraria. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. Respecto de estos preceptos. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas. su infracción no es causa de nulidad y que. . Sería muy de desear. L. El artículo 5 de la L. Falta de una declaración de nulidad. 2. S.70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito.

pág. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula.7fj 71 GASPERONI. a Rocco. Por eso. pág. cit. 181 Y nota 17. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód. No es invocable. 79 del Cód. 174. . Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. ciJ" especialmente nota final. Rooco. ob. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones. cit. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. 13. esto es. núms. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. Co. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá. cir.. podría decirse con ROCCO. ob. AULElTA. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem. ca. 260. cit. b. M. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem".. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. ob.. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. En este sentido se habla propiamente. pág.. ob.71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante. loco cir. Ca. págs. DoMINEOO. no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios.. 8. pág. ob. 7~ AULElTA. 73 V. 72 Principios. 49. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad. cis. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma.. 26. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial. núm. en mi opinión.. 72 y sigs.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad.. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad. ob.' Véase la nota 1 de la pág. 180." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. pág.

sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. 1314..) la obligatoriedad del registro. Entretanto.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. exige la forma escrita bajo pena de nulidad. el arto 3002. mientras tanto. Cód. S. Ciu.). Civ. M. F. 3003. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. Pero esto no es suficiente. pues el art. D. en ninguna disposición de la L. 2. aunque indirectamente también la forma escrita. Civ. G. D. M. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida.·ia del Cód. en este caso al arto 2691. la falta de forma. F. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria.. Civ. Cód. 1833. D.. Cód. D. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. 1314. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691. F. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. ésta no será oponible a terceros. it. Cód. S. 2).. Cód. 7) y que los que. G. F. 1944. casi coincide con el 3002 del Cód. Civ. está prevista directa ni indirectamente la situación que . P. a las sociedades mercantiles. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. también del Cód. Co. y a falta de convenio. conforme al Capítulo V de esta Sección. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art. G. L. Ca. Ahora bien. F') Aplicación subsidi". La L. En derecho alemán e italiano. F. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. D. consolidando así la aporración.. que se utiliza literalmente en el presente estudio. sino anulable. el problema ha sido muy discutido. D. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. Civ. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. Civ. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano. en relación con el art. M. sólo determina C como el 26 del Cád. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. S. it. F. M. en varios puntos. D. Civ. México. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. pero mientras que esa liquidación no se pida. Civ. M. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano. Cód. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad. la aportación de inmuebles no sería nula. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. en cualquier tiempo. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. pero equivocada. Cód.

es un petitio principii. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. de aplicación subsidiaria. S. Cód. lo que no ocurre en materia de sociedades. No solamente no lo rompe. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. 79. siempre que hubieren sido registrados. 7. no hay ningún precepto que establezca la nulidad." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. Por otro lado. G. M.. A pesar de la omisión del Registro mercantil. G. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita.a bienes inmuebles y derechos reales. . que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. 59 El art. como RUlZ DE CHÁVEZ. 2691. no es nulo. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. M. Ca. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. pero no podrán producir perjuicio a tercero. En este sentido no ha innovado nada la 1. conste o no en escritura pública o privada. G') Resumen. 3' En la L. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. M. A éstas debe aplicarse el arto 26.covecharlos en lo que le fueren favorables. En este mismo sentido puede invocarse el art. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. El contrato de sociedad no inscrito. G. Pero esto. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. en cuanto que la limitación de su eficacia. S. S. conforme a la ley común. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución. Ca. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. en razón de su falta de inscripción. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . Cód. M. establece expresamente la validez del contrato. s6lo trasciende frente a terceros. el cual si podrá ap. como ya hemos dicho. decir. Co.

O.. S.. Co. en defecto de pacto escrito. unidos inseparablemente. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. L. dice que la nulidad en CUanto a los socios. en general a la de una sociedad regular". En todo caso. Respecto de este punto. núm. M. cit. F. cir. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. aunque. operar en el pasado como una disolución pura y simple. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social. Y del arto 7. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica. G. Al efecto.. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución. M. cit. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. ob. nota I. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y. G. S. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. PIe.. G. núm.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. Del mismo modo opina THALLER.derecho mexicano parece que no hay duda. 90. 3 A). 288. Civ. _.tila/em. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes. Co. Cód. Cód. ya sea en escritura pública o privada o de. S. núm. del 2 de febrero de 1943). núm. a la que ya hemos hecho referencia. Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato. M. ob. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. será semejante. pues." . en otros términos la irregularidad cometida. se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. pág. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. M. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. .t'' tanto el arto 2691. directrices las normas establecidas por el contrato. son aspectos. no debe tener ningún efecto retroactivo.. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. 237. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. cit. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores. la liquidación. ob. conforme con PIC. extrínseca al pacto social. en definitiva. Véase PIe. Para una mayor facilidad de exposición.. Pero en cuanto a sus efectos. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. O. ob. En el . como el 26 del Cód. M. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. 288. a) Eficacia del contrato entre los socios. A') Relaciones internas. hecho.

Civ. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación. esto es. en defecto de normas mercantiles. una disolución parcial.. En efecto. 78 b l• 11 . M. administración y representación. L G.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. Cód. beneficios.. al referirse a las sociedades irregulares. puesto que el arto 7 9 . 78 BRUNEiTI. configura un derecho de regularización. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. en defecto de la misma. que conceden derecho.. según la clase de sociedades de que se trate. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. M. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización. el de disolución.. 2691 es subsidiaria. y. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y.. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. G." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. Cód. serán aplicables las normas sobredichas. y el 2691. Fórmula general. e) Subordinación del derecho de disolución. Pudiera decirse todavía que. Aunque en la esfera interna. S. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan. Y esta es la ob. M. No creemos aceptable esta opción del socio. el artículo 7Q. no establece sino el derecho de regularización. liquidación de la sociedad irregular. F. en su defecto. F. debe ser el socio el que opte por uno u otro. pág.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. Civ. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. a') Jerarquía de normas. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. D. S. con una interpretación sumamente discutible como veremos. Vimos que el arto 2691. porque la aplicación del art. 38. los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. S.. G. No hay inconsecuencia. reformado. L. la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. cit. separación y exclusión de socios. D.

. Apunte. pág. M.. Z. F.. y el Estado. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. y notas.. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. H. 80 Exposición cir. en el trance de interpretación. si acaso éste fuese aplicable. el personal en su más amplio sentido. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. pero que tienen un valor normativo decisivo. al final. 1941. México. Concepto de la empresa mercantil. D. México. en el Festschrift a CoHN. y ]. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. 357 y sigs. de EHRBMBERG." e) Derecho de regularización. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. además de por la jerarquía de las normas en presencia. Ysobre el 50. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. 'En nuestro caso.. G. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs. . b') El principio de conservación de la empresa. Kaufmiinniube Untemebmes.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal. 1915. de la L. 1940. Apunte. Zurich. sobre organizaóón de empresas. LEHMANN. 1935. ante la posible concurrencia de dos preceptos. frac. directa. como el creador y organizador. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. y por ello. directo y principal de la ley. Madrid. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto. Madrid. lIl. R. 156. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. 61 págs. 1935. método y [uentes del Derecho Mercantil. en manto que informan todo un sistema jurídico. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría. como tutor de los intereses generales. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa. S.. PISKO. 82 Ver SALANDRA. 76. Esta preferencia está impuesta. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. Civ. pág. Cód. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. RUBIO.. por nuevas consideraciones. para la reforma del Código de Comercio mexicano. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. Die Erhallung des Untemebmers. 1944.

pág. núm. Montevideo. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. Prueba de su existencia. L. 1391 Y 1415. ob.. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. 1377. en lo que afecta a las partes.. según la propia escritura o según la ley. Cód. G. G. NEZ DE ARÉCHEGA. .s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. Código cit. Sociedades de hecho. 1." PIe. más difícil.. pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. 29 Si no hubo escritura pública. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. sobre ella y dispondrá. La demanda se dirigirá. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. G. Los artículos 260 y siguientes.ef) Derecho a pedir la disolucián. en su párrafo 1'. aun cuando se hubiese estipulado realmente. 1939. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. 1. que la prueba del contrato será. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. 84 PIe. núm. ea SALANDRA. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil. 1. S. S. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. no podría tener efecto. M. M. El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna. M. cit. que se ordene la inscripción. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá. de donde resulta que. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales. y arts.. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. sino privada. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria.). S. cis. Véase también el reciente estudio de E. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art. para defraudar al Fisco o por otras razones. 1055. da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. 241. lIMÉ. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil. piensa que la falta de escrito. ob. Un pacto semejante. cit.. ob. ya hemos dicho. aplicable supletoriamente. 280. la inscripción. Co. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba. Ahora bien. M.

57. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción. 7'. S. cit.). como el de obtener la liquidación. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. además. El precepto está redactado para las sociedades colectivas. D. como la irregularidad es fuente de sanciones. M. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. Son derechos derivados del contrato y. En las sociedades mercantiles. G. y los textos legales son precisos al respecto. y a las de responsabilidad limitada (art. ob. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. L.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. . a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. fr. En el mismo sentido. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. G. Y 517. 86. ley cit.. Máxime cuando. 38. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. no lo hacen o se oponen a ello. Ya hemos declarado." i) Titularidad. Tiene derecho a salir de esta situación. es uno.).. que las acciones correspondientes competen a los socios. por consiguiente. S. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. a las en comandita por acciones (art. ob. UI. como hemos dicho. 43. por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. L. pág. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. UI.). El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación. El problema no es tan sencillo. pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. F. ley cit. ley. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. Pro Cív.). M. cit. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. pág. h) Pnndamento de estos derechos. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. BnUNEITI. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta. cit. 211. del Cód.

cit. El ejercicio del derecho de regularización. Pro Civ.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. II. en las sociedades personalistas. Será precisa esta circunstancia y que se cubra. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. Cód. núm. M.. núm. y nota 1 del mismo. loe. H. Y esto. además. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29. 333. Tanto al socio administrador. F. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. Ob. ob. con arreglo a la teoría general de las obligaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. aro VIVANTE. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. le corresponde. cuando se trata de obtener la inscripción. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello. cit. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas.. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. 237. ni pueden someterse a arbitraje. 156.).. pág. pág. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. 81 Sulla teorice. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI..DO j) Plazos de ejercicio. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos. de renuncia o de transacción. Ob. no por las ° 86 BRUNETrI. núm. pág. ob. 39. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. 1924.. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria. D. estas acciones deben considerarse como personales. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. 333. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. pero. pág. . y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación. si no se da cumplimiento a la anterior. pero el arto 29. puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual. S. Milano. G. cis. 142. 120. Aún queda la cuestión de si.. cit. L. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. cis. 7'. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali.

recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes. puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley.. el compromiso. . oh. 92 SALANDRA.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia. ob. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. y R" núms. &4 VIVAN"tE. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales.. pág.. la transacción. núm. núm. el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios. pueden tener efecto sólo entre las partes. la renuncia. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. B') Relaciones externas. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados. 785. En las sociedades anónimas. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido.93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. En general. 675. Es natural que así sea. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. es una heob. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. 783.. puesto que esos derechos se conceden. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). 2278. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. LVON CAEN.. 306. cit. H9. cit. cit. cit. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. porque mientras persiste la situación de irregularidad. 16~_ ob. en el interés particular de los socios. núm. a) Personalidad jllrídica. En todo caso. En las sociedades en comandita.. como se ha dicho. U3 HEMARD. pág. En las sociedades de responsabilidad limitada. Si se trata de una sociedad colectiva.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. a ellos corresponderá tal obligación. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas. con su trascendencia frente a terceros. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica. PIe.

Ca. que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México. al estudiar este punto. CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ). 1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia). de 2 febrero. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. BRUNETII. MESSINOO. Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. SRAFFA. ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano. FIO. Rocco. y aún habrá que añadir la suya propia. (VWANTE. 96 Ob. Pero. ASCARELLI. . NELUTTI. que DOMINEOO llama de la nulidad externa. y 3' El derecho de opción. etc. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. Rooco. DE GREGORIO. O. It. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE.. pág. Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. cit. pág.. En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. antes de hacerlo. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI. como modalidad de la cual la estudiaremos. Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI. En efecto: El arto 87.. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. VWARI). SOPRASO.). FINZI SALANDRA. C. Societá. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. 35. 5. nota 1. VIGHI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. y la de BONELLI. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). BOLAFFIO.

5. Co. 330. M. 511s diversas variantes. S. que no las pusieron en regla. lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. Concluye dicho art. de la 1. en definitiva. con sanciones penales. "3 9 El legislador ha castigado a los administradores. núms. los promotores. El arto 97. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad." Estas cuatro conclusiones se fundan. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. existe como contrato y como persona jurídica. S. G. 7'. la sociedad no está legalmente constituida". no obstante aquel defecto (de formas legales). b") Teoría de la p. S. Cód. a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social. 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. .. It. 7'. precepto paralelo al del art.. 1... G. las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras.. los socios.168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. "4Q Además de estas sanciones generales." Adviértase la similitud de texto con el art. cit. S.ersonalidad jurídica. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. Dice sobre 97 Ob. los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas". M. las sociedades irregulares. M. 2. . en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. en su párrafo l. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas . 1. G. el arto 98. Por último. 331 y 331 bis. como en las externas. que es prácticamente lo que dispone el art.. están afectadas de sanciones especiales. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan". Su más destacado defensor es VIVANTE. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. G. ca. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente.. C. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas. M. párrafo final. 1. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones.

7). e") Teoría de la personalidad disminuida. cit. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre. págs. cis.99 e) A la responsabilidad. pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares". supone una cierta "incapacidad natural de obrar".un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato.01 Tras. 497 Y sigs. vol. Su propugnador es MANARA.'. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad". pág. 25. respecto a terceros.. b) Al funcionamiento. 1.ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes". esto es. d') Teoría del ente colectivo. os Ob.. 5 B). 11. págs. pág. En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto. por esto mismo.00 Ob. si bien no pueden estimarse como personas juridicas. como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. delle societá e assoriazioni commerdali. aun las irregulares.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad. de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares". respecto a terceros de las personas de los socios. ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social. es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado. 1. [Personalitá minorata.} La re- presenta DOMINEDÓ. cit. entonces.' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE. de las personas de los socios. algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág. tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios. 23." "Pues. y no es el efecto de la observación de formas determinadas.02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos. especialmente núm." . 21 y sigs. 1.tw '98 Ob." "Se tiene .

en efecto. no tienen acción directa contra los socios que no han operado. el Código. ob. pág. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad. por la observancia de las normas formales. implícitamente admite que ésta existe. por conducto de los socios o representantes. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. 97 y sigs. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente. que la una nace válidamente del otro. y la publicación de la sociedad. distinte da¡ soci che le compongono. y ofrecer garantías a los acreedores sociales. al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad. 236. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción. 98 Y 99. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. en efecto. Dirino Commerciale. pág.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU. sino por la necesidad de personificar la empresa.. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. hace derivar la personalidad del contrato. 97.1°a y." "En el arto 99." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. y por otro.. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad. 36. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. la de la personalidad. II. lidades. por otro fin de publicidad. pág." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares. por tanto. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino. los más de los mercantilistas modernos. sin embargo. debe ser preferida. loe. ob. que dice: "y esta última teoría. 1931." 106 De la página enteñce SALANDRA. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad. págs." 104 AsCARELLI. La personalidad no surge. I. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad.' 10~ De la página anterior MoSSA. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores. 98. 1937. Appunli di Diritto Commerciale. ob. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios. no obstante la irregularidad. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad. Ca. del Código de Comercio. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica. Societá commerciali. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate. en . y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia. cit. cit.t'" 103 BRUNETIl. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía..t°4 MOSSA. Si la ley por un lado. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. cit. cito .105 SALANDRA. admitiendo. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA...general. Para los socios que no han actuado. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad.

1906. págs. 9 y 112. Sociedades irregulares.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular.. cit. En el mismo sentido que BoNELLI. D. cit. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). GaNES DE OUVEIRA. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. cuyo incumplimiento. trascendencia alguna. 138 bis. no tendría. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. 1. . y muy especialmente el artículo publicado en la R. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}.. 1. nace no del contrato. pueden expresarse así: la personalidad jurídica. Las líneas generales del pensamiento de BONELLI. cir. San Paulo. pero de las citas que hace (págs. 110 Ob. administradores y actuantes en nombre de la sociedad. 1. c. 56 Y sgts. 1924. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. pág. núm. 126 a 165. la autonomía patrimonial. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales. como promotores. ob." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. en caso contrario.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios. 146. lB También propugna por la comunidad C. MESSINEO.. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social.09 Ob. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina.

3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma. "dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad". Milán. y en la RivisJa Diristo Commerciale. por disposición legal. 139.'116 . l.172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. a") Contra la teoría de la comunidad contractual. especialmente. éstos podrán considerarla. 159 a 254. 1924. Turin. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación. ya que las responsabilidades son de los socios individuales.attato elemenssle di diritto cammerciele. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera. como regular".. núm.. I. sino que existen personas particulares responsables.ll2 En síntesis. Estos son los argumentos. 118 Trat. pág. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala.. no obstante. etem. elem.'" En las relaciones externas. 691. 116 Delle societñ. loe. U6 TrdJJ. T. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social.. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas. 1'12 NAV¡\RR1NI. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos.5 "Según convenga a su interés. núms. cir. no podrán oponer a terceros la excepción relativa. págs. 693. núm.1J. 2' Nace. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos.'>' Pero. 692. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple. elem. no ha dado vida al ente sociedad". TraJJ. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. etc. pág. Delle societá e delle associazioni commerciali. 690 y sigs. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato. 77. Vallardi. núm. 161. núms . éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . .. 1932. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable. 1104. núm.g') Estudio critico de las anteriores teorías.. 1905. 199 bis y 146. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico.

especialmente en BoNELLI. G. J. M. págs. MESSINEO. D. Su vigencia nos parece indudable. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados. 269. olvidó dos cosas este joven autor: 1'. 88 y 103. ob. 29 y 79 . pág. cir.. y el 26. su exposición. fórmula de comodidad de muy dudoso valor. M. ara V. 92. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art. Rurz DE CHÁVEZ... M. De la vigencia del arto 26. pág. Il. págs. Co. M. pág. 159 y 160.. T cartea. Es básico el arto 26. D.no y las demás disposiciones contrarias. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley". M. G. la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art. S. etc. N. Y de la L.. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales. no puede derogar. no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. si no es explícitamente. ob. F. antes bien. 3003).. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces. G. Co. 424. C. G. Teorice. loe.. porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta. 63. M. Co. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. los arts. Por otro lado. y además porque las aplicaciones del arto 26. Civ. cit.. un precepto general del C.1-0 RODRÍGUEZ.. J.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. Notas al AsOARELLJ. G.. M. y en MESSINEO. cit.. L. M. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J. ob. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L.. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos. C. cit.. deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. loco cit. S. E. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración.. G. pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación. M.. y 24. Co. M. pág. son múltiples en la L. En el ordenamiento mercantil. S.. Civ. pero examinando las disposiciones del Cód. 117 Y R. S. F. porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral. cit. S. M. Ahora bien. Ce. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro. pág. C. pág. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". cit. Ante todo porque la L. S. ob. PoRRÚA. 2691). porque . 1. loco cit. En el Cód. y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C.

2' Sólo trasciende la falta de forma. etc.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. etc. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta. La societá irregolare ed il Progeuo... Esta interpretación del artículo 26 es clara. Ca.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". Las obligaciones son de la sociedad. cit. Cód. MESSINEO. 121 Para este problema véase BoNELLl. cit. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma. pág. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. véase la aguda y seria respuesta de Do. pero es que al inscribirse un documento. 26 Y 119. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros. 1 2 1 Esta es. cis. 428. E. pág. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. de disoluci6n. En contra.) J del que no es más que una formulación general..}. ob. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. y la bibliografía que cita. eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo. El contrato social es plenamente eficaz. Co. F. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe.. G. It. . Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad. 25. 27 y sigs. pues. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. M. loe. Civ. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691. 106. puesto que son los socios individualmente considerados. ob. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura. Cód. mucho más clara que la que permite el texto italiano. 120 Véanse artículos 24. C. del nombramiento de representantes y administradores. D. de liquidadores. MINEDÓ. S. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. de comisarios. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". 5' la L. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. la trascendencia de la aplicación del art. págs. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto.. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. los que quedan obligados. 26. de Iiquidadén.

invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. que por otra parte no es propia de México. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo. es decir. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. En efecto. M. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. S.aw 122 Exposición de Motivos de la L.. para que una sociedad mercantil pueda constituirse. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. G. ~a confusión entre el problema de las . no es el único. Es decir. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. el conocer de acciones de nulidad. logrado el registre. que es una censagración de la personalidad. M. L. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades. después de leer la E. sino eventualmente a los tribunales. en nuestra opinión. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad. Hay otros muchos que. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. G. se suscita la difícil cuestión. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad." 123 Es tan patente. S. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. sino que. capacidad y análogos. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. pero como no se encomienda a nadie. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. ni el más importante. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades. la ley encomienda a las autoridades judiciales. M.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación. Atendiendo previamente a esta circunstancia. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. M. S. G.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. la Exposición de Motivos de la L.

1.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. sino que se limitó a expresar con claridad. aunque lo hubiese. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. sino por el de las sanciones.) tiene en nuestra opmlOn. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. ob. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica. En cuanto a la última objeción. el arto 2Q.. Es decir.. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. M. G. rit. sino por su manifestación. no' por su realización. 2 de febrero de 1943) no innovó nada. Es más. 122. aunque la E. pero en otras. y a otras que no lo son. La confusión debe agradecérsele a HEMARD. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. S. 124 BoNELLl. O. pero complicada. S. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. Teorice. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. 29. loe. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. sean administradores 10 sean. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. cit. Pero. 7'. G. M. la redacción del art. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. 1. ocurre de hecho. un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. pág. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. capacidad contractual y procesal).). párrafo 3'. del sistema legal mexicano. 92. a la referida Exposición de Motivos. Por lodo ello. lo que era una consecuencia lógica. MESSINEO. pág. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. . M.

M. 1. M. Ca. III.).). separación y liquidación).25 Véase SALANDRA. C. V y VII. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. S. 111). tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de. M. de Q. y no se ostentaron como simples socios. ya sigan éstos como socios. G. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. en el sentido de que aquéllos se ostentaron. 1. 111.25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable. siéndolo. hecho. frs. como socios limitadamente responsables. S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. del arto 12S. fr. de Q. 396. 11. sin aclarar su situación. 97 y 98.. arto 94. en relación con el 21. 1. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro. Ca. 12 . de no ser fraudulenta (art. 4lJ. 3lJ. 61). La emisión de acciones o certificados provisionales. de Q. 4. VI. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares. pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe. con la sociedad irregular (art. ya obtengan su separación.1. 1. y por consiguiente de las 'Sociedades. al final. 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio). fr. 9s6. La sociedad irregular. 10. cada vez que quiera actuar en juicio. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente.). La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. págs. puede dar motivo a responsabilidades. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art. L.). 26 C.

.. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios.. Ca. pues el art. ob. 330. págs.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-.. que ya hemos precisado.4 Y '5. Finalmente. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos. núm. para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando. considerar la sociedad como existente o inexistente. nota 10. 11. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción. tiene un alcance distinto. C. por una publicidad de hecho. véase VIVANTH. Tal afirmación falta en el derecho mexicano. . cit. De todos modos. en. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción. cit. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser. que al no poder ser opuesta a terceros. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. M. tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. Pero. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n". oh.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. pág. a su voluntad. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos.128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH.. cuya vigencia invocamos. ser frente a uno y no ser frente a otros. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros. Ante todo. 26." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos".tw b") Contra la teoría del derecho de opción. cit. 26. 128 DoMINEOO. 331 bis. ob. núm. la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. Por estas razones.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado. en nuestra opinión. pág. '3. queremos hacer constar que. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. SALANDRA. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. "extrañas consecuencias jurídicas" . a efectos pe~ nales.. ob.

. porque sería desconocer la voluntad legal. 3' El legislador habría regulado -de existir. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. o una ficción de vida.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad. 222 y sigs. nota 27. Para todo el mundo. ob. asociado o tercero. loe. 180 HEMARD. cit. 131. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular.. que llama sociedades a las sociedades irregulares.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. en definitiva. la inexistencia de todo el contrato. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. porque. Nos queda. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. se tiene o no se tiene. núm. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. s6lo la ley podría regularla. a un cadáver para poderlo tratar como vivo".. pero no se tiene a medias. y socios a sus sociOS. No podemos admitir la de la personalidad disminuida. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. si la sociedad fuese nula. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. cis. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida.ese derecho de opción. núms... que son el basamento de las de DOMINEDO. 2' Si efectivamente hubiese nulidad. 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. 131 VIVANTE. HEMARD. Además. pág. la voluntad de los terceros no podría darle vida. 337. s610 la teoría de la personalidad. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente. hacer fracasar o simplemente diferir. IJ. págs. En efecto. ha sido la hecha por HEMARD. cuya creación depende de la publicidad. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. ob. Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad.de la sociedad no puede oponerse a terceros. cir. 283 Y sigs. . la personalidad jurídica es un concepto absoluto. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". Teorice. pues. etc.

. S. D. en defecto de pacto expreso. sino distinta. Representación de la sociedad. 1924. 133 En un breve estudio que publiqué en la R. Ecos de un proceso. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad. TRI. En consecuencia. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. aa) Normas generales." En el mismo estudio (pág. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados." "Esta frase no contiene una afirmación mía. o que Jo sean por disposición legal.. PIE. v. 2fJ. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. N. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados.. BIGIAVI. G.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA. J. Y SALANDRA. son eso: limitaciones. E. No trata de una capacidad jurídica inferior. pág. pág. M. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. Caracas. G. el arto 10. lOO. L.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo. véase A. pero sí la sociedad como contrato especial. Caracas. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. . En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. 1931. R. del mismo.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales. II. S. pág. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. 11. 1918. M.. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes. 265) respecto del alcance del artículo 2. I. y. 266. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales. cit. 132 En COntra de DoMINEOO. lO!. L. c. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. ob. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny.

It. Por otra parte.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. individualmente consideradas. cis.. . M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. loe. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social. 1. firme con su criterio del derecho de opción. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. lUumulada. Il. 7'. G. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. M. Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98. no hay contradicción alguna en ello. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. 98. Para la doctrina de la comunidad. G. las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. S. L.88 Ob. Para los partidarios del derecho de opción. 160. con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél." 1. 335 y 336. pág. 134).v" En cambio. G. 137. presume la falta de personalidad. S. quien acusa que el articulo 7. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad. 1. según VIVANTE. que todo el movimiento doctrinal italiano. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe.. cir. por 10 tanto.. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente. C. por la que establecen con estas personas. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 . cit. S. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación. 132 Y sigs. núm. pág. págs. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios. VIVANTE.. ob. no hay autonomía patrimonial y. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. 224. L. núms. NAVARRINI..1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. párrafo tercero. De ahí. Es el que formula el art.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. Ca. 136 Teorice.87 Ob. cis. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio. 7Q . y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal. M. en torno de ese artículo.

SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. 128 y sigts. E. La expre139 Ob. pero sustituye a la de los socios resultante del contrato. es decir los que operaron como representantes o administradores. 53. si obran de buena fe. acreedores sociales. apartado e). contra el uno en vía principal. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art. pág. . 120.182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. Ca..). que a nombre de la sociedad". págs. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. 76). responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas . en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. previa prueba de su irregularidad (art. o bien primero contra el uno y después contra el otro.. e) Contra ambos sujetos. sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. en su más amplio sentido.. y 207. tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. Supone una actuación jurídica frente a terceros. 99). El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos.. C. cit. DOMINEoO 139 considera que los terceros. 140 Ob. pero no afecta al mandatario o representante de éste. modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. y el otro en garantía. 98. Además. cit. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad. sociedad. La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas.

a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. 242. que. ni como causahabiente universal de uno de los socios". para todos los efectos que ésta deba producir. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . que aún no ha sido inscrita. Sí quedan convalidadas. Hay un tercero hipotecario. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. En la práctica mercantil. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. L. núm. G. . La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. un tercero contractual. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron.t-> El precepto legal entra en funciones. Púb. 1. el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. Hl PIe. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 . en otras palabras. sin esta especial responsabilidad. M. determina que se considerará como fecha de la inscripción.. La inscripción es un hecho jurídico concreto. No hay un concepto jurídico unitario del tercero. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. S. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. quedan convalidadas. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. y a veces antes. del Rgto. El operar debe ser frente a terceros. A estos efectos. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita. en virtud de que el arto 18 del Rto. la del asiento de presentación. una vez que la inscripción se practica. las operado.. las posteriores a dicho asiento. esto es. cuando el juez ha ordenado la inscripción. etc. aquellos. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. causalidad). no socios. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. un tercero procesal. Para evitar los efectos del precepto comentado. Por esto. buena fe. mientras no se practica materialmente. ob. en definitiva. de Co. debemos considerar como terceros.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. Es indiferente que esta escritura exista o no. o aun después de ésta. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. Es decir. cit.

en euyo caso. en nombre de un órgano colegiado. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. 51. sin consideración a que posean o no la calidad de socios. etc. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. situación que no encontramos en el caso examinado. ni responsabilidad objetiva. cada operación supone una situación jurídica. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. recae directamente sobre la sociedad. Claro que es posible un actuar. porque puede faltar el eoentm damni. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración. es solidaria. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. Il. de acuerdo con la posición que mantenemos. porque como dice DOMINEOO. La responsabilidad no es simple. Quiebra de las sociedades irregulares. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. porque ésta. Además. ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. pág. la responsabilidad será colectiva. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. Consejo de Gerentes.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. es ilimitada y solidaria. H2 Ob. llimitada como responsabilidad personal.142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. cit. con independencia del tipo de sociedad. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. sin relación a los compromisos del que actúa. con su sociedad.. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social.). lo que no sucede aquí. si es socio. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. . Junta de socios administradores. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor.

bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. CUrIO de Derecho Mercalltil. no la sociedad. En el mismo sentido GARRIGUES. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. dice: "No son susceptibles de quiebra . 232.tw En otro orden de ideas. podrán solicitar tal declaración.. pág. Madrid.4 . núm. J. núm. sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. 4. Mere. Dentro de las tres corrientes fundamentales. R. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. 11... al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. y otros citados en el texto. pág. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. 8646 y entre los más recientes SOPRANO.. y otros. che col loro ccntegno. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. Traaato. 1623. pág. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. núrns. serán los socios quienes quiebren. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". 494 y sigs. o un acreedor. ob. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. Il. y HEMARD. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales. u otro. 139. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso. podrán oponerse a ello. J. administrando. 180). 1141. PIPIA Y SRAFFA. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. Por lo demás. 2446 y 2447. se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. admiten la quiebra de la sociedad irregular. en todos los sistemas de quiebras paralelas. núms. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. pues dadas las condiciones generales que la ley fija. civil o concurso y quiebra propiamente dicha. VIII. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. tomo J. PERCEROU. Salvo estas opiniones. 537. si no se procediese a la declaración de quiebra..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. Corso." En los mismos errores incurre URJA. prendendo Iniziativi. Entre los italianos BoNELLI. las sociedades irregulares. núm. núm. Lxcoua y BOUTERON. 1946. núm. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan.w NAVARRINI. 1940. operando in Dome dela societá. núm. cit. Rev. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. Der. Así entre los más antiguos VIDARI. en general. como ente distinto (v. 143 14.

que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra. M. 11. 68. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art.. además de otros muchos. 988. 122. pág. en relación con el contenido del art. D.. 136. en su fracción V. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos. RAIMUNDO. luego si la califica. fr. fr. el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1. 21". cit.. Cód. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. U6 Véanse los diversos autores citados. La invocación del arto 956. la procedencia de la quiebra es indudable." 145 BONELLI. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. y hoy en vigor. loe. cit. sino que la califica de fraudulenta. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. 1937. tramitación y efectos. Y el art. En el derecho mexicano. . se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". 14'7 BoNELLI. pág.). Pailimento. Teorica.186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. se hace con toda su trascendencia jurídica. sino de patrimonio. y de rechazo. 11. sin consideración a la personalidad jurídica. Y en otro lugar. núm. Sulla Teorica... cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. 21. pág. como defensores de la personalidad. en cuanto a quiebra de socidades. posteriormente convertido en ley.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. en principio. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. Ca. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. 1906. 1. Es decir. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. 21 (ambos del Cód. es porque hay quiebra. Buenos Aires. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo. cit. en cuanto a iniciación. R. 58. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. etc. ser declaradas en quiebra" (ob. e. núm. la de su aplicación concreta al caso de quiebra. nota 220). Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. Ca. De todos modos.

4Q . es el mismo que el de las sociedades regulares. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción. de Q. L. 120 Y 121. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto.'" Claro. de la Ley. de Q. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra. el párrafo séptimo del art.). sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto.). 1. loe. 11. págs. cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. 382. 1. 94. de Q. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art. cit.)." A esta declaración corresponde. 118. HS RODRíGUEZ. 1. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra. S. VI. 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. en consecuencia.). 4Q. 397. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. párrafo final. de Q. M. 1. 19 y 42. todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades. de Q. . J. de Q. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley.. fr. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares. fr. con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece. además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. 1. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si.). por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art.). 8. 4Q. G. 7Q . más gravosas que las del quebrado fortuito (art. de Q. e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros. Comentarios. que hoyes artículo 4'. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos.. incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. en el plano normativo. 1. se incurre en el supuesto de la fr. 111. son aplicables a las sociedades irregulares. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. del arto 94. al tratar de los párrafos quinto. son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido.).) y.

No hace falta requerimiento especial. esto es.188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. En consecuencia. se propuso la fórmula antes indicada que. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. D. sin embargo. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. es decir. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad. G. cualquiera que fuese la clase de sociedad. que descansaba en dos elementos: uno. Se convino. M. pág. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. . que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. hay aquí un elemento que requiere prueba. el fundamento objetivo. que la quiebra de todos los socios. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular.. que probasen su buena fe. 15 de la Exposición. De todos modos. 1940. fue admitida por unanimidad. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables.. era de aplicación el arto 7'. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. en definitiva. que estaba prevista en un principio. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. otro. L. México. permitía llegar a la quiebra de los mismos. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. que no hubiesen conocido. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. que según la clase de sociedad. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad. Por eso. S. F.

págs. nota 3.. 749. por lo que.. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. 269. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. núm. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. c. su posición. la una. recientemente. 11. 51. 337. NAVltRRINJ. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. 11.P! VIVANTE dice 152 que. cuando no hay publicación de la razón social. cit. Cuando la sociedad es en comandita simple. en las sociedades irregulares. 151 Vid. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado. nota 1. D. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario. M). 152 Trauato. se han inclinado por la posición contraria. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. y por consiguiente. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. Commentario. 29. DoMINEOO. nota 3. Sin embargo. Pero. y 58. Si se trata de sociedades colectivas. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. pág. . puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. de orden práctico. ob. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. S. hay razones que nos llevan a una solución distinta. menos los comanditarios. G. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. 150 En contra MANARA. responderá en los límites de su aportación. sin complicaciones de la escritura social registrada. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. limpio. aunque fueren regulares. R. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. núm. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. 1914. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe.1. la otra.

Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. el socio comanditario de sociedad irregular. un problema es el que se refiere a los comanditarios. puede determinar la de los socios comanditarios. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. debe responder sin limitación de responsabilidad. al establecer sus relaciones con la sociedad. La situación de los mismos puede ser compleja. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. creemos. Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que. además. b} Si. el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. puesto que nadie podría afirmar que contó con . Estos pueden quebrar. se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente. aunque limitada. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal.él. responderá limitadamente.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan. por el contrario. La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. haya escritura pública o no la haya. En efecto. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. Por consiguiente. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. En efecto. . pero. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. por su condición de socios. y otro. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. resulta ser subsidiaria. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. lo mismo si la sociedad es regular que irregular.

Pueden ser declarados en quiebra. por lo tanto. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. formas y términos que la ley señala. Al no hacerlo. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. IlI. Socios comanditarios. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. podrán ser declarados en quiebra. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad. que además requiere un elemento de buena fe. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. y que no hicieron nada por corregirla en los límites. Socios colectivos. las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. se prueba que conocían la irregularidad. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. Tienen la misma situación que los anteriores. cualquiera que sea el tipo de sociedad. Los socios que. desaparece la situación de objetividad. según la estructura social. por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. Disolución y liquidación. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. Socios comanditados. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma.

especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. Véase sobre estos problemas NAVARRINI.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales.' Mas. la actuación de los que lo son. se hace lenta y poco flexible. que no quieren dejar en. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios. pág. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente. ya que todos los socios están en una situación de igualdad.caci61l. en la práctica.!. No debe olvidarse. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil. cit. o bien se confía a alguno de los socios. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. si ciertas son estas ventajas. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. 281.gll. ob. cito 13 . finalmente.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. Ofrece varias ventajas. 1') S. ~ Delle Jode/a. y las 1 NAVARRINI.s Por eso.. sólo es posible con un pequeño número de socios y. loe. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. Por su estructura. por lo tanto.

El alcance del concepto de 10 subsidiario. en la que los socios responden de modo subsidiario. Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización." . Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones".194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. bien en sociedades de responsabilidad limitada. Co. Italia. q"e existe bajo "na razón social. M.. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. la aportación de los socios.. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición." -1 Cód.. pero sobre todo. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. 11. E. Ca. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C. El artículo 25. son obligadas a menudo. por las de "obligaciones sociales".. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. 1.. cit. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad". DE GREGORIO. se transforman bien en sociedades anónimas. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social". de las obligaciones sociales.. ilimitada y solidariamente. 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica . Brevemente. Turin. L. Co. el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más. a nuestro juicio. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales. así como el significado de la segunda modificación. ob.. G. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo. Alemania) etc.. Céd. de las obligaciones sociales". de 1889." 11') Definición y caracteres. Francia. 10 hemos de precisar después. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. M. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general. 356: "Por estas razones. el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. S.' La definición legal nos parece insuficiente. por lo que. define a la sociedad en nombre colectivo como: .. en un momento determinado de su desarrollo. a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada. de modo subsidiario. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios. lo que se completa en el artículo 127. núm. ilimitada y solidariamente.

. G. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. S. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art. 1. 32 y 230. de substrato eminentemente personalista. F. M. pág. en principio. finalmente. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen. S. somete al Código de Comercio. D. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. 1. con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. 1. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. La administración debe recaer en socios. 22. en este caso. el artículo 2695. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. por su capacidad personal. 1. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. Ley General de Sociedades Mercantiles. 1. M. Civ. G. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts. fr. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social.posición de primer plano y de especialísima consideración..). se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. no por capital. M. cit. . 50. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae. S. G. de modo que. en principio. M.. 46. finalmente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. G.. Al decir que se trata de una sociedad personalista. G. simplemente en razón de su forma.). aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. etc. Es sociedad mercantil. V. garantía y confianza frente al público." En efecto.) y. En. es decir. Ley referida). El voto es por persona. M.). 34. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'. ° 6 SOTGL\. calificación mercantil de ciertos contratos. ob. . 38. los estatutos son. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art. El artículo 4 Q. quiebra y suspensión de pagos. S. anuncio de la calidad de comerciante. M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro. cada socio vale como cualquier otro. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. Cód. S. S. "). en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. . Sociedad en nombre colectivo. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley. 1. la doctrina. G. contabilidad.).

"omnes credirores rasionis seu societasis".. 27 y 28). ob. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. RRINI. pág. núm. pág. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató.." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis.. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis". núm. Piensan como GoLDSCHMIIJT. pág.. ob. 53. cit. 272. págs. cit.. son la base del crédito social. y NAV . VNANTE." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios. . en su Curia Filípica.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. pero. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. ob. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que. La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad. 9 BRUNElTl. nota 169. pág. La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. Eludes de droit commercial.. cit. y la denominación. . En estos dos últimos casos.. los nomo bres de algunos." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. 283. M. 1 En el Estamta de Génova. cit. sin que en ella figuren nombres de personas. que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas.. y NAVAMINI. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". agregando las palabras "y compañía". Los principios básicos de la 1. oh. lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad. 284. ob. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad. citado por NAV. S. G. 29 y sigs. RRINI.. por lo tanto. 165. 268. es decir. JI. deben agregarse las palabras "y compañía". o el de uno solo de ellos. cit. núm. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios. 8 GoLDSCHMI[)T. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. . HEVIA BoLAÑOS. ver también F'REMERY. 382.

El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal. cit. pero sin serlo. Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social.adquiriendo prestigio.. 88. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". en los casos mencionados. más que una alusión a las personas físicas que la componen. si a ello hubiese lugar (S. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va . Se le crea una situación como si fuera socio. por lo tanto. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. subsidiaria e ilimitada. F. núm. ésta podrá seguir usándolo. solidaria. La razón social supone. ruando por el contrario. pág. cuyos nombres figuran en la razón social. 2J. No sería justo obligar a destruir ese valor. pág. ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. es decir. si agrega la palabra "sucesores".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos. y con ellas su razón social. 49. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. en cuanto hace referencia a una empresa en marcha. se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. la Ley. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art. y. tomo XXXI. tal vez. adquiere la responsabilidad de un socio. con clientela y funcionando con éxito económico. fraude). para evitar cualquier posible engaño. por lo que la Ley permite. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. 29). pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. 28). han de reflejarse en ésta (art. sin que proceda a impedirla. 06.\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones. con . Si se incluye sin su consentimiento. J. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables.la consiguiente responsabilidad civil.. . Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad. la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. una mención de valor económico de la empresa en marcha.w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. pues. 2554). Pero. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. se le oculta. obtiene un valor económico.

otra. 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad.198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". concepto éste que fue introducido por la L. pero. en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. M. ha variado en lo que se refiere a su composición personal. C. M. F.. "y hermanos". C. y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. J. el em- .. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. la sociedad en comandita simple y por acciones. modificando la redacción del antiguo artículo 100. S. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma. propiamente hablando. Pero. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. y. tomo XXXIII. 1774. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. pág. p'or ejemplo.. Ca. F. tomo XXVI. 2428). De la segunda. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. Y XXIX. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. pág.. G. 1234). esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria. de la razón social (S. J. al considerar que viola las garantías individuales. porque la solidaridad existe entre los socios. "y socios". Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. En este aspecto. y de la tercera. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas. lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. "y asociados". Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. pág.

esto es. los socios limiten y aun esta.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad. 594. En este aspecto. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. pág. L. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. G. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad. VI. De lo dicho. no tienen efecto algnno contra terceros. S. sin efecto frente a terceros. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. S. Subsidiario. sin previa excusión en los de la sociedad (S. antes de que se proceda sobre los suyos. significa que todo socio podría excepcionar. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. el artículo 24. se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma. Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. 843. F. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. G. 991). Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. pero. tomos XXXVI. M.). J. y. 1. en nuestro caso. para repetir contra los demás. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. En este caso. no 10 . XXXVI. sin perjuicio del derecho del que pagó. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características.. el benejicia de excusión. Es lícito que ínter partes. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. pág. aunque los socios. 26. si no es a virtud de un nuevo juicio. tendrá. pág. M. en los bienes de los socios demandados". s6lo a falta o insuficiencia de éstos.

complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio. lo que se concreta en la indicación del tipo social. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. que es el motivo de origen de la empresa. la sociedad y los terceros. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. 1931. C. Así. está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social. En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. por lo tanto. identificada con la formación de una empresa personal.). su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. en cuanto substancialmente constituye una institución. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas. El factor confianza. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. dotada de autonomía de querer y obrar. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA. que surge de los sujetos que forman la colectividad. Pro Civ. De aquí. un ordenamiento. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. En la sociedad de substrato personalisra. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. arto 29. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta.200 . . se realza como factor jurídico predominante la . Ahora bien. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. en relación con terceros.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa. Pisa. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos. El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto.u En resumen. y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. no admite pacto válido en su contra. puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa.

por otro lado. en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros.. . pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo. de los socios. Sociedades en Nombre Colectivo. con la persona moral de la sociedad". con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. el segundo. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. lo que implícitamente viene a reconocer. El primer aspecto funda el derecho de soberanía. el articulo 123 establece de una manera indirecta. pero con solidaridad imperfecta. por la responsabilidad ante las deudas sociales. 1933. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. que sí cabe la demanda contra los socios. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones. México. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. sino dos aspectos de una misma relación. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios. los derechos patrimoniales.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones. En estas relaciones. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas. por un lado. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios. En este sentido. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones. "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. El propio EDUARDO PALLARES.RES. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. se coordinan las personas mediante su organización interna en él. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí.}. es decir. debe advertirse una doble esfera de coordinación. págs. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad. pero real y efectiva." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). 13 y sigs.

). págs. H. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años).M. Co. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. 1. se perfilan tres grupos de teorías. en la Z. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. Para unos.. jurídicamente. G. En el Código de Comercio mexicano. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. R. el general de diez años. G. M. Ca. Cód. sin base sistemática en el Cócl. sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. Co.! tomo XXIV. 153. S.. 27l. G. S. y que la prescripción de los cinco años del art. con base en 10 dispuesto en el arto 125.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. Cód. 13 LASTlG. el artículo 153. 1047. M. . S. 12 GoLOSCHMIDT. Pero. sobre el vínculo familiar privaba siempre.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art. Cód. L. señalada por el artículo 1047. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. 1. L. 1. l.. M. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. M. en contra de esto. y aún pudiera invocarse la analogía. Otros autores. el contrato de sociedad. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art. Ca. tantas veces citado.). 11) Historia. 25. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. es una copia del Código de Comercio francés." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. G. 387 y sigs. M. S. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años. pág.. y que el artículo 153. fr. fr. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción. Por todo ello. y 245. no se opone a ninguna norma de la misma. M.

278. era el elemento esencial y característico. Por la misma época que en Italia. sino también a otras personas. "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. la responsabilidad colectiva -primero por delito. en la que no será necesario comprender todos los bienes. De la mezcla de todos estos principios y tendencias. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes. en los siglos XIV y xv. es también conocida en España." Entonces. La representación reciproca. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre.14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua. después por injurias. De este modo.v . poco a poco. al estar rr ad tmum panem el oinum". núm. pág. por el carácter. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. Recogida en los estatutos mercantiles. pero. cuando se continuaba el comercio de los padres. Díaionnaire universal de commerce. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob. cit. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. En Italia. más que por una simple comunidad de consumo. ob. después por obligaciones-. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. van surgiendo sucesivamente. . Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. Esta comunidad venía reforzada. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. Así. En Alemania. cit.. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. cuando era necesario. 162. bajo el nombre de Compañías generales. NAVARRINI. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte). Simultáneamente. En Francia. 28l. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. sea por último. pág. a fines estrictamente sociales. por una comunidad de producción.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ.

Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. en tanto que en Alemania. Ley 78. 197. En resumen. basta la escritura privada. y art. vale lo que ya tenemes dicho. pero ya su padre. E. podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa. 1') Escritura pública. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6. XVIII. 1.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas. M. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. las Partidas. N. sin que sea absolutamente esencial.) 19 Ob. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. 18 MOSSA.. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. por hacer acto que la induzca. como vimos al estudiar las sociedades irregulares. Partida 3. el arto 87 exige que conste por escrito. La existencia de ésta. pég. (XV) . 272. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art. F. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado. F. el registro de la misma. Por lo que atañe al derecho hispánico. también basta la escritura privada. siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa. Civ.). Co. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. Derecho Mercantil. 111) Constitución legal. la indispensable autoridad para cumplir fines. Tít." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. En Francia. G. hacen indispensable la existencia de la sociedad. pág. Cód. ]ACQUES SAVARY.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. Cód. Según vimos en la parte general..(XV) En Italia. Respecto de este documento. cit. 18. la voluntad común organizada por ella. Debe distinguirse entre escritura y contrato. S. en vigor desde ello de abril de 1967. a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. como podría originarla un claro contrato de sociedad". en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. 1804. L.

por lo que no es procedente volver a tratar este problema. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. artística. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito. La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. y en general.). L. que el conjunto de los mismos constituye un status. industrial. M. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable. La aportación puede hacerse. en dominio o en goce (art. S. Oficina Federal de Hacienda. o cuando el incapaz. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. o a los terceros que se conecten con . Fuera de estos casos. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829.la sociedad. 11. Los menores e incapaces. Ill') Trámites administrativos. 11') Registro. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. La escritura. como ya se vio. etc. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece. G. Para su mejor exposición. en su caso). como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. ya era socio. y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. IV) Dinámica social. según que atañan s610 a los socios.. G. S. A) . tiene el contenido que ya hemos estudiado. M. cuyas características generales hemos anticipado. así como las concesiones administrativas. la propiedad intelectual. antes de ser declarado su estado de interdicción. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. Obligaci6n de aportación. Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. Ya quedó explicado en la parte general. . Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. estimamos. como documentación notarial de contrato. 1') Derechos y obligaciones de los socios. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. podemos distinguir entre relaciones internas y externas.

. 35... G. 1151. G. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. VIVANTE. IV. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio.. núm. M. 11. 122 y 123. ob. 1... ni por cuenta propia ni por ajena.por cuenta ajena. Y NAVARRINf. núm.~2 Sobre modalidades de la aportación. 47.206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. ob. S. cir. véase lo que hemos dicho en la parte general. Trattaso. M. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. M. 1578. S. que se enuncia por la ley (art. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho. G.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. porque como repetidamente se ha afirmado. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT.) al decir que: los socios.' esto es. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento. Ca. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social). 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales.M. 11. pág. de acuerdo con las disposiciones del Cód. además.. cis. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . ca. La aportación es un derecho y una obligación. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. es una cuestión de hecho. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. que no creemos legal. En la sociedad colectiva. pero 110 es mma de responsabilidad.). 42. fr. ob. 32. IV. típicamente posible en esta sociedad. ob. estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social. nos remitimos a lo dicho en la parte general. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. 1. oh. Y. S. págs. THALLER. 1203. ello supone que no podrán actuar como comisionistas. C) Prohibición de concurrencia. L. 1. haciendo así una competencia desleal a la sociedad.). los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. 35. 14. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales. clt. cit. podría cumplirse coactivamente. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social. ni formar parte de sociedades que los realicen (art. 323. pág. que es el medio para el logro de los fines comunes.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n. 317. 21 SOTCIA. sobre comunicación de libros (arts. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA.

requiere el nombramiento de personas. pág. La sociedad colectiva. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI. el precepto no les sería aplicable. NAVARRINI." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. e. para ASCARELLI.. 462. 11. 93.» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. ya sea con carácter general. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad.. núm. núm. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. pues no tiene sentido. 205. lo que puede constar en la escritura o en documento separado. el mismo. S. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. ya para casos concretos y determinados. que si éstos no han llegado a producirse (art. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa. significa conocimiento por sus adminisrradores. pero. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili. párrafo 29. pero si no 10 fueran. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. es renunciable. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. una vez transcurrido el plazo de tres meses. . Treuaso. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. as R. D) Derechos de nombramiento y revocación. Commento. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. 1930. el mismo. en negocios particulares. 1902. S. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. G. M. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad. 161. núm.). Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. G. para mí. de su fin originario. Conocimiento por la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. si la sociedad fue perjudicada. D. M. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. 35. por lo mismo. 1. como ya quedó dicho. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. IV. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad. 11. 1. como cualquiera otra. Trasao elementare.

S. según los estatutos (art. La representaci6n también puede ser limitada. empero. 45). corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. Si esta designación específica existe. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. exigir para la adopción de ciertos acuerdos. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. es decir. 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. L. cit. y.w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. 43). se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. la resolución discutida no es adoptada. corresponde un voto a cada socio. esto es frecuente. expone ese mismo punto de vista. a algunos de ellos. que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría. El voto es por cabeza. 31). pág.208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. que exige la unanimidad o la mayoría. la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. . En el caso de empate. señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. La ley no lo dice. es decir. abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. 6. y 8' La aprobación de cuentas (art. si él solo representa más de la mitad del capital.. mayorías de personas y de capital. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art.). a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. ob. caben combinaciones especiales. 70. 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. fr. por designio expreso de los socios. S. IX. 35). La L. 37). es decir. pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia. 7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. las correspondientes revocaciones. 41). En la práctica. G. 42). según se hubiese fijado en los estatutos (art. PALLARES. E) Derecho de decisión. 34). Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. el empate equivale a una votación negativa. en su caso. M. por ejemplo. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. M. G. es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido.

Respecto de los socios industriales. 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. S. correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. 46. Sin embargo. G. G) Derecho de estabilidad. sino por el consentimiento unánime de todos los coios. al final. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. decidiéndose esta mayoría por personas. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una.Por esto. 47). y. o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. El de denuncia o reclamacián (art. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. párrafo 1'.1. Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. al principio). La confianza propia de estas sociedades personalistas. en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia.).. por e! derecho de separación que la ley le concede (art. como si sólo es uno. 20 Y 21). puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios. 34. les corresponderá únicamente un voto. sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. Es un derecho esencial. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. porque la ley señala como régimen 14 . en relación con los arts. al que ya hemos hecho referencia (art. el contrato social no pltede modificarse. en este caso. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. 1. al final). G. S. H) Derechos patrimoniales. párrafo 2'. 46. 19. La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. 49. si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. 47. F) Derechos de control. otra. 43). en la que s610 participe en los beneficios. M.). M. que es aquí de aplicación. al final). Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación. 47.

a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. si el balance arroja utilidades. tomado en junta de socios. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. 49). Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. Tan estricto es este principio. concede a 105 socios el derecho . Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. o de pacto efectuado con la sociedad. 31). es decir. Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. J) Derecho de cesián. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. el intuitus personae tiene tanta fuerza. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. La voluntad de los socios. si en ello no consienten todos los socios. y. en mi opinión. 1) Resarcimiento de gastos. incluso los fiscales. En estos tres casos. Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. por unanimidad o por mayoría. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio. 32). sino en los términos de la propia ley. El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n. daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. si así lo acuerda la mayoría (art.erjuicios. párrafo 29 ) . en virtud de declaración estatutaria. daños y p. 49.210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. para impedir la entrada de extraños el?. Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución.la sociedad. como indica su nombre. que la ley. salvo pacto en contrario. Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto. requiere un acuerdo caso por caso.

El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. aunque sí cabe su ejercicio por representante. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales. En el Cód. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. Administración y representacián. como cualquier otro socio. pero entre el cedente y como válida. G.a un extraño. de carácter interno. lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. A) Administración social. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. . acreedores embargantes). distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. fr. externa. como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. S. no pueden ser cedidos. Ca. M. art. La sociedad puede desconocer la cesión. según que se requiera uno u otro.. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. El artículo 6. por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. a) Su necesidad. de información. y la actividad representativa. M. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso. etcétera). 44 de la misma ley. 1. mando son de índole económica (derechos patrimoniales). IX. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. 33). dirigida a terceros. consistente en el uso de la firma social. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. M. G. La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario. En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. y el art. y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. S.. La inexistencia de esta prohi- bición en la 1. que señalan las normas para la administración de la sociedad. de asistencia. pero los derechos de cooperación (derecho de voto. a las que se atribuyen facultades de administración y representación.

Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. 1. a los que aplica (indebidamente. ENDEMANN. de los administradores y del sistema de administración. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. pág. I. En resumen. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. El precepto general lo hallamos en el arto 36. Diversas bipótesis. 11. 29 ASCARELLl. LYON CAEN y RENAULT. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. teniendo en cuenta. 392. S. 295. núm. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. G. pág. y 2G Commenterio. 142). como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. pero fijación de un sistema para su nombramiento. quienes podrán ser socios o personas extrañas. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva.212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. S. 2$ Por ejemplo. 251. e) Nombramiento. según una tradición histérica constante. M. especialmente. por ejemplo. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. M. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. Trastato elememale. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. .. en la doctrina alemana. los autores franceses e italianos. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. 420. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. núm. en su opinión. y no de un mero mandato. se les considera como mandatarios y que. este calificativo puede mantenerse también hoy. 21 THALLER. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. ya habla de un Venlrauenakl. G. NAVARRINI:l6 dice que. La 1. En general.

existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano.. en el caso que comentamos. 1. 45. todos los socios concurrirán a la administración. la decisión se reserva a los socios (art. 1. En el caso primero. M. G. G. pero. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. núm. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. es decir. pág. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. se deduce terminantemente del artículo 45. 46).). de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. 367. primer párrafo). 200. S. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. tendrá aplicación el articulo 40. Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. véase GARRlGUES. lo que no tiene sentido. 37). el sistema adoptado es el contrario. los que podrán ser socios o personas extrañas. Que los socios concurran a la administración.. M. que cita erróneamente al derecho español en este grupo.30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. so VIVANTE. en esta hipótesis. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. y en caso de empate decidirán los socios. Si los estatutos callan los nombres de los administradores. significa que cada uno tiene facultades administrativas." En otros sistemas jurídicos. en el que todos los socios son administradores. procediéndose por mayoría de votos. 36). en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. 1. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. Para el derecho español. 40. JI. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento. 1. se estará a 10 convenido. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. S. En caso de empate entre los administradores. se procederá al nombramiento de los mismos. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. 1. G. 45).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. . dado el sistema colegial de la administración. En el derecho italiano y en el español. M.. cit. ob. S. pero fijan un sistema para su designación. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art.

en este caso. sin embargo. pero no el sistema para su reposición y sustitución y. El nombramiento y revocación de los administradores. además de la calidad de socio." Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. 37). lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art. los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. Por pacto expreso. 46). otras ciertas características. cuando hayan de ser designados por los socios. el nombramiento por un extraño. en que han de investigarse el dolo. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. absoluta. por ejemplo. El nombramiento sólo corresponde a los socios. será por mayoría de personas. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. el derecho de separarse de la sociedad (art. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. dada la estructura de esta sociedad. Ello supone un proceso contradictorio. como ya se advirtió. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. de naturaleza declarativa. o que sólo sean designables personas que reúnan. . pero. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. culpa o inhabilidad. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. Desde luego. 38). d) Calidades para el desempeño del COI'gO. Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. porque constituye una garantía. pueden ser socios o extraños. pero. que votaron en contra. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. sin que sea lícito. Un caso especial. puesto que cabe la remoción judicial. La inamovilidad na es.

D. inaplicables en los demás casos. siempre que se trate de actos urgentes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. cit. S. El artículo 10. Civ. además. L. Si ocurre 10 primero. F. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. resultan del artículo 41. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. oh. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad. pero. de resolver sobre el acto de que se trate. debe considerarse como voluntad de la administración social. según la estructura y necesidades de la sociedad. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. párrafo 1).. en términos de derecho común. 31 NAVARRJNI. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. por consiguiente. y con razón. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. En primer término. si no es con el consentimiento de los demás socios. Cód. legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. aunque sea momentánea. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art.. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. . 184.. núm. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. no obstante. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. precisa. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. no podría. f) Duracián del cargo. M. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal. "La esperanza de ganancia. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. para administración y para realizar actos de dominio. si son varios. s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. G. para pleitos y cobranzas. El concepto de acto urgente no lo da la ley. Las limitaciones legales. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. con los casos de excepción que el precepto señala." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. en la sociedad colectiva. 45. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado.

ni aun así. O. 1929. pero. ya por modificación posterior (art. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. 49. . a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. no es un cargo que tenga que ser retribuido. pero. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio. culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. Tampoco puede alegarse el art. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. F. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. Por supuesto. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. la irrevo- cabilidad no es absoluta. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. no cabe duda de su derecho a una retribución. 49.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. párrafos l' y 2'). salvo revocación anticipada. la del art. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. o por el otro socio si sólo fueren dos. g) Retribución. que deberá basarse en el dolo. esto es. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. si no hay pacto sobre ello. Civ. B) Representación. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. Cód. prevalece sobre la norma general.. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial. asumido voluntariamente. a) Concepto. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. 39). 5' constitucional. ya sea inicialmente.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. la escritura podrá establecer normas. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. M. lo Uso y abuso de la firma social. fr.. d) e) Delegación de poderes. bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. que para la sociedad quede obligada. si no se hiciere. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. todos los socios lo son y también son representantes (arts. Cabe decir respecto de los representantes. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada. can las excepciones que veremos después. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. . e) Atribuciones. G. Ante todo. todos los socios administradores podrán usar de la razón social. bajn su respon- sabilidad. 6. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. pero. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. vinculan a aquélla. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. pero sí algunas referencias al mismo. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. L. 2" Si hay designación expresa de administradores. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. 40 y 44). bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. 34 Cuando los representantes sean varios. S. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. IX).

fr. Por eso. Finalmente. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. y que. obligan a ésta. si los acuerdos han de tomarse por determinado número. al que ya se ha aludido. G. etc. pues ello plantea un problema de buena fe. Esto se desprende del arto 10. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad.. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. Ca. M. M. IU') [unta de socios.218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. El C. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. IU). Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. por lo tanto. G. M. no obligaría a aquélla. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. 1." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. del que formaran parte -en . De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. No encontramos en la 1.. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. Además. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado. la sociedad quedará obligada.tlnta. 246. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. S. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. Sin embargo. cuando usan la firma colectiva. S. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales.

a lo que ya hemos aludido. en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse. la ley prevé su creación. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos. IV') Organo de vigilancia. . debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. De éstos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia.todos los socios. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. las modificaciones estatutarias. se aplicarán a la convocate da. No obstante. para enajenar inmuebles. En efecto de disposiciones legales y estatutarias. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios. mediante el nombramiento de un interventor. las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores.

La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. D.. que unas veces se asimila a la locatioconductio. . loe. núm. en A. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. o por simples motivos de capacidad. C" 1897. cit. otras veces al mandato. cit. mediante él.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. cit. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario. cit... en las que se interesan diferentes personas que. ARCANGEU. Este es el origen de la sociedad en comandita.: SALEILLES. Il.. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. 269 Y sigs. pese a su nombre. ob. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. núms. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender. 1907. 217 y sigs. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. La ley de 1408. Commenterio. dada en Florencia. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida. La commenda a Venezia. NAVARRINI. Originariamente. ob. la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. págs. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje. era desconocido en el derecho romano. ob. 390. VIVANTE. en el que. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. Para unos. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél. además. 2 Véase NAVARRINI.

ca.ÓciI. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación. 367. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar." Por ambos motivos. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. La societá in commandira semplice.Ócit. 3 VNANTE. por las sociedades de responsabilidad limitada. la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. y muy particular en México.' Apartándose de esta concepción. nota 3. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. n. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo. Véase Bosco. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital. 1903." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada.. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica. cit. ob. ob. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses. ob. por las razones que después hemos de apuntar.e Para otros. y.? Por otro lado. pág. pero..90. 5 ARCANGELI. ob. núm. sin uso de razón social. pues su papel está atendido. Y del mismo. de todos modos. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo. 391. con grandes ventajas. . 3917 NAVARRINI. no responde ya a las exigencias de nuestra época. o VNANTE. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. -t . por 10 tanto. núm. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas. Desde la ley florentina de 1408. citado por NAVARRlNI.. Il. núm. ob.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia.. cit. a las ordenanzas de Bilbao.. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida.

). al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. la muerte. Co. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art. art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. personalista. es decir. a la que se refieren los artículos 207 a 211. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. que remite al 50. y la denominada sociedad en comandita por acciones. M. en principio. el voto es. español. por lo menos. En la L. que remite al 46). 57. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. son semejantes. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple.. podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. S. . Y también son e VrvANTE. quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación. G. M. arto 145. ds. existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. al texto mexicano. L. S. un contrato. por ejemplo. por cabeza. 11. que envía al 38). regulada en los artículos 51 a 57. 49 . En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. como en la colectiva. 57. Pueden ser socios personas o sociedades. núm. fr. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva. S. G. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art. Se trata de una sociedad mercantil. entre dos partes. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. L. aunque puede convenirse el voto por capital (art. En la sociedad en comandita simple. 396. 76 y el C." Completando la definición que focmula el artículo 51. M. ob. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art. El Código de Comercio italiano. Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. Análisis de sus elementos.. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds). 57. aunque no realice actos de comercio. podrán nombrarse administradores extraños. G. V).

57. ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad . cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art. Lo mismo que en la sociedad colectiva. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. que remite a los arts. responderá ilimitadamente." . el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. 393. Para acabar. Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios. ob. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. cit. junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social. se agre.".224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva. es decir.garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. 10 VrvANTE. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita. con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. los de responsabilidad ilimitada. en e. los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social. 29 y 30). es decir. Como si fueran socios (0manditados. 4" Finalmente. La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto. cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52). pueden figurar en la razón social. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. la en comandita simple existe bajo una razón social.a la cuantía convenida de sus aportaciones. que remite al 31). 3l). núm.. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios. solidaria y subaidiatia de los mismos. 2\' Los socios de responsabilidad limitada. 57. 57. que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. Al igual que la sociedad colectiva.

Los socios comanditados pueden ser socios industriales. por expresa disposición de la ley. No hay limitación alguna para los socios comanditarios. se comprende. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. 57. y. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. 211. 15 . B) Derecho de informaci6n. 32 Y 33. M. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. sino también por analogía. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. por definición. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones. C) Derecho a los beneficios. aunque aporte lo prometido.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. aunque la ley no distingue. Ya se trate de socios cornanditados. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. los comanditarios. S.). Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. si bien éstos. Para el resto del proceso de constitución. a los comanditados. O) Derecho a la cesión de la participación social. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. G. que invoca a los artículos 31. responde ilimitadamente. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad. l. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. L. párrafo 2'). La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. como repetidamente hemos dicho. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. son socios capitalistas. pero no a los comanditarios (art. A) Aportación. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. Únicamente.

hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ. consejos. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. que debe ser evitado. cit. núm. mediante los actos representativos necesarios. La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva. . cit. 1. en su caso.. . 13 VWANTE.v En consecuencia. Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración. 54 y 55). si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts. 399. la libertad de realizar 11 12 VWANTE. 11. También será solidariamente responsable para con los terceros. 54. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente. el comanditario. Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente.. en los términos del contrato social (art.» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos.No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión. l 3 VIVANTE.). Los comanditarios pueden dar opiniones. no se transformó en el deber de pasar por ello. al final).. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. ob. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. 10 que sería un error en nuestro caso. G. 11. H. ob. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo. nÚID. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. representacián y vigilanáa. S. quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen.226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. cit. Además. núm. M. por un lado. sino con el Código de Comercio francés". no órdenes. 54 y 55. No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. Las razones de esta prohibición deben buscarse. 390 ob. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social. A) Administración y representación en general. No se consideran como actos de administración.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. Naturalmente. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. implícitas. con independencia de su categoría. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. ni podrán tener voto. en los términos del contrato social. En todos estos supuestos la oportuna autorización. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. de acuerdo con las leyes laborales. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. en principio. ingeniero de la sociedad. médico. con toda su fortuna moral y patrimonial. que. El artículo 47. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. o como prestación de servicios. no se reputarán actos de administración. no se reputa como intervención en la administración. Ahora bien. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. El socio comanditario puede ser contador. pero. actuar como me-diador. porque lo invoca el 57. Modificación de contrato social. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores. otras. en materia administrativa. corresponde también a los socios comanditarios. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. etc." . están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. explícitas. podemos citar los siguientes casos. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. unas veces. que establece a la sociedad en comandita. A modo de ejemplo. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. a nuestro juicio.

En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio. por otro lado.. Del mismo modo. si los hay. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada.v w Otro caso excepcional. 402. desde luego. además. 2~ Continuación de la sociedad. 14- VIVANTE. cit. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura.Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. y 49. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos. los comanditarios. al disolverse ésta. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador. a falta de comanditados.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores.\ Que no haya socios comanditados. ob. y. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto. es decir. Por un lado. que en nuestro caso son. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. impulse a los comanditados a empresas temerarias. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. 3'. . podrá interinamente un socio comanditario. núm. materialmente no puedan encargarse de la administración.

Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. en el segundo caso. También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. El primero es si se trata de una simple solidaridad. pero. La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. con responsabilidad subsidiaria.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. C) [unta de socios. o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. lo cual plantea dos problemas. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. en el suizo (art. solidariamente. La respuesta es doble. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. 598) y en el portugués (art. La ley no aclara este punto. Los socios no administradores. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. al final). B) Vigilancia. 170). Finalmente. 50. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. del balance y del inventario. sean comanditarios o comanditados. En el primer caso. el infractor responde para con terceros. son distintos según la extensión de la infracción. los resultados de la operación. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. que cita el 47). 54. a los efectos indicados. 203). En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. por las numerosas restricciones que pesan . le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. la responsabilidad solidaria es general. en definitiva. Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. éstos soportarán. tienen derecho al examen personal de los libros sociales. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. . a resultas de la operación realizada.

incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. Esos casos no son los únicos. De todos modos. . pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden.230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. deberá recabarse el consentimiento de todos los socios. puesto que ello equivale a una modificación estatutaria. ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades.

de 1937.l de España. BRUNETI'I.eta e Associaxioni commerciali. págs. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. pág. E.. núm. 123. París. Handelsrecht. Soc.. 487. 1. J. GARRlGUES. 321." 1. 1873. Lezioni su/le societñ commerciale. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices. en la cual los socios participan con aportes al capital social. di Dirino Commerciale. a la explotación de una industria mercantil". núm. 1929. GIERKE. la define así: "La sociedad anónima o compañía. ]. 1931. Deiiniciones doctrinales y legales. Tranato di Diritto Commerciale. 237. Madrid. Roma. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". R. dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. 11. I1. Santiago. Derecho Comercial. WIELAND. T. 11. pág. pág. App1l111. 43." La ley brasileña de sociedades por acciones.. 1931. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia. Co. critica la definición del Cód. Curso de Derecho Mercantil. exclusivamente de estructura colectiva capitalista". pág. por las obligaciones de la sociedad. Padua. 1936. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. G. Handelsercbt. En la doctrina.. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones. pág. págs. PALMA ROGERS. vol. que actúa bajo un nombre propio. vol. Véase VIVANTE.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n. núm. 220 y sigs. Instituciones del Derecho Mercam. de 1940. 230 Y 232.. en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. núm. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. 1936. en la que los participantes no pueden estar obligados. 1941. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl. deber de aportación limitado.' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran. 263. DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n. 184. AsCARELLI. 412. (nrt. tendrá . MARTÍ DE EIXALÁ. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada.

Ce. 1938. para encontrar su justificación en el derecho positivo. colombiano. que daban las notas siguientes: denominación social. G. Civ. El Cód. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. por esencia un conjunto de personas. y 31. 30. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa". El proyecto de 1929 (art. 121) y español (art. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. Ca. argentino. 550 del Cód. y que han de ser examinados con mayor detenimiento. en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. dividido en acciones. responsabilidad social limitada. al mismo tiempo. 378. Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. Tratado de Derecho Comercial Argentino. en vigor desde el 19 de abril de 1967. queremos indicar que implica. Co. (N. una pluralidad de las mismas. administradores amovibles. E. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. chileno {arr. A) Sociedad. de estructnra colectiva capitalista. sobre esta definición M. expuesta por el Código de Comercio francés.. derivan de la . en sus artículos 29. uno por uno.(XVI) Estas definiciones son incompletas. pág. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. RIvAROLA. M. Aires.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. Ca. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. 2325). con denominación. Sociedad de fin solo socio. El Cód. Mínimo legal." V. de 1883. 11. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. S. Co. responsabilidad limitada de los socios. B. los elementos de la anterior definición. Con arreglo al derecho mexicano. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. 242. 243. de capüal fundacional. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales. M. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios. así como el capital social dividido en acciones.) . Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. 3). Analizaremos. Pluralidad. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. y. Pero. del mismo valor nominal. guatemalteco y del art. La L. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. 244 Y 245.

!l Sobre este problema. La L. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. 11 La Ley francesa de 1867.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación. 1'1) es de siete. A. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. S. Civ. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. A. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. una sociedad civil. cuando menos. el número mínimo de socios es dos. "En la L. IV)." Ley Br.. este mínimo (art. La L.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad. 2688. ni durante el funcionamiento de la misma. La 1. 5 L. de cinco socios (arts. Cód. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. 1 y 4. propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante. etc. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. Sobre condiciones de capacidad. En algunas legislaciones. 229. A. quiere decir que. S. Br. 38. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. . VaJor de la forma. fr. son aquí totalmente improcedentes. 1. inciso d ).). A. 87. 2695. A. 1). arto 2. 89 Y 229. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. S. Inexistencia de sociedades anánimas civiles.). A. S. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales. 1).' Debe advertirse que. es la única clase de sociedad mercantil por la forma.. G. fr. S. M. la S. considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. G. en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. instituciones de crédito o de seguros.. 1. una sociedad mercantil. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. al exigir que se componga. S. 87 y 89. 11. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. D. Cr. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. en su arto 137. fr. B) Mercantil. esta indiferencia por el objeto. fr. volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima. aquí la ley fija un mínimo legal superior. Br. F. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. pero en ambos casos se trata de fundadores. Inst. Por consiguiente. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. A. M. 87.. IV.

A. cit. loe. § 4. -Co. AsCARELLI. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. es decir. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. cit. ob. conociéndosele por el objeto de su institución. en el mismo sentido..234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion.. 11. 413. Co. se llama anónima. núm. M. en vigor desde el 19 de abril de 1967. S. CIVETIA. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. el titular de una clientela. J. en Rio. S. ob.). 186. 3. (XVIII) En el C. (arr. pág. estructura de ésta. § 1). Así también en la L. Dir. oh. cit. Comm. cit. La ley brasileña (art. fr. E. (N. 152. A. cit. la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. en el derecho mexicano.) 7 GARRIGUES. pág. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art.) 1 Y en los que en él se inspiran. C. carecía de nombre o razón social. Co.. (§ 4. En el C. G. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. 87 y 88). que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. lo consiente cuando es el nombre de un fundador. pág. 88. 29. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación. libertad de formación. Br. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. el autor de un producto. 1912. operar y girar. la sociedad que consideramos. en la L. Dir. esp. elementos. A. VIVANTE.) . Se contrapone así. A. Por eso. 1. en Río.. C. de un accionista. inciso 1). sin nombre. A. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. ver PALMA ROGERS. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. cit. de 1889 se precisaba (art. La L. inciso 2. A. Véanse SCLUO]A. L. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente. La Ley mexicana afirma (art. cit. pág. No hay. de 1884.. ob. Comm. cuando menos. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. 323). pg. 53. M. loco cit. si se decía que la S. E. por ejemplo. Razón y denominación. esto es. 1. S.. 221. ob. 3) yen el Cód. S. con el nombre de uno de sus socios. M. 339. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa..). (N.)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. Co. Ca. ob. II. (art. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER.. 1920. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona. límites.

llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. no establece la responsabilidad ilimitada de la misma. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. En cambio. perfectamente definidos.(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. no hace referencia a un problema de responsabilidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. En la sociedad colectiva y en la comandita. Normalmente. y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. (N. Así es un elemento de crédito comercial. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst. M. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. o bien.). las sociedades anónimas. E. párrafo final). porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa.. derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo. o bien. 1. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. "caudón". se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera". a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. 7). etc. 5. S. cuando se trata de sociedades anónimas. 5). Además. de las palabras "fianza". (art. ya sea en español o en cualquier otro idioma. G. sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa. 5). 2.) . 3) . etc. 27 y 52. que ésta explote patentes. en la de Fianzas [art. S. y justamente. banquero. y. el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. la inclusión de un nombre personal en su denominación.

en vez de figurar la denominación social completa. Cía. "La Imperial. G.). que comentaban el Código de Napoleón.. Tradicionalmente. de Cerillos". aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa. S. sin nombre. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943.". de 1889. M. lo que. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. M. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. Es muy frecuente ql:le. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. Por último. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. Así se dice: "La Helvetia". Además. Ilegal. la que constituye parte integrante del nombre comercial. A contrario sen Sil. en cambio. M. sin relación alguna con el objeto social.. 30. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. C. además. Co.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. peligrosa. Así se entendía por los autores franceses más antiguos. Ca. Por esto. se usen abreviaturas o siglas. L. debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. 57 Y86. denominación social ha implicado el nombre objetivo. la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es. de 1889. S. "Compañía Iinpresora y Papelera. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales. M. A. G. 29. primero en regular la sociedad anónima. es decir. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. En el C. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. que representan a todos los efectos legales dicha . S. porque resulta claramente del mecanismo de la L. . que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores.

L. La afirmación legal tiene. ob. O. ob. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley. AscA. S. S. 1925. A. núm. . 45 y sígs.105. L. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . sino la cuantía de su aportación. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. no importa la calidad personal de sus socios. si ya existe algu- na denominaci6n igual. 696. 88. ob. (il. En las segundas. zme.. En las primeras.). arto 88. de igual fecha). A. sociedades de capital. núm.. 215. G.. cit. especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. G. ob. 11.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación. como firma comercial. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales. (art. S. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital. 413. al calificar una escritura. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts. M. 221. pensamos que dada la redacción del artículo 88. cit. cit. y BRUNETIl. S. es cierta. D VIVANTE.. JI. así se dice F. a nuestro juicio. PIe. el juez y el Ministerio Público deberán considerar. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola.ectos. l. En un sentido. aunque permite que se forme libremente la denominación social. de 31 de diciembre de 1942. peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. núm..). A. sustituidos por los arts. cit. Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. París. se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas.. pág. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo. D) Capital [undacional. dificultan el desarrollo de esta materia. D. A. debe entenderse esta afirmación de dos maneras.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva. una amplia trascendencia en cuanto que. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro. págs. M. S. la Ley. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. Sociétés commerciales. 216 Y siguientes. De todos modos. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita. ed.existente (principio de la novedad del nombre.s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas..RELU. 143. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. 1()4.

Traité des sociésés. Por 10 que respecta al derecho mexicano.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. además. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás. 647 y sigs. 89. no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. 1943. U.1. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts. con eficacia en las sociedades anónimas. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad.). en las sociedades colectivas. precisan la previa integración de un determinado capital. como sociedades de capital. en comandita y de responsabilidad limitada. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. 91. M. se oponen las sociedades anónimas. en comandita y de responsabilidad limitada. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano. vol. G. F. en cambio. de cuantía mínima legalmente fijada. VALADÉS.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas. G. En otro sentido. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas. París. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. la! sociedades mercantiles. 100. 1. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. En cambio. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos. a las demás que reglamenta la ley. . En cambio. de capital fundacional. es motivo de disolución en las personalistas. en cuanto que las primeras. 93. S. ÚIJ causas de disolución de. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae.. S. véase A. y porque. U y IU. desembolsado en una cierta pro· porción. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. para poderse constituir legalmente. fr. fr. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas. véase CoPPER ROYER. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley. México. Con estas aclaraciones. frs. 1.. 1939. autorizado por el artículo 130. págs. en las anónimas. D. 11.

L. 13 . se consigue fácilmente con las acciones. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. en las sociedades mineras. en cuanto a los socios. como se desprende de los artículos 87. E) División de acciones. 92. La división de todo capital social en acciones es esencial. de tal manera que de ningún modo. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. en comandita y de responsabilidad limitada. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones. directo o indirecto. M. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. cis. II. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen. por las razones que después expresaremos. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial.w ob. frente a la sociedad ni frente a terceros. 12 WIELANI>. págs. fr. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. S. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. núm. tienen una firme tradición en México. Las sociedades anónimas por cuotas. porque COn alguna ligerísima excepción. VIVANTE. que era permitir una desigual participación de los socios.. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. En los EE. o en calidad diversa a las pactadas.. 91. UU. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. No caben. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones." Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. 414.w Además. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. juntamente con la división de capital en acciones. ni prestaciones en cuantía. G. porque su finalidad. la sociedad anónima es capitalista. 97 Y 111. que no son expresiones equivalentes. en las que las cuotas se denominaban barras. cit. ob. El artículo 87. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. En otros derechos. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo.. 1 Y sigs. obligaciones accesorias de prestación. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. mediante la suscripción de un diverso número de ellas. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas.

También el arto 100. 178. Con ello. como las del artículo 25. queremos decir. fr. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. . Los socios por el hecho de serlo. H) Estructura colectiva capitalista. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. en las que cada socio vale un voto. a su organización colectivo capitalista. la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). en el Capítulo II. 100. y concordantes). en la proporción de la cuantía de su aportación. A diferencia de otras sociedades. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad. En otro aspecto. aunque con ese límite real. como la sociedad de responsabilidad limitada. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. IV. fr. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad..240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. G) Responsabilidad social limitada. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. 142. Esto es. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. 154). exige que el cargo sea temporal además de revocable. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. Por último. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. IV.t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. responde ilimitadamente de sus obligaciones. sigs. Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. que la sociedad anónima es de organización democrática. y también de la ausencia de disposiciones que. La sociedad anornma.

frs. A. requiere la indicación del capital. inexacta. cit. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. pág. 2 GIIlRKE. cit. ob. 1..IGUES se encuentra BRUN~TI1. JI. ·de tal modo. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada. a nuestro juicio. ob... 89. 117. concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido.' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. En la fundación sucesiva el arto 92. valor numérico. iI). Integración y aportación en dinero y en especie. se deduce que los tres conceptos básicos. 105. 106.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior. cit. III y IV). 4 RODRIGUEZ. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. ob. pág. S1I fija- CM'I y carácter del mismo. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. fr. cit~ pág.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. 240. Concepto análogo al de GARR. 103. 'WIELANDj BRUNEITI. V). 16 . 6. 1) Concepto del capüal social. que culmina en su personificación". pág.' El capital social como tal cifra. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. ob. pág.. 252. fr. un capital con categoría de persona jurídica. frs. BRUNETII. dice que es "un patrimonio destinado a un fin. 3 Ob. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos." Metáfora ésta tan gráfica como. Examinaremos cada uno de estos elementos. ob. Appuflti. que refiriéndose a la S.. En el caso de fundación simultánea el artículo 91. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. pág. Sigllijicación como valor abstracto. cir. II Y III. pág. se remite al 1 GARRIGUES. puede decirse. 17. que deberá contener el importe del capital social (art. que no puede existir sin la integración del mismo. ob. 111).. 232: "La sociedad anónima es. Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. AscARELLI. cir. cit. 89. pág.

· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. frs. . AsCARELLI. en términos generales. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad. art. 11. también. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. Lo que se omite en este caso. que a la sociedad anónima X.. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. L. 89. se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. 6 WIELAND. S. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. 11. ob.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. etc. admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. pág. qtlo ad dominiurn (art. IIr) en efectivo. cit. 18. las aportaciones para su constitución deben integrarlo. frs. 89. es la indicación del capital social en la acción. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos. 104. Asi. fr. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso. valorándose esta aportación no en dominio. fr.). M. 93. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social.. 1 y Ir. IV). La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. De este modo podría suceder. Il. ob. para toda clase de sociedades. pág. en cuyo caso." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. Ir y IV). Ley citada). La fracción IV del artículo 125. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. ti WIELAND. G. Sin embargo. si bien establece el principio de que. 17. por ejemplo. cit. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. o bienes de otra naturaleza (arl.' Como el capital es propiedad de la sociedad. 3'. pág. Appenti. 91.. pág. T BRUNETIr. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. salvo pacto en contrario. 11.

de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. si se hicieran por terceros. y que le acompaña durante toda su vida.w 11. 104. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. C. El capital social es aportado por los socios. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles. Capital y patrimonio. pág. 252.. regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts. de acuerdo con WIELAND. 21 y 22. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas. . 11 GIERKE. no pueden serlo los simples derechos de goce. 212). como tales. pero." 11 Frente al capital social como cifra aritmética. ob. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. 20.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio. en su carácter de tales.. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. cit. pág. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. entiendo. Sil relación inicial y en el curso de la vida social.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. del exclusivo dominio de la sociedad. no obstante. cit. 'WIELAND.. 11.. no son susceptibles de aportación (S. 3" las prestaciones de trabajo. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado. 18 a 22). pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido. ob. cit. cit.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero. por el contrario. 10 BRUNETII. lnf. cit. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob. j. a no ser que se trate de derechos enajenables. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. 1933. 9 ob. Por eso.. la sociedad perdería su naturaleza. pág. págs. ob. BRUNETrI.. pág. El capital social. loco cit. pueden producirse pérdidas patrimoniales..

11. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta. cit. 115). El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. ob. en cambio. Berlín. nota 12. hayan aumentado sus reservas. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado. pág. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE. de goce..244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad..: A.. cuando a consecuencia de la buena marcha económica.w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma. 1. de la prosperidad de la empresa. Co. cit. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. BAUMBACH. durante el funcionamiento de la sociedad.' 2 Inicialmente. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social.1 VIVANTE. cit. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución. Il. . Al nacimiento de la sociedad. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art. 457. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art... 1932. WIELAND. ob. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód. Para concluir.¡. núm. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social.'. 106.15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien. como consecuencia de su funcionamiento. pero. pág. ob. 18 y 19). no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. sobre bienes corporales e incorporales. Handelsgesdesetzbucb. El capital social puede ser menor que el patrimonio. de garantía. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes. 20.. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/). etc. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado.. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par. 457. En este sentido v. cit. 15 Ob. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. relaciones de propiedad. núm. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social. 14 BRUNE1'TI.

como consecuencia de las siguientes consideraciones. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. Pero. Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . que podemos llamar de publicidad o apariencia. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. 224). I1I) Misión del capital social. Para los accionistas presentes. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. Podemos decir que. además de esta misión. En otro aspecto. en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. capital real). De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. resulta claro. se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. no alcanza a su nivel máximo. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. ante todo. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. en cambio.

mediante procedimientos ingeniosísimos que. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. en resumen.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia. Podemos decir. Por otro lado. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. sino que simplemente las ha transformado. Precisamente. requieren la concurrencia de múltiples interesados. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. Para ello. En efecto. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. Esta tendencia liberal. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles. para defraudarlo. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. como se diría en castizo castellano. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. U') Lo público y lo privado. particularmente en forma de sociedades anónimas. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. es un fenó- . que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. y de dar a su dinero el destino que le plazca. que al fin y al cabo-son función también del capital social. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. se hizo sentir con intensidad creciente. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones. condujo a una serie de abusos sin cuento. durante muchos años. Después de una larga evolución.

el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores. y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. M. que encuentran una regulación explícita en la L. S. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. ofrece aspectos de gestión pública. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad. Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. Por estas circunstancias. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. respecto de las sociedades anónimas. con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada. la Ley General de Sociedades Mercantiles. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. En México. protector de los intereses colectivos. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general. restrictivo. que quedaban con una amplísima libertad de acción. Además. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital.: . que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. y a los accionistas. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores. G. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos.

etc. fr. en definitiva. art. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. V. S. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo.. ob. un solo inventario. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. núm. 19.. . GARRIGUES. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es. y de los artículos 89. Fianzas (arts.) 11 Para comprender bien lo dicho. 457.). 254. 11. cit. Con arreglo a tal exigencia. ob.31. cit. págs. fr. G. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. en la L. contenta con exigir que el capital sea único. es decir. 233 Y 235." Otra consecuencia igualmente importante. el sujeto y titular de! departamento. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto. (N. que se refiere al capital de cada sociedad.. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio. (arts. 99.) yen la L. Así se deduce del articulo 6. del artículo 9. S. 3'. ob. Ahora bien. preciso. Inst. 8.. 2. 16 GIERKE. Situaciones de éste. II. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. 457. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. 17 y sigs. Inst. cis. En el caso en que esto no sea así. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. sino que también sea determinado. J. VNANTE. que constituye una unidad económica y jurídica. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. 11. explica que cada sociedad tenga un solo balance.. 18 VIVANTE. cit. (arts. E.. esto es. Inst. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. 172 Y otros varios más de la L. ob. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. fr. Ley de Quiebras) . 91. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos.'< Departamentos astánomos. II. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. pág. M. no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación.. Cr. núm.

3' y 70. ha de ser del 20 por ciento del anterior. al constituirse. se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. Inst. E. (XX. JI. un capital suscrito. G. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. Fianzas) . 3'. igual por lo menos al del capital mínimo. II.. en el momento de la constitución (art. y un capital desembolsado. pueden tener un capital autorizado máximo. del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". Fianzas). Art. Ley cit. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". suma de los compromisos de aportación. han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. fr. 8. L. M. S. Inst. 1. art. fr. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr.). E. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada". Las sociedades anónimas ordinarias. S.) . fr. 17. representado por la parte del capital suscrito exhibido. III. 17. fr. de acuerdo con la autorización". L.Cr. En el arto 125. 217. desde el momento de la constitución de la sociedad.! Las instituciones de fianzas.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo. 89 . Inst. pueden tener 1111 capital X.) (XXII) Idem. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art. que es la.(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. L. en su articule 91. S. L. las de seguro y las sociedades de capital variable. Las instituciones de crédito. formado por las acciones suscritas. 1. (N. del mismo. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. 1. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. por lo menos. el principio de la determinación tiene también aplicación.. arts. por lo menos. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. Cuando el capital social exceda del mínimo. y un capital desembolsado. V. ley citada). fr. Inst. Inst. fr. algunas modificaciones en su redacción. en el art.. 1. La L.: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. 17. se consigna. deberá ser. L. Cr. 8. que. de la ley respectiva. como requisito de la acción. Inst.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. (N.

(N. 111. fr. 8. L. Además. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores. Anteriormente hemos . 182.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas. S. 17. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas. reguladas en la L. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. segundo párrafo. En otro sentido. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. G. Sería de desear una mayor precisión en la ley. S. Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. en la de las Instituciones de Crédito {art. M. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. M. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. 132. E. la disminución puede ser impedida por los acreedores. 1). Por esto. haciendo caso omiso de toda publicidad especial.). 213 a 221). La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. fr. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio. que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. G. la ley. fr. de modo que no sólo en la escritura.) .250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. sino en la publicidad del capital. (arts. 260 al 264. establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. 135. si no mencionan también el mínimo (art. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. en los casos de aumento y reducción del capital. 217. en sus artículos 9. Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones.

V. 19. según el arto 19. págs. inciso 1. fr. de la ley citada. podían ser de doscientos marcos.00. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones. ob. 1. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital. ser superior..20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. La ley vigente preceptúa en su § 7. 1. I. 41. de la vigente ley sobre la materia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos". de dicha ley. fr.000. ob. S. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. J.00.000.00.000. fr. 1. 1). Así lo exige el arto 89. exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. 36. para las de seguro y para las de fianzas. fr... pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito. 245 y 254. cualquiera que sea su naturaleza. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización. 1. fr. y de $250." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. aunque en casos especialísimos. 217 y 221. VI. pero nunca inferior. fr. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50. el arto 11. aunque sí indirectamente. 1. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art. bien entendido. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo. 256. Inst. cit. M. II de la 1. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas. GIERKE. que el mínimo convencional puede . sino también en la progresiva elevación de ésta.00. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. como la sociedad de capital variable. THALLER. el capital mínimo deberá ser de $500. págs. De todos modos. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias. fr.000. y arto 8. cit.). Sociedades especiales. 20 En Alemania. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital. fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. J. Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. M. Véase GIERKE. S. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general. 528 Y sigs. Cr. fr.. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). . G. pág. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31. G. según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República.

4) Sociedades de crédito bipotecario.00 {art. entre $ 500.000. fr. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.000.00 Y 1.).000. Cr.). Cr.00. lnst. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.. Cr. 45. b) Cuando operen en otras localidades del país. L. fr. cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar. entre $ 200.252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200. de la 1. entre $ 6. Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda. Insr.000.00 {art.00 Y 10. c.000.000. d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal. Inst.000. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300.000.00. 1. 36. 69.000.'00. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo. L. fr.00 y 7.00 y $500. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico.5) Sociedades de capitalización:. VI y 87. 1.000. entre . 41.000.000. Inst.00. que carezcan dc servicios bancarios. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores. según la clase de operaciones que vayan a realizar (art.). Inst.00 Y 1. Cr. sin derecho a retiro (arts. 1. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro.00. .] .00 (art. entre $ 3.500. Ce. Icst.00 y 300.00. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.000.000. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal.00 Y 10. L.).00 (urt.000. Cr.000.00. fr. Cr.000.$ 5oo. b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. L.00'.000. según exige el arto 45. fr. Cr.00 Y 750. H. fr. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100.000. 27. . 1.000.000.00. 19.). 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de . entre $ 250. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L. L.000.$ 3.000. L. Según las circunstancias de cada caso. 11. entre $ 3. entre $ 100.000.000. entre $ ljOOO. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país.000.000. I.00 (nrt.000.00.). I. 46·a.}.000.000.00. Inst.000. Según las circunstancias de cada caso. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. I a IV).000.OOO!00 y 3. 53. frs. Inst.000. pero no inferior a $ 500. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25.000.500.000. fr. Insr.OOO:OO y 5.000. L. fr.00. entre $ 1. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art.00 a $500.00 Y 7. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.

(N. de los artículos 217 y 221 de la L.00 a $1. Cr.000. L. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro.00 Y 500.00 Y no. fr. para estas instituciones peculiares.00 y 500. 1. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L. 21. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa.00.000.000. M..000. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes.00 a 1. 20. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase. L. para los que se destinen. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre . S. Cr.000. b) Entre $ 150.000. 87. según las circunstancias de cada caso (arr.000.000. S. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable.00. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art.00.000. cuando opere dos de dichos' ramos.000.000.00 a 6. L.000.00 cuando opere tres o más. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100. Inst. Suscripcián y desembolso. como se deduce para las sociedades mercantiles en general.000.500. N.0-00.. y de los arts. 3) Uniones de crédito. fr. para los que estén autorizados para recibir productos. y 8.000. Inst. 52. G.00. además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior. S.00 a 2. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas..00. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida.00 a 6. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas.000. 17..). Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1.000.. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1. 69. Créd.00. 1.000.000. L. c) Para operaciones de daños.000.500. Cr.$ 250. IV. E. (N. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art.000. Inst. de $ 1.000. lI.000.000.ooo. S. de $ 2. $ 250. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social. F.00 Y 3. Inst.000. Inst.OOO. L. VI.000. d) Entre $ 500. Inst.000.00 Y 1..).) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente. de $ 500.00. Inst.500. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art.000. 2) Bolsas de valores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts.). b) Para operaciones de accidentes y enfermedades.) . fr. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización.00.00 a 4.000.OO.}.DO.00.000. de . '! de $ 3. S. 3. L.000.$ 2. fr. E. Inst. E. c) Entre.).000. Inst.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L.

si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. 8. fr. II. Cuando se trate de acciones de numerario. La ley quiere y exige que el capital. 89. L.) . S. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable. la ley requiere la suscripción . 89. 100. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo.) y aunque no lo sean. fr. r. sea un valor patrimonial real y tangible. y 100. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts. de acuerdo con la autorización. G. es decir. en cuanto al ya desembolsado. M. debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. desde el momento de la constitución d la sociedad. N.). a las de seguro (art. L. I. la emisión de acciones no suscritas. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones. F. L. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro. Ante todo. S. G. igual por lo menos al del capital mínimo. M. fr. Inst. I. 17. además de una cifra. el ctt/J. F. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. De nada servirían las normas anteriores si la unidad. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable.). 89. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. 216. S. L. acciones de tesorería. Se permite. G. que asuma la obligación de hacer las apor. 8. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. Inst. las leyes respectivas. en sus arts. M. Il. S. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. Del mismo modo. IV.). G.).. que cada acción tenga su titular.integra de todas las acciones. S. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. lII. determinación. Con la salvedad de estas acciones. Así se establece en los arts. 94. fr. y cuando son acciones de aportación. 99. fr. L.}. S. deberá ser. Cr. es decir. I. fr. L. llamadas también. 3'. n. M. fr. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. raciones y los desemblosos debidos. 3. Inst. excepcionalmente. y a las de fianzas (art. Además. Inst. 97 Y 98 de la L. fr. deben estar todas suscritas. a las instituciones de crédito (ar!. fr.). E. 91. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art. y 17. Inst. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L. L. en la práctica comercial.

. Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas. fr. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. S. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada. pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. S.w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. explícitamente consignado en la escritura constitutiva. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. 1. S. . Los esfuerzos de promoción. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial. realizan la función en tales condiciones.. lo que es lógico.) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. L. II. S. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. si se tiene en cuenta que el art." RODRÍGUEZ. M. M. o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. deben ser recompensados. sino del valor nominal de cada acción. G.. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal). 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. 118 y 119). así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas. M. Inst. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante. De este modo. M. En la práctica. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. 1). G. fr. Esta última solución no parece la más lógica. ]. L. hasta que no estén íntegramente liberadas (art.). S'. L. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. G. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. 17. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. G..

En todo caso. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. pág. D. G. en sentido propio. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. 930 y 103.. núm. S. Para ello. pág. que na pueden. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. En la L. 247. núm. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so. en el caso de fundación simultánea.5): las segundas por la ley de 2. 22 La terminología es muy variada. MESSINEO. euyos fundamentos generales expusimos antes. suscriptores del programa fundacional.5 de enero de 1929 (véase THA. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. 638. entre promotores y fundadores. pero figuran como accionistas originarios. pero la falta de toda regulación de las mismas. 11.. ciedad. no son acciones. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. D. Y el de WHAL.22 partes beneficiarias o de fundador. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. . c. pág. 1939. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador.256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria.). Notas al AscARELLI. véase ASCARELLI. pág. el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. 11. Fundadores suscriptores y no suscriptores. Mé· xico. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. LLER. 417. pero en la fundación sucesiva. 35 y 242. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo. A) Fijación del concepto. con razón. Appanti. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. S. en los Studi en honor de VIVANTE. 11. Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones. En definitiva. M. núm. Fijado el concepto. en la R. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. 1. 429. y bibliografía que cita).. fr. núm. L. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal. P. En Francia. 1. 70. G. distingue. bonos de fundador y acciones de trabajo. I). 1911. 170. 23 VIVANTE. I1). ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. JUS. 347. Impulsado por la corriente intervencionista. GARRIGUES. los segundos participan o no participan en ellas. 1. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. 132. págs. es normal la distinción entre. en ningún caso. fr. VNANTE. Así. 103. nota 1. En general. 531. 103. M. núm.

129. A. 1. si no fuere aprobada por la asamblea general". necesidad. con excepción de las necesarias para constituirla. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron. A. Interpretacián del artículo 102 (operación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. que a declaraciones unilaterales de voluntad. G. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. A . no da una definición de aquéllos. sanción. !C6d. La L. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria. y que lo mismo podemos referir a contratos. de una simple inoponibilidad.. que a la creación de situaciones convencionales. efectos. núm. a los que la hicieron. 132. págs. Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. 531 y sigs. HOUPIN y Bosvraux. S..• en su § 21. Br. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. M. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. sino de una nulidad relativa. ya que se trata de una expresión vaga. 739. S. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. No dice la ley de qué asamblea general se trata. LYON CAEN y RENAULT. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho. En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". 1. inscripción en el registro público. En primer lugar. redacción de la escritura o del programa. 17 . convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). 0>. de cualquier 2~ El Cód. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos". 11. 0>. VIVANTE. aprobación). La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. La L. definición incorrecta a todas luces. 134). lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. será nula con respecto a la misma. Es decir. A. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. 11. que encontramos en diversos artículos de la ley. semejante al § 187. núm. 139. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. S. 419..

G. amortización. Todo pacto en contrario es nulo". Caso distinto. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). a nuestro juicio. voto. en la forma y límite que la ley señala. S. La razón es obvia. S. pág. Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. con amplia documentación y razonado criterio. En Franela la doctrina. cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). que limita la participación en las utilidades al 10%. control. Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. que es complemento interpretativo del artículo 104. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. 1. Br. por compensación. si no es con excepción de la participación en los beneficios.. figura. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US. Cuando se trate de fundación sucesiva. La segunda limitación establece (art. admite la licitud de la conversión.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37).) . pero. F. 1941. sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. etc. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). por definición. . La L.. § 33. por un período máximo de 10 años. 104j y su casuística (art. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. A. C) Limitacián de la reserva de derechos. México. cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. 107). na existen. Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada. pues no es de conversión. impugnación. y siempre que estas par25 En el sentido del texto. con las utilidades atribuidas a aquéllas.. aunque no con unanimidad. 115. GUAJARDO. M. Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas. No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones. ROBERTO. Probibicián general (art. D.

la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". al titular (expresión de ser nominativas o al portador). en el caso de fundación sucesiva. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. Como documentación de los derechos que pueden. Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. Concepto} contenido. sino también a la renuncia del mismo. duración y fecha de constitución. E) Los bonos de flludador. párrafo 19. domicilio. que considera a las acciones como títulosvalores. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. Divisibilidad. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior. Y. M. S. Que se trata de títulosvalores. Cupones. I1). precisamente el artículo 105. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. S. 108. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. en todo caso. estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. fr. se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. que remite al 124 de la 1. V). es el que. a la protección de potencias extranjeras . los fundadores no participarán en los beneficios. Naturaleza jurídica. Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. 108). la ley prevé (arr. esta- blecerse en favor de los fundadores. M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". emisián. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. Nrímero de bonos y titulares. A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. fr. como hemos visto. G. Por consiguiente. bonos. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. 108. 106). los requisitos que deben contener los bonos de fundador. Menciona la ley (art. art. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. acciones} obligaciones. requisitos. paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. reales y funcionales. cuando la fundación haya sido simultánea.

pero. fr. en cualquier caso. cit. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado.. la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. En este punto. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. desde luego. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. es decir. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. para efectuar éste. los requisitos funcionales son los que menciona la fr. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. Desde luego. cit.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. . habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado. Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma). al que remite el 110 de la ley. es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. y distribuirla luego entre el número total de bonos. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico. es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. De otro modo. 109). COn caracteres visibles (art. En todo caso. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos.. fr. VI). ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. Por último. sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. por esto. de acuerdo con lo que establece el artículo 127. es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos.

transcurrido el cual se extingue todo derecho. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. núm. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista.w Sin embargo. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios. no un cupón de interés fijo. sin que haya devolución del capital. no podría pretender el desembolso del principal. 21 Esta es. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. Es asimilable a un obligacionista. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art. París. Son éstas. 107). esencialmente. sino un cupón variable. por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. nominativos o al portador. Traité de Droit Commercial. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. En la más vieja doctrina las partes de fundador. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad.. 639. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. y. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. es decir. habían sido consideradas como acciones. bien antes. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. que queda como parte del pasivo. núm. por naturaleza. además. o en aquellos en los que es posible el retiro. 1900. en los casos de amortización. según THALLER. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. bien en el momento de la liquidación. que son las características básicas de las acciones. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. son participaciones que constan en certificados negociables.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. Además. y muy discutible. que tendría. 560 bis. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. . ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro. y que." El portador --dice THALLER. a quien se le hubiese entregado un título negociable. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. sólo atribuyen una participación en los beneficios. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad.no forma parte de los asociados. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. además. 11. ni la calidad de asociado.

49 Principio de la intervención privada. esto es. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. 28 No ocurre así en el derecho francés. Mediante el ejercicio de estos derechos. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. de ciertas minorías. T. S. con dicha finalidad. Cr. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n. 59 Principio de la intervención pública. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. en el que la ley de 1929. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. No son acciones ni son obligaciones. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. sencillamente. Cr.w Por todo lo expuesto. 212 y sigs. Tit. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. otros. ni pueden serlo. Op. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. que modificó la de 301 de marzo de 1927. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. Y Op. sino.}. L. señala a los obligacionistas. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general. repetimos. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador. De esos derechos. Por ello. Esta organización es semejante a la que la L. la L. admitiendo. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. Pero en este terreno. individualmente considerados. Llegamos a! último grupo de normas. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad. estos derechos tienen una impronta imperativa. M. . unos son de los socios. G. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. como principio general.

. fuera de las ya citadas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto. la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas. en materia de instituciones de crédito. de instituciones de seguro y de instituciones de fianza. En cambio.

con carácter exclusivamente probatorio. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla. 37. 1913. Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. Por último. 83. pág. 71. ob. describiendo el negocio de las acciones... Véase LEHMANN. Storia Universale del Diritto Commerciale. 1931. 178 Y 179. IU realidad. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. se hiciesen constar en el propio documento. publicado en 1688 en Amsterdam. Madrid. págs. 11. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. Puro recibo. l. págs. pues. 64 Y sigs. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. un mercader discreto ¡ un accionista erudito. FISCHER. cit. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil. su origen. 227 Y sigs. Y GoLDSCH· MIDT. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. etbimología. se llamó título o acción al recibo que se expedía. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". en un principio. y por la expedí.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA. . pág. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. su juego y su enredo. un documento que acreditaba estos datos. págs. era. En un principio. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos. cit. además de anotarse en el libro. ob. 2 Según WIELAND. REHME. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. Historia Universal del Derecho Mercantil. Turln..

. para el derecho español. 125. II) Aspectos de su estudio. La acción como valor fraccionario en concreto. oh. fr. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. L. II. 243.. nota 1. pág. G. JI. 258. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. VIVANTE. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. pág. pág. núm. pág. 109. pág. G. 36. cis.). RODRÍGUEZ. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. fr. . 1. constancia en la escritura. fISCHER. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. 243. 1.. '6 Casi literalmente. pág. pág. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes. BRUNETIl. -WIELAND.. S. y 111. 'WIELAND. cis. 11. véase VIVANTE. para los ordenamientos suizo y alemán. 11.. ob. Del mismo modo GIERKE. ÚI." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista.' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. oh. oh. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. 36. cir. L. como títulovalor." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". Su valor fraccionario en abstracto. cit. así. 7 PIe. nota 3. pág. ÚI. lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. 71.. 91. M. pág. como expresión de la calidad de socio. 1. 458. cit. GARRIGUES. pág.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador. núm. 33.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan. 70. 167. 110. pág. oh. ÚI. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. notas 3 y 6. ° 3 Dice FISCHER. BRUNETIl.. 93. pág.. GARRIGUES. S. ob. 11. 4 RENAUD. El capital social está dividido en acciones (arts. L. oh. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado. 548. M. oh. Ca. 89. II.

pág. 257). I1). es naturalmente bien distinto del valor efectivo. pág. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". JI. que es el expresado en el títuloacción. . fr.w Como cuota de aportación. Decimos se refleja. fraccionario del capital. es la que expresa un valor nominal. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. la acción. como en la fundación sucesiva (art. 71. 463. así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma. Como el capital social no es igual al patrimonio social. y 4°. VJV. 256.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma. la regularidad y cuantía de los dividendos.. o fraccionaria. por ejemplo.. aunque se trate de aportación de bienes. 10 GIERKE. arto 76. 242: "El valor nominal así indicado en la acción. 91. aquélla. por ser lo más aparente (GIERKE. un quinto.. Cuotas y acciones sin valor nominal. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). valor real. 12 Cód. dos centésimas. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. FJSCHER. sin indicar su valor. pero no exclusivo. pág. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. porque es factor determinante. etc. 93. 110.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número. I1) Acci6n y cuota. 3°. núm. I1). y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. además de expresar una fracción de aquél. Desde otro punto de vista. Ca.' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio. consiste en que el público se fija más en el valor nominal. la oferta y demanda. la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. y esto tanto en la fundación simultánea {art. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial. real. pero eso debe expresarse en dinero. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. arto 41. el reverso lo constituye su valor económico. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. distingue: 1°. en funci6n de la cuantía del patrimonio. 2°." 11 El inconveniente que esto representa. 2'6. el anuncio de los mismos. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. que debe depender del dividendo. valor de bolsa. Ley Belga. Así. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. pág. fr. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. pág. etc. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. y ésta.ANTE. pág. valor nominal.. L. valor contable. AsCARELLI. BRUNETIl. .

por lo pronto. Por último. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. vigésimo. págs. representante común. M. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones." El parentesco teórico con las non par va/lle . 1. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. S. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y. 257. del capital social).00 de valor nominal cada una.r/iindiche. pág. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal". 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones. L. interpretación del aro titulo 122. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan. citado por MESSINEO.000.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. Hemos de estudiar éstas.r es evidente. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota. 1929.r und intemasionales Prioasrecbt.rhare. ha introducido las acciones sin valor nominal.000. !II) Indivisibilidad de la acción. famltades. sin valor nominal. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas. al analizar las diversas clases de acciones. en cambio. . pero no se menciona en la acción sin valor nominal. una vigésima parte. En definitiva. La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. normas generales del Código Civil.> la 1. responsabilidad de los daños. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social. GIERKE. en la Zeituh". De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. M. 134.!J fur au. G. (Relación de copropiedad. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal.00 puede tener 100 acciones de $ 1. S. pág. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital. su fundamento. el monto total de las aportaciones iniciales. las cuotas pueden ser de valor desigual. toda acción expresa una cuota del capital social. o bien estar divido en cuotas centesimales. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares. G. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. como es natural. y GIERKE. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. 7. porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. éstas no son susceptibles de división jurídica. Véase sobre ella FLECHTHEIM. El valor de éste se expresa en la mota. o una décima parte.) Como la división en acciones se hace en el contrato social.

AsCARELLI. ya que basta la mayoría." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. núm. al nombramiento del representante común. en Francia LYON CAEN y RENAULT. el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. F. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. 44. O bien no contractuales (sucesión). v. del artículo 430. párrafo primero. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. 466. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. compra o donación). ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. enajenar o gravar la acción. Es lógico. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. cuando haya varios propietarios de una misma acción. 115. por designación de los herederos o por decisión judicial. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. y si no se pusieren de acuerdo. Admitido el que el procedimiento sea mercantil.45. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. El motivo de esta multiplicidad de dueños. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada. 596. de todos modos. Para Italia. En cualquier caso. para 1 Ui Para V¡VAN'tE. véase WIELAND. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. VrvANTE. que resultará supletorio. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. comodidad de la sociedad y de los socios. sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. . 10 Así también en Alemania y Suiza. 11. núm. En primer lugar. 11. El representante común no podrá. pág. sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" . núm. págs. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. 11. del Código de Procedimientos Civiles del D.1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. pág. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. 466. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. 11. BRUNET'fI. nombrarán un representante común.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. 243.

Derecho Bancario." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. Monterrey. D. Civ. F. 29 En materia de administración. Cód. F.). F. Cód. N. SALINAS MARTÍNEZ. ni mucho menos.) . el día 21 de noviembre de 1963). 1947. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. 1946. derecho común debe ser interpretado como derecho civil. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. México.). Cód. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. RINCÓN GALLARDO. in fine. D. que forman la cobertura de los certificados. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. Civ. 950. 1947. G. 122. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular. 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. RODRiGUEZ. (N. M. F. Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. México. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común. 973 Y 974). 490 y sigs. Obras más recientes sobre los certificados de participación son.urídica de los certificados de participación. la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939. decide la mayoría (arts.. que se expresa. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. 1945. D. Civ. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. págs. Los certificados de participación. entre otras muchas que pudieran citarse: A. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. 1. Sin tratar. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. L. Sobre estos títulos véase J. Por consiguiente. reservándose siempre. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. Ensayo sobre la naturaleza . de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. En este sentido. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio. que son títulos de copropiedad.). ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. 940. A. pero sí puede ser requerida su venta (art. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968). S. E. y 946-948.

la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal. 459. G. núm. en cambio. con expresión inequívoca en el arto 2348. No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado. Cód.. 11. S. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. que establece que "las acciones serán de igual valor". pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión. no al valor de las acciones. 594 y sigs.. it. G. en Francia y Noruega. puede hacerse con diferentes valores. núm. . porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. Valor igual. según admite el párrafo segundo del artículo citado. M. Sería conveniente. núm.. también RIVAROLA.. a la reserva de derechos de los fundadores. de 1942). S. A. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. Ca. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. Sociedades anónimas. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. Cód. no reza con las cuotas. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. restricción. H. 593. puede haberse 112. de igual redacción que el 112. con referencia al artículo 326 del C. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. 34. Nos referimos al artículo 112. Respecto de éstas. Cód. Igualdad de valor y desigualdad de derechos. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. Civ. Interpretación del artículo G. prohibición de voto múltiple. It." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo. M. pero. pueden cotizarse de modo distinto por el público. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones." Este texto se refiere expresamente a los derechos. como cuestión de Iege ferenda. núm.>' bit La igualdad de valor.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. S. 21 VIVANTE. 164. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. Il. Se han violado así normas imperativas de la L. participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. sobre igualdad de valor de las acciones. A.. ]9 Así opina VIVANTE. A. 20 THALLER. frente a textos menos claros que el mexicano. el poder económico. S. L. L. "La igualdad no es requerida para las cuotas." o U 2l La influencia polínca. 459. 96. núms. THALLER. cada una representa una parte igual del patrimonio social. Co.) ac Y en el derecho italiano (art. lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art. como ya se ha dicho. Co. F. V. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. M.

272

JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

273

1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

280

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

La acción significa así. 1910. Dir. sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio. Der.. 42 WIBLAND. 11. pág. 1. y. 259. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status. La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. 46 y tWIELAND. de socio. cit. es la expresión por la misma de la calidad del socio..:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables.w La. Rio. ha sido. derecho a una cuota de liquidación. 1931..· pág . : <10 GIERKE. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad. Com. Civil..42. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción. pág. loco cito -4. JI.<Ir WIELAND. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital. . Una acción representa la unidad de influencia.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio . 115. pág. 114. Trat. ob.sumamente 'discutida. § 105. pág. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho. Com. ob.del importe nominal y del número de las acciones.8 Vid.• -jI. BIGtAvI. BRuNErn. cit. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación.. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en.la medida. 413. 92 y eigs. especialmente AsCARELLr. etc.. la cuota de liquidación y. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio. lIT. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad..s> Por eso. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. en definitiva. de la misma manera. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. . es« Dir. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. no vamos a hacerlo en este lugar. FBRRARA. ApptmJi di diritto comsnerciaie. pág. 42. A este lugar nos remitimos. ENNECCERUS. núm. págs. la participación en las ganancias. .

desde luego. las. de '~~dos estos derechos.de decisiones.1" ahora. parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo. de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos. con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. Por último.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen. . las acciones de trabajo y las acciones de goce. Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. principal. es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de.. cuY. bien en la forma de cuota de liquidación. el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos..' que.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable. . 3) . cooperación.. bien' anticipadamente.a:· adopción requiere siempre la. unitario. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores. nominativa o al. PO. intervención de los. los de reembolso. cuando se permita el reembolso anticipado o en. accionistas. .·a su reembolso. el de par~ici­ pación en los dividendos. lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente. nominativo o al . hay u~ grupo .portador. :en algunos casos.3 la primera nota. . En atención . causal. y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC. podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. basta: con indicar . ~J más típico es el 'de voto. la acción es un títulóvalor privado. al concluirse la sociedad. 2) Representan una parte del capital social. .donistas.'. En lo que atañe a la segunda nota.puede 'ser "limitado. aun cuando con. .:utible. . en. Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano. a la' tercera nota. arreglo a la ley. libremente transmisible. los . acciones deben representar partes iguales de capital.lo que concierne. y tienen un derecho indis. portador. De este modo._ . con las demás características que ya hemos indicado.qúe. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~. participación en el dividendo y en la administración social.: libremente transmisible.

porque no representan una parte del capital social. las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. G. las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. Considerada la acción como parte del capital social. de las que no lo son. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. Si se considera la calidad de la aportación. dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. ante todo. según el tipo de preferencia de que se trate. pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . caso en el que hablamos de acciones liberadas. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. en acciones propi<11 e impropias. pueden dividirse. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). Aunque la acción es parte del capital social. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. 89. Por esto. fr.).284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. Remisión. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. 1. aunque en un sentido impropio. lo que por definición es consubstancial con aquéllas. a la par y ron prima. liberadas y pagadoras. por último. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital. S. M. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación. IV. Por último. término aplicable también a las acciones de aportación o especie.

. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. M.. California y otros. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. pero. M. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal. La Exposición de Motivos de la L. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica. sociedad. IV. S. podrá omitirse el valor nominal de las acciones. sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y. fr. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. . en cuyo texto no figura tal mención.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. Maryland. el monto total de las aportaciones iniciales." En verdad. en donde ha surgido. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. como es natural. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. que en México se trata de una institución nueva. sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. porque su existencia no obligará a las sociedades. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. L. Por tratarse de una institución nueva. que tampoco existe en la patente de la corporación. S. G. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares). G. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. El artículo 125. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York.

pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción. permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. uno de los Holding más importante. pero en general. en Nueva York. con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. pues si se exceptúa Monterrey. Limitándonos al de derecho rnercantil. Agréguese a esto que la colocación de acciones _ a diferentes precios puede permitir que los socios no tengan una igual. Empresas más o menos conectadas con las anteriores. Nebraska y Oklahoma. como sí puede . En la plaza mencionada. sino por agentes más o menos honrados. en la ciudad de México. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real. ap. aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías.ocurrir en los Estados Unidos. que no representan una mayoría de aportación.ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio. -y Si . Además. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país. 10.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. según sus partidarios. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. son las únicas que han seguido su ejemplo. podemos decir que sus ventajas.sociedades urgentemente necesitadas de capital. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. incluso en toda la República.con un fuerte castigo. ni siquiera. Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. 21). que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones . que es especialmente útil para 'aquellas . no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones. Esta ventaja. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión. el público que compra acciones no es tan incauto. para 'conseguir su' rápida colocación entre el público. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte. En México han tenido escaso arraigo. al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad. pero no inicialmente. de las acciones cotizadas en bolsa. ' . Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo. se dice.286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones.

a México.19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. patria. En México. . pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46. S." Ante esta situación. 115. 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie.Unidos de Nortearriérica. esta ventaja no tiene razón de ser. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco. 5' Ocultación del valor de las reservas. parece que deben admitirse estas conclusiones: . G. de -estas acciones. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana. del que 'deriva. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción. se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas. mediante estas acciones es posible: l' social. 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración. . dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. ASÍ. consisten en la posibilidad de. y por 10 que respecta. L. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la .). 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. tal como. porque no existe un valor mínimo legal para las acciones. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. En los Estados _. M. realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social. En verdad. 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva.estructura de la sociedad anónima. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana.la concibe el derecho continental europeo. 3.directamente el mexicano.

se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. por todas partes. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. al decir: "Para la tutela de terceros. Al contrario. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. h) En relación Con la difusión de estas acciones. G. AscARELLI. M. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo. 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. se debe.. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. al mismo tiempo que. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. en parte. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. e} Disposiciones sobre reservas.288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. 1941. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L. Desembolso mínimo inicial. Por ejemplo. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. pág. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. Río de janelro. d] Distribución indebida de dividendos. Valoración de aportaciones en especie. 17. tal vez. . b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. S. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos."5 que las condena categóricamente. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas.

El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. 100. 5259·5260. Chicago. fr.).. 98. Problems 01 Non-par Stork. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. G. 19 . Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. ROBBINS. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. c. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. Vol. D. una cantidad de moneda nacional. 91. FLETCHER. Columbia lAw Review. fr. pág. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. I1I. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. Columbia Lew Reoiew. e." 4. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones. MESSINEO. 566. Privilegi azionari e voto plurimo. 43. 449. 140. D. fr. pág. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1. Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. 94.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. reo.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM. Callagahan and Co.• Vol Il. GUASTI. I. entre otros muchos). en cuanto que ha de expresar un valor. S. etc.. 1928. No-par Stork. 89. 93. I. I. 1925. citada por DONALDSON: BERLE. El valor nominal se expresa en moneda nacional. 134. pág. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. G. pág. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. 1929. A. . es aportar ntonerario. A. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art.. Secs. Dado su carácter de acciones normales. 95. C" 1927. M. L. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. BONGItAIGHT. ELENA. 1928.. 113. 96.'0 11') Acciones con valor nominal. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. C. 25. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. ]. 1924. and permanent ed. 91. pág. B. es decir. 184 Y 102. R. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal. 24.. M. en 10 que al momento fundacional se refiere. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar. 352. 7. M. 89. Ronald Press Company. 1932. S. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. I1I). 99. 111') Acciones de numerario.. R. Vol. I1I. FRE. pág. W. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario.. 115. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal. 1927. New York.

17 y 22 de la Ley respectiva). este plus se llama prima. (art. crédito pueden ser acciones no suscritas. fr. capital y patrimonio deben coinsidir. en este punto. en el momento inicial de la sociedad. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. desde el punto de vista del valor de emisión. resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par. S. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. VIII). Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. 117). IV. 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. 117. 8. son liberadas. indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. L. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. 116).). Pero las acciones de instituciones de crédito. Son una subdivisión de las acciones de capital. párrafo 1). III y IV). a nadie perjudica. de la Ley especial relativa. 1) yen la L. A. fr. 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts. Es más. (párrafo 9. Por eso. Pueden ser acciones con prima.46 bit La norma contraria. N. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. y arto . Las acciones de aportación. IV') Acciones a la par y acciones de prima.17. es el contenido del artículo 115. A. Resultado directo de estos principios. Cr. 1. Inst. es decir. como determina el artículo 8. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. 14. Br. S. Inst. que valdrían algo más. Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. 46 "r Igual en la 1. aun en ese caso. principio de la realidad del capital social). fr.0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal. .290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. A. S.'6 bh Las acciones de las instituciones de. III. En tales hipótesis. frs. 141). Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo.. que resulta de la consideración de las mismas. pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. 4. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. por principio. y que ya ha sido estudiada (véase. párrafo 3' y 89. al menos. el capital mínimo (art: 8. fr.

1903. 11. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés. C. ya. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. págs. 485. Aktiel1. 1937. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. previsto en particular (art. además del valor nominal de las acciones.. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo. Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. La misma Ley de Inst. que.. Munich. 83. núm. de manera incomprensible.¡. no podría considerárselas como capital. 3'). La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. -H quater VIVANTE. Cr. Cr. por otro lado. 17. 182. fije la sociedad. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios. núm. al organizarse una de estas instituciones. L. esto es. con las accioues de prima gratuitas. 47 ter FOLLIET. pág. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería.. G. Berlín. cit.. CoPPER-RoYER. Inst.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. si bien con más correcta y amplia redacción. considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que. SaALOJA. 350 y . 568. en la de capital o en una de reserva. Estas últimas. Análoga disposición. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29. 592. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito.. sino aportaciones. J. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. desconsiderando. han motivado acerbas polémicas en otros patses. en R. Así se opina en Alemania.e" quater . PIe.v En la L. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. A. 1899.. 47 bis REHM. ya en una etapa posterior. 1). totalmente prohibidas en el derecho mexicano. pág..sigs. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. Inst. por lo. 1881. Hl. que deben integrar un fondo especial de reserva. . VEIT-SIMON. pág. fr. S. pág. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. 11. París. Sobre las acciones con prima véase THALLER'." bis en Francia 47 ter y en Italia. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva. ob. 199. en su caso. en su articulo 8'\ fr. 11." D. Vid.. auf.

1 bilanzi. op. de 1937. y AMIAUD. .H. procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar. núm. pág. tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. que en su artículo 262. En definitiva. A. 1. 53) y el Código Japonés (art. el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. pasen a formar parte de la reserva legal. sea en la primera. no puede conceptuársele como beneficios.8 DE GREGaRIO. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia. 409 Así opinan DE GREGORIO. <1. 85. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito. bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. reproducido en el 130. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio.. Por eso.. 409. 1 bilonzi. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero . Des compres des reseroes. preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión.. La Ordenanza austríaca (art. de la 1. . en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" . 53). pág. es decir. deducidas de los gastos de emisión de las acciones. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie. S. 2.292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. núm. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad.8 llia DE GREGORIO. A. de seguros y de fianzas. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. 194) disponen lo mismo. que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. sino que forma parte inmediata de éste. Por esto. cit.-l-S es decir. A. 145. Ca. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones. núm. pág. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales. por su mismo carácter. Son las que se emiten para representar una parte del capital. no son susceptibles de interpretación extensiva. 408. que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art. Así sucede en el C. 410. por consiguiente. especialmente pág.

Para concluír. la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. de 1889. En Alemania. en vigor desde el l' de abril de 1967. Por si fuera poco. E. y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45). (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto. permitían a aquéllos. M. el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo. se las llama acciones de fundación. pero poco expertos. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. En la 1. hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. bienes muebles o inrnue- bles.M. S. Las acciones de aportación. En la vigente L. generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. párrafo 2'. por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42). Br. párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. puede denegarla precisamente. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas". que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. S. párrafo 4'). aparecen en el C. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art.) . con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. el Tribunal que ha de calificar la inscripción. (N. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. IV b). entre otros motivos. 23. S'). Por eso. efectos. En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario. 38. h)' Las accione. de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. A. G. 45. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966.. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar. 40. Co.

que.). e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art. S.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. se limita en mucho el peligro apuntado. 1. d) La. e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art.). resultase excesiva. Co.). en su fr. b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art. S. la determinación de los bienes distintos del numerario {art. con bienes distintos del numerario" (art. encontramos además: y para cualquier sistema de fundación. que no . el a) La obligación. S.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. G. M. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. IV. La Exposición de Motivos de la lo. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que. aparezca. G. S. G. G. 95. G. C. -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. no es suficiente. fr. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr. 100.. Por eso. Como requisito general para toda clase de sociedades art. Es decir.1. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación. M. 1. ni de causas ajenas al socio. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. 93. G. 1. IV. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). fr. sean superiores al 25% de lo fijado (art. S. en el programa de fundación. M. 1. M. Este pago íntegro.). Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. en todo o en parte. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles. 1889) . 141. puede acordar la estimación por peritos. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. 89.. G. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación.. la segunda. M. M.RODRÍGUEZ serie. de que se contenga. que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). n.).294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . hecha en el momento de la aportación. . . 170. M. S. M. 12. S.1.

puesto que han de esta! depositadas en la sociedad. (N.) . 2. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. (V. i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de .conseguir que las aportaciones en especie sean reales. Ley de venta al público de acciones). aunque no se ofrezcan al público. para impedir transmisiones fraudulentas.. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique. La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts .ii:adici6n de las mismas. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). 400 Cabe su transmisión por endoso. de '11 de febrero de 1946. compareciendo ante la sociedad. o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a .) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953. No se trata de un depósito. para' que se autorice el ofrecimiento al público.. 50 Desde la creación y. aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. lO. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores.5'. sino de una prenda.. 3lJ.Motivos. 7'. en los casos de fundación sucesiva. . En tales casos. cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones. precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado. los arts. acciones de aportación. fr.aportadores. las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión. E. Il.H del mismo mes y año. 11 Y 12 'del Reglamento General del D. es decir. publicada en el Diario Oficial de la Federación el . para responder con su importe de las diferencias de valor. que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor. señalan un plazo de responsabilidad de los. seria. Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal. ." Inmovilización de las acciones de aportacién.

Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo. Titulares. Naturaleza jllrídica. arls. AppunJi. porque no reprsentan una parte del capital social. SI. M. L.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues. cabe una declaración de transmisión. Derechos q//e conceden. VIVANTE. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. al referirse a las mismas. núm. S. Inalienabilidad. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. La Exposición de Motivos. 262 y sigs. pág. y las de goce. en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. G. 11. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . 242. rigurosamente. Forma. las de trabajo. 247. AsCARELLI.. IV y 137. valor. 705. G. en general. no pueden formar parte del capital social". pág. pág." 51 THALLER. están consideradas en el arlo 114..llo bh y la doctrina 51 coincide.. La Exposición de Motivos.. Valor. . 575. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. que no son representativas de porciones de capital social. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. Del mismo modo. serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. de Q. 136.. a favor de persona determinada. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad.). 371. contradicen la esencia de la acción como parte del capital.' Pueden ser objeto de derechos de garantía. sin que 50 bh "El art. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. GARRIGUES. entre otras razones. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. fr. núm. 429. para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador. la sociedad no tiene un derecho de retención. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm. afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. Desde el punto de vista legislativo. 6l) En caso de quiebra del accionista. Emisión. se refieren a dos categorías de acciones. Derecho francés. 1. Los problemas restantes de las acciones de aportación. Es acreedora con privilegio especial (ver L. Finalidad.. S. M. L. pero no para la formación del capital". con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma.

pero que no pueden considerarse como acciones. La falta de participación en éste quita aquel carácter. estatutos sociales de una cláusula que la permita. pues. fr. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. no reúne ninguna de esas características. 141). aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . Il). 93). pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. Sucintamente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. sería un caso de declaración unilateral de voluntad. sufren oscilaciones de valor (art. ya que no representan una parte del capital. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. Por esto. a través de una participación en los beneficios. lo que no es discutible. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. IV). h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. 114). sus aportaciones han de protocolizarse (art. podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. el trabajo. Las acciones de trabajo. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. por definición. IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. pero desconoce el. fr. tangibles. puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. pero corporales. en definitiva. no son transmisibles. De ocurrir esto. si lo segundo. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. Se trata. Es decir. 100. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. han de determinarse en el programa (art. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). 89. fr. fr. Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. 95). y no puede ser aportado a la sociedad como capital. 89. Si ocurre 2' lo primero. la prestación se agota año por año y no es capital.sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. 3.

son ~venir (en RéjQfme Sociale. asociación profesional) de los trabajadores. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. personal de confianza. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. ya que en el derecho francés. BREMAUNZ. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital. Por consiguiente. VANLAER. en su defecto. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. Les formes d'enlrepriscs. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas.. cooperativa. de donde derivan. TROMBERT. 1921). 281. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . es decir. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables. o minera. son passé. . "el GObierno no ha. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. en cuanto establecen que en toda empresa agrícola. los Gerentes. Giard. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido. S. . claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L. se remite a la libre determinación de la empresa. comercial. Guilleurmin.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. sino a nombre de la colectividad (sindicato. fabril. La Ley se ha limitado. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. 1. 1892. París. 193'.pág. es decir. que sí habla de inalienabilidad. Julio. G. sino de todos los que colaboran en la empresa. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. alto personal técnico. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica. En cuanto a la forma de estos documentos. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. ScHLoss-RIST.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. por ese motivo. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. quedarán comprendidos dentro de aquél. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. M. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles. queda . en sus aspectos político y económico véanse E. 1902.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y. y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. A semejanza del derecho francés. G. fijar dicha participación. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. M. 1916·17. etc. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables.y jurídicas. El carácter social de estas acciones de trabajo. A. JAMES.. S. París.. por la interpretación comparada. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. Existe una sola limitación. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes.

ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. podrán embargarse los beneficios. . si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. esto será lo lógico. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. y. Por lo mismo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. un derecho de dividendo. ni por herencia. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. y en su caso. y ello se debe. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. aunque en otro sentido. y en segundo. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. donación. siendo muy dudoso. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. la Ley permite la más amplia libertad. De todos modos. y por el contrario.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. ni por cualquier otro concepto. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos. a dos motivos. Ahora bien. en principio. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. Debe indicarse que esta institución. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. a nuestro juicio. por consiguiente. . en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. La acción de trabajo puede darse en prenda. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. si bien el salario es inembargable. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución. Respecto del valor de las acciones de trabajo. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste. En' primer lugar. parece que estas acciones. En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. de enajenación judicial. es decir. No hay ningún inconveniente. no ha tenido ningún arraigo 'en México.

LLER. que nosotros sepamos. sino que se. cooperativa de mano de obra. págs. Concepto. Teorías del dividendo y del reembolso. 105. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas". También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. 5i). sino de títulos de participación. está constituida por las llamadas acciones de goce.) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera.trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones. que no representan una parte del capital social. establece en la fracción 1 del artículo 136. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo. para evitar confusiones innecesarias.. 461. Sus diferencia!. Amortizacián con capital... núm." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo. 3. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad. ti" Véase TH . insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas.e": JII) Acciones de goce. Naturaleza jf/rídica de la amortización. Annales de Droit Commerciale.300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. En el derecho extranjero. 1923. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante.. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano. Procedimiento para la amortizacián. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal. MOURET. 2(1. La Ley de 26 de abril de 1917.. La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo. y ensu frac53 Véase PIe. TH. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera. 466) nota 1.. G. a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan. que' funcionasen efectivamente. M. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere. y además) el de participar en la gestión de la sociedad. con evidenate impropiedad.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. pág.LLER. 25 Y sigts. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. pág. La segunda categoría de títulos denominados acciones. . La 1.. 4:. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones. sólo en Francia.. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios. S. han ' recibido esas acciones una amplia regulación. Consecuencias..

La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social. enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. 11. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce. núm. párrafo primero. núms. G. aunque después de las acciones no amortizadas. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art. 210. núm. fr. En cambio. S. 157 THALLER. L. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles. y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. 136. se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. 585. sin previo acuerdo se THALLER. 852 }' 853. no pueden emitirse títulos de ning. sino que por el contrario.). la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas. Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones. Con motivo de la amortización de obligaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV. 136. M." Además.). la emisión de acciones de goce. no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias. se lHALLER. 1). ." Por lo menos. Y Op. 211 Y 213. 136. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. Tít.). 137. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art. Por último. exclusivamente con las utilidades repartibles (art. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. M. En primer lugar. M. G. L.una clase en sustitución de las amortizadas. er. fr. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. L. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce." La 1. V. . deja viva una serie de relaciones entre ellos. Si el contrato no lo estipula. 586." De lo expuesto. la amortización de las acciones. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. si se prevé en la escritura social. fr. G. S. S. lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. párrafo 1). deberán ser pagados forzosamente (art.

t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. 136. se hará en bolsa. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización.. s610 la suerte puede resultar equitativa. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs. . que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. aunque aparente 10 contrario. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio. es de muy dudosa interpretación. L. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva.títulos amortizables. fr. una vez que esta modificación haya sido realizada. IX. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . ea Véase BATARDON. 2' Acuerdo de la asamblea general. bien se establezca un sistema de fijación. IlI). G. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos. I1). fr. Por último. en virtud de lo dispuesto en el art. que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. 1918. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles. Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios. pág. y en su caso. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. fr. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. bien sea fijo. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. sólo que. S. Este último concepto. 182. de la L.. sin haberla satisfecho. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. M. si éstas fuesen las amortizadas. 27. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos. Esta exigencia se comprende igualmente. pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado. 136.302 JOAQufNRODRlGUEZ. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. las estatutariamente pactadas.

ob. la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital. BATARDDN. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad. . 1903. puesto que. II. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social. ec LYON CAEN y RENAULT. núm. 375. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. además. pág. '62 A análogas conclusiones llega MARIA. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. 560. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. sino el equivalente de la misma. no su aportación. á/. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad.. El fondo de la acción queda en la sociedad. 376. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios. DeI actions de jouisstUJce. PIe. 16 a 41. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso. pág. cit. la amortización no es un reembolso de la acción. págs. 805 y sigs.. LLER.. 472. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción. e) La amortización no precisa publicidad. pero. 22 Y 41. 1907. 16. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas. pese a las expresiones empleadas.w Teoría del dividendo extraordinario. '61 TH. el capital de éste queda a salvo. quien argumenta de la manera. especialmente págs. ob. véase la obra citada.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve. G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. VALERY. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. MOREI.. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital"." Para las conclusiones de este autor. MARIA. 11. págs. pág. 37 y sigs. Elude sur les ections de iouissasce. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso. 1905. núm. 59 THALLER. se amortiza con los beneficios.. Reoue GénéraJe de Droit como merciale. Pero.. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido. 585 a 592. núms. como no se trata de reducción.

pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. cuando la amortización funciona. La sociedad deduce de los. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación. la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. véase PIe. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. 79.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna. de esta clase. . En cambio. porque. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. fr. ha sido sustentada. por VALERY y BATARDON. Para VALERY y AMIAUD. La sociedad hace. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital. G. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. tampoco se explicaría que. beneficios una suma necesaria para. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. IV. 136. porque. si no. es decir. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción. que la amortización de. S. 806-807. queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. más bien que de un reembolso de capital. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años. sino potestativa para la sociedad (art.). como ya dijimos. una suma igual al importe de éstas. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. por LYON CAEN y RENAULT. pág. II. M. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. . sin duda. . L. náms.

la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas. por una asamblea general extraordinaria. oh. núms. 595.ea . De este modo. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. im- plica la modificación de los estatutos. En consecuencia. tanto desde el punto de vista del número de socios. 4Q. II. l. La amortización del art.. cit. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. el capital y patrimonio social quedan reducidos. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley. 20 . por consiguiente. sólo podría ser acordada. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. En la hipótesis del artículo 135. VIVANTE... son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. 51).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas.. § 2. no obstante.. 568. no son acciones propiamente dichas. que la Ley exige sean de capital. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. oh. El capital nominal. 417 Y 418. que veremos a continuación. previa su admisión en los Estatutos. tomado del capítulo de utilidades por repartir. como desde el de la cuantía del capital. En la del arto 136. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal. ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce. no se reduce en la cuantía de la amortización. existen algunas diferencias. 21). por lo mismo. el capital sí sufre una reducción. págs. no así el patrimonio. ni precisa complicar la contabilidad de la misma. En primer lugar. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. dI.

G. y por último. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. Dicho precio y las acciones de goce. aunque la norma no es imperativa.. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. . si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. L. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo. siempre que no se comp.uten p. debe hacerse constar ante todo. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. imposible. la ley exige (art. además. En cuanto a la cuota de liquidación. El derecho de voto puede corresponderles. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. S. en su caso. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. es decir. del artículo 136. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. sino que. dice el artículo 137. Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136. no por raro. 137.ara integrar mayorías de capital. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales. 111. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas. dependen de la voluntad de la sociedad. las acciones de goce. en tanto que normalmente la amortización del art. hecho según 10 dispone la fr. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. en caso de silencio de los mismos. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias.306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. M.

y de la cuantía en que ello debe hacerse. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. M. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. la situación. que entran decididamente en el campo del derecho penal. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo. Debe tenerse en cuenta que el precepto. nos marca un límite a tales amortizaciones. La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. Es decir. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. En todo caso. las amortizables y las no amortizables. como se comprende. sin lugar a . aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. muy inferiores al interés legal del dinero. para una futura regulación de estas acciones. G. es totalmente distinta. muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. Aunque la aplicación estricta del artículo 89. por su valor nominal. estos problemas Conviene tener presente. que una mayoría de accionistas. dentro de ciertos plazos (v. art. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. ya que. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . en lo que se refiere al plazo de un año para. 89. las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. S. puede llegarse a la amortización de aquéllas..dudas. no estaría de más un precepto que aclarase. que han de revertir al Estado. recoger el importe de las acciones sorteadas. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica. Para evitar estas prácticas. especialmente en épocas de grandes beneficios. mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos. puede suceder y ha sucedido. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. Ley de Vías Generales de Comunicación). 1. se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. A continuación.

de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. . También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. nominativos. De las transferencias firmadas en blanco. Ca... Co.s" (. pág. al concluirse la sociedad. párrafo 2. para fijar el valor real de las acciones. S. S. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados. IV') Acciones nominativas y acciones al portador. II. A. Br. A. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance. en el libro de registro indicado. inciso 1.. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. arto 161. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división. Esp. L. Al efecto. C. arto 23.. nota 10 y GIERKE. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización. (.. It. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir. Fr. Consideradas las acciones como tltulosvalores. pág. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. 10. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro. 38. C. 1') Evolución histórica y derecho comparado. Co.4 C.308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas.5 Véase WIELAND. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. 262. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía. L. arto 164. S. por consiguiente. A. aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. arto 35. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco.

L. de 8 de enero de 1960. (N. No obstante la generalización de las acciones al portador. pueden ser nominativas o al portador.w y que en otros.y año. 1 ag. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas.. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor. S. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr. Ley fr. como en México. G. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. del art. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. M. si son por acciones. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. párrafo final. Por estas consideraciones. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. Pero otras leyes. 27 constitucional. Il. A. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas. y que si se tratare de sociedades por acciones. Por otro lado.) . existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla.). 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales. 7.(XXXVI) C. Esp. de 30 de diciembre de 1939). arto 23. fr. L. han de emitir éstas como nominativas (art. A. art. Ley de Vías Generales de Comunicación. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica. que la ya mencionada (art. 117). por consideraciones de orden público. S. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. Igual en Suiza y Liechtenstein. Noruega y Dinamarca. inciso 1. de 22 de marzo de 1926). 164. Co. están también admitidas las acciones nominativas y al portador.. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. 403. A. 1. 1. 1. E. 117. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. más del cincuenta por ciento de las mismas (art. S. S. Br." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas. Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. § lO.

Y Op. Cr. M. 128 Y 129). 1. Cr.. y lo convenido en los estatutos.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. G. su diferente modo de transmisión. Inst. 125. IV. fr. Cr. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor.). (art. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. 117. I." JI') Criterios de distinción. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. 23. A) Distinta desigllación del titular. Son acciones nominativas (art. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. pág. Tanto por la remisión que la 1. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador. 218. 1. las acciones pueden ser nominativas o al portador.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. de 2 de mayo de 1941). Tít. E. 1. 1.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. S. G.). Valor al respecto de los Estatutos. 21 de ésta y 111 de aquélla). Y Op. 8'. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. M. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado. . fr. cláusula al por· tador (art. hace a la 1. caso en el que podrán ser al portador. S. (art. publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959. lO. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador.1. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción. Ley Reglamentaria del art. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. 5' Las acciones de instituciones de crédito. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. aunque no contengan expresamente la. 27 constitucional en el ramo del petróleo. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador. (N. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. Son acciones al portador. tendrán sus acciones nominativas (art. como por la expresa indicación de la primera (arts. representativas del capital mínimo. Y Op. Tít.""· Sin embargo. Cr. M. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo. IV.). el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. 62. S. de 27 de noviembre de 1958. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art. 1. fr. 69. G. dictado con el carácter de legislación de emergencia. Tít.).

nacionalidad y domicilio del accionista. reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. 73. no le dará a ésta el carácter de nominativa. Tit. 43. Ley cit. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. y en su caso. las transmisiones de titularidad. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. según se trate de una u otra clase de acciones. No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. núm. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios. nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. el artículo 65. Si se trata de acciones nominativas. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art. cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. La 1. o.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. Ley cit. al que nos referimos seguidamente. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. 1. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. caracteres de las acciones suscritas por cada socio. . que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo.w Cuando se trate de acciones al portador. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. Y Op. B) Diverso modo de hacer constar su existencia. También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. es decir. 148.). Cuando se trate de acciones nominativas. pág. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. en caso de extravío o robo.). ejercer los G9 MESSINEO. 128. Ley citada). Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título. Reivindicación de rmas y otras. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes.. 321. y se presume la culpa grave. las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art.

10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso.). 11. Cr. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. lo que.. la sociedad. L. Tít. 1.). núm. pág. C) Diferente modo de transmisión. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. E. si bien con notables restricciones. la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título. procediendo entonces. pág. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios. H. sí es posible. En Francia (art. (XXXVIII) Para THALLER.rEn Italia. La reposición. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. Mnssrxao. 73 VrVANTE. respecto de las acciones emitidas a la orden. Euolucián de III técnica en el derecho comparado. il Núm. núms. La transmisión por endoso. aunque se han cometido errores que expondremos después. (N. Véase 72 Prc.) 70 Ob. . cis. nÚID. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita. Co. 601. sólo es posible en el derecho francés. 74 y 75. en tanto que si se trata de acciones al portador. que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. ob. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente. Y Op. BnUNETn.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación. Cuando existe títulovalor. en vigor desde el 19 de abril de 1961. en los casos de destrucción o mutilación parcial. 1. 465. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada. ~iJ'J pág. representa un considerable avance. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. aun tratándose de títulos al portador. 36.471. se realiza mediante una declaración de transmisión. comparada con la de las legislaciones de tipo latino. C. 385. 28-1. 604. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. 103.

debemos establecer que no toda tradición. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio. por endoso.la . pág. con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva. La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND..t.aLpo. . y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio.títt!IQ YJiLFropkdad.acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal. F.portador.. ClJ!!"do• .kJegitimaci6!!~en> ~L segundo. el dep6sito irregular. La propiedad da e! derecho ..de uso y_dis. en tanto que la legitimación ~propJ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone. 39.p¡¡s.s¡uieren por la tradi<. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n.>f~. la'_l'!'9pjedad sobre.jl. derivada. la permuta. Cr..sirnple.ctador ~. Civ. el fideicomiso. de . afirma.. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán. Con más precisi6n . Esto supuesto.tenencia. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general. en la compraventa. ni aun jurídica o virtual. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos. mismos. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores. han consentido.3/ e!. porque el artículo 70.edad¿p. al.Ml!. D.del. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n.título. Y 01'." 2. cuando tienen por objeto cosas muebles. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio. Dicho de otro modo. L..d. El artículo 2014 de! C6d... este artículo debe ser rectamente interpretado. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador.títulos.puede hablarse de propiedad. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento.!2!Lde I01_roilluJls. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador. es decir. la calidad de socio se transmitirá. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes. Ahora bien.id6n. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden.a. ni sobre adquisición de buena fe.clos.-q~ulta.expresamente queJos. aunque a las . En primer término.(~ll. la prenda irregular. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal. la donaci6n. l.titulos. sin necesidad de tradición alguna. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador.de. 11. Tít.sgn . negocios traslativos de dominio.en eLprim= sentido y.

la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad. evidentemente no es traslativa de dominio. la L. F.m.!>echlW. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. M. esto es. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R. si las acciones vendidas están en poder de un tercero.re a la ad(j"isicióll de la /l.tt!:. Hace falta la tradición y algo más. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño.. por consiguiente. sin embargo. si físicamente no presenta los títulos correspondientes.~ 6J-tíhtlo. etc.2!<!S)a.lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie. Cr. y la L. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda. L. Por consiguiente. la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora. D. de préstamo. Civ. Ahora bien. En el dereducido aparentemente y acciones al portador.dad. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero.o¡iet. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien. G. Tít. 791). pero la posesión derivada y.p. Tít. La tradición. de prenda regular. Y Op. en la terminología del Cód. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición.. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario.k. a la orden (art. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario.!k. Cr. la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. 5 y 17. Cr. Así. S. 3.. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor. f!. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa.. 25. Es de la esencia de éstos (arts.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ.. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible. (art.f!2/l. . acreedor prendario de su vendedor. Tíl. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa.).J:IW. Y Op. Y Op. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador.. Ahora bien.rial CQb.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano. que el tercero tiene sobre la cosa vendida. por ejemplo..

títulos a la orden. 129). Tít. Y Op. mientras no se inscriban. (art. que además. Tít. 24. no tienen por qué llevarla. L.). no surten efecto frente a la sociedad. M. 26. Y Op. De lo expuesto. y semejantes. 112.). Cr. 343. S. que en las acciones nominativas son mínimas. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. L. Cr. Tít.) y ésta es inaplicable a las acciones. Y Op . L. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). L. pág. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo. la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas. sino por la del artículo 24. lleven esa cláusula o no la lleven. 128 y 129. BRUNETl'J. M. . a las transmisiones de créditos. Tít. 278. JI. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. 39. se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. pero no iguales. se GIERKE. G. y estas transmisiones. YOp. pero. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts.). Precepto específico aplicable. L. en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. Sin duda. y 128 Y 129. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. Tít. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L.). caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación.). no sólo por su propia existencia. 128). Cr. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. como la letra de cambio. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos." En efecto. Tít. 1. pero frente a la sociedad. pág. es inaplicable a las acciones de sociedades. Cr. Cr. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. G. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que. WJELAND. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art. M. pág.. Según la L. S. Y Op. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. mencionados y arto 24. Y Op. G. S.Cr. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. que son auténticos títulos nominativos o al portador. pág. 17 y 28. 1.

5. THALLER. 603. 279. pero la autonomía del derecho de éste. S. 81 PIC. 1~. 740. 11. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. La inscripción en el registro de accionistas. M. 19 GIERKE. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1')."? 3lJ. THALLER. pág. n. podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. en caso de transmisión indebida. 346. núm. L.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. GIERKE. Consecuencias. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. PIe. S. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. 1. 386. pág. núm. hecba frente a la sociedad. b) c) La entrega del título. núm.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. núm. 603. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. 82 En contra.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso. L. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque. 740. Il.316 J0A. '71 1S . Valor de la inscripción. G. pág. 740. 601. THALLER. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. 346. núm. 129. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. o por requerimiento del adquirente. 129. so PIe. 4. G. pág.). Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". núm.) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. M.

y viene a ser una nota del derecho de propiedad. Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular.). como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". la otra. La 1. como bien y como forma de propiedad. especialmente. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L. pág. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art. 828 bis y 827 ter. 38. cit. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. de extensión bastante restringida. que ninguna transmisión 110 enaienatiua. 28. YOp. en su concepción clásica o romana.• pág. G.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica."' 6. Es tan importante la distinción que acabamos de hacer. 84 DEMOGUE. 1923. 24. ]J.. 699. Cr. en cuanto la acción. 827. G. 11. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación. pág. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos. sin que pueda negarse a hacerlo. Tlt. Cr. en consideración a que el ¡u¡ abulend. Appunli.). en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción. Y Op. M. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias.8 1S es WJELAND. párrafo 2. al que después nos referiremos. es decir. Tít. 11. de acuerdo con BRETONNEAU. 245. no es esencial en la propiedad. Principio de la libre circulación de las acciones. admite la licitud de las cláusulas restrictivas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. L. restrrcctones al mismo. 703. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. núms. esto no es una verdad absoluta. M. Traité des obíigasions en gél1éra/. Sin embargo. La una. YOp. pág. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. al referirse a acciones nominativas y al portador. dada su naturaleza de tltulovalor. El principio de la libre circulación de los bienes. París. Si consideramos las acciones como títulosvalores. S. 85 AsCARELU. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. 70. Cr. S. Así pues.}. L. ob. L. Tít. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas." El mismo autor.

... como ya hemos indicado.. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos. sino que. cit. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions." . Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". págs. como en el caso de los bienes. ob. 333 a 3:58 y 425 a 470. ob. ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones.I. ESCARRA. Sin embargo. 1911. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación.. 86 AsCARELLJ.. pág. Restricciones impnestas por la Ley... 43. ob. A. D. ". ob. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada. cit." Estas excepciones podemos clasificarlas. "Doctrina y jurisprudencia. 364. hurtadas. par ejemplo. Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. ÚI.3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien). 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. o extraviadas. si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. pág. sin embargo." 'WIELAND. Los títulosvalores nominativos. Acciones no liberadas. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas. Acciones robadas. la cesibilidad de las acciones es la regla general. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". según las reglas generales de los títulos de crédito. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. DHMOGUn. 698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación". Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. C. pág. 702. loco cit. "La calidad de socios es transmisible. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad. GIERKE. en restricciones impuestas por la ley. "en las sociedades por acciones.318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. cit. y heredable. las acciones son libremente transmisibles. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. pág. no es más que la regla general. y para la expedición de titutíva y en los estatutos. 11. desde luego. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado". ya de hurto o extravío de' las mismas.. La Suprema Corte italiana admite tal limitación. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. no son simplemente transmisibles por endoso. DEMOGUE.

el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. una vez hecha la adquisición de los mismos. sino por titulares de las acciones (art. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios. obligaciones y compro· . 43. invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. Se entiende que hay ofrecimiento al público. Anteriormente. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. J. Esta materia ha sido regulada. no quede protegida por la Ley (arts. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. L. O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. con el mismo objeto. Ojrecimiento al público de acciones. el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. 2 del Reglamento citado). de hecho. de tal modo que. al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. párrafo 39 y 45. V. aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. el Reglamento citado exige idéntico requisito. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada. En estos casos. Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. Debido a este "depósito". Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones.). Cr. y op. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). IJ y J1J. frs. o se establezcan oficinas. fr. 39 . Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. Realmente. la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. surge. Acciones de aportacián. de la Ley citada). Tít. cuyo alcance ha sido ya analizado. como por su Reglamento. o se nombren agentes al efecto (art. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. la que ofrece al público acciones por emitir.

fr. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. documentos y trámites en general. ° Adquisición por extranjeros. no pueden tener accionistas extranjeros. Fianzas. según el artículo 11 de la Ley citada. Inst. . que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. AdqllisiciÓll p. 3' Ley General de Vías de Comunicación. quedarán sin ningún valor para el tenedor. Il. que cuando se trata de sociedades por fundar. V). 7. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. de la 1. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. ruando éstos representen más del 50% del capital social (art. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. 2' Que también se encuentra en el artículo 104. fr. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. 29. Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. es de orden puramente penal. fr. XII. y en la práctica esta última variante es de mayor significación.or Gobiernos extranjeros. cuando se hagan con infracción de tal disposición. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. que en su artículo 13. lo que se ratifica en el arto 19. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero. Il. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. fr. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. personas físicas o morales.

dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. ya derogadas. de la fr. 1. (N. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. ni aun con renuncia en ninguna proporción. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n). el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. 2.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. E. (N. arto 10.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. celulosa y aluminio. b] Para los efectos de la disposición anterior. de 31 de diciembre de 1925. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 . y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. fr. Pero el carácter temporal de esas disposiciones. 27 de la Constitución). suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. es decir. y otra serie de libre circulación. en la zona prohibida. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). 3 Y4 de la Ley Orgánica.) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. II).<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI. del art.) Véase nota XXXVI. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. con destino a finalidades no agrícolas. En la legislaci6n de necesidad. E. fertilizantes.<xL) d) En general. cuando se trate de sociedades anónimas. ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. quitan interés al estudio de las mismas. vidrio. y en ningún caso. de sociedades propietarias de inmuebles. cemento.

Finalmente. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos. ss Contra esta posibilidad." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones. respecto a las acciones nominativas.) 87 . M. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos". pág.. de conservar su propia peculiaridad originaria. G. en los Estatutos constitutivos. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa. 8S . sulas restrictivas a que nos referimos. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado. por regla general.AscARELLI. cuyos socios se encuentran emparentados. cir. 33~ y 336. "la sociedad trata. ob. 487. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios. no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas. D.AscAR. C. ob. S. cada vez más.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-. Citemos. R. E. en este caso. Sil. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación. podemos resumirlas del siguiente modo. las empresas vinculadas a los nombres de Ford."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador. Interpretación del artitulo 130. puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que. por 10 que cumplido dicho requisito. pág. págs. 487. cit. multiplicando. Otras veces. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad. Marconi o Edison.RRA. se trata de sociedades familiares. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones.. cit. (N.322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti.ELLI. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. que se desea hacer persistir. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va. L. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa. 11. pág. . las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". 89 EsCARRA. ob. se transmite libremente". esto es.. 337. insertas. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. 1931.. ton estas cláusulas. En la práctica de las sociedades anónimas. por ejemplo. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad. 90 EscIt.

y.de las acciones.). es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados. que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. Véase también AsCARELLI. Sin embargo. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. M. eliminación del agio. opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas.. 1. 91 AsCARELLI. Desde luego. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. En todo caso. ya advertida por VIVANTE. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. desde luego.. G. etc. M.. S. Al mismo tipo de motivaciones. que comentamos. en las sociedades de responsabilidad limitada (art. aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades. podemos referir el deseo de ciertas sociedades. ob. S.).. M. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas. respecto de estos países. G. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. 31 y 57. pág. etc. 1. a lo menos en el derecho mexicano.o 1 Se ha llamado la atención. es inadmisible en el derecho mexicano. no puede insistiese demasiado sobre él. se descubre 'una sociedad de personas. cit. pues el artículo 130.. que contrasta con la prohibición absoluta. instituciones docentes. G. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. como se diría en la terminología hoy tan en boga. no es propia solamente de las pequeñas anónimas. . como empresas periodísticas. " ea EsGARRA. 27.). la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. en el lugar citado. 426. posible en las sociedades de personas {arts. 65. 1. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación .w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada. y por nuestra parte. núm. S. sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones. ob. esta afirmación que sería muy discutible.. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas". cit.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. S. nombre genérico dado a las sociedades por acciones. aunque con finalidades distintas. pág. 1.. G. M. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema. creando en las mismas un cierto intuitus personaje.

. 94 AsCARELU. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. cit. S. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial.. b) Por la mayoría de ellos. la restricción que consagra el artículo 130.. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. M. EsCARRA. por lo menos ésta es nuestra opinión. págs. L. 11. Respecto de la licitud de estas cláusulas. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores. n::. 90 Ob.324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas. 340 y sigs. si bien pensamos. pero combinado con un derecho de tanto. El Consejo podrá negar la autorización. podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. ob. es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. ob. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. 431. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones".. "La acción no se define por una sola nota. núms. pág. G." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero. continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS.2. pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. S. la respuesta no puede ser una. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. M. El artículo 130.. Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores". ni la acción en cuota. sino por varias.. L. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas. .9 . aun sometidas a la restricción del artículo 130. cir. PIe. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. Desde luego. págs. apartado e). ciJ.. G. 44-:. si además presentan tales caracteres específicos. núm. 726. 490 Y 491.l Las acciones.

de tal modo. La compañía debe consentir. D. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. s6lo puede sustituirlo. dice: "En el contrato social podrá pactarse. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. s610 habla de derecho de tanto. G. en A. porque sería ilícito. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada.M.. cit. cit. además. Ni la sociedad.. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación. que lo ejerce por sí y para sí.. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego. y en este último caso.?" Por estas consideraciones. ob. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. El artículo 130. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. conjuntamente con el titular. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva. EschRRA. notables diferencias. 74: "la socie- . no para hacerlo a determinada y concreta persona. ciertamente. 303. L. la compañía. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. pues. C" 1903. pág. que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. para que la negación sea eficaz. ob. De! derecho de tanto la separan. S . por otro lado. no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia.). 11. con117 La doctrina francesa. la venta de las acciones. que es la que señala al comprador. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. Su autorización se da para. M. pág. en general. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. Como. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. S.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización. L. Condiciones de ejercicio y de alcance. ni los socios. debe ir acompañada de la designación de un comprador. vender.. y este consentimiento debe constar expresamente. Pero. " El primer requisito.. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. Y PI(. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. G. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. Véase por ejemplo.

"Nó hay. muy discutible".. no admitiendo las demás.. lo que no tiene duda en el derecho mexicano.. cualquiera que sea la forma de fundaci6n. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él. la licitud de esta modificación determina. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. 99 Con arreglo al texto mexicano.. no originariamente. la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social.00 Según AsCARELLI1 ob. Si se tratase de una delegación en extraños. Esta afirmación es aplicable.1. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala. si de fundación sucesiva. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos.00 dad que se reserva el derecho de tanto. debe incluirse en el programa de fundación. cit. 603. 489. ninguna violación de derechos de los socios. 492. se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos. M. S. sino por adquisición de acciones.' 1. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos. según se trate de fundación simultánea o sucesiva. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado. " 98 THALLER. ob. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía . cis. G. los socios que llegan a serlo. porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- . lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. 1. evidentemente. 99 AsCARELLI. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130.. porque éstos. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad.! pég. cit. En mi opinión . por la vía de la modificación de sus estatutos. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . a su vez. por la absoluta modificabilidad de los mismos. ob. Desde luego. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas.. y. en efecto. la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración. pero no en ningún órgano distinto.o al Consejo de Administración. al adrninistrador único. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos. núm. pág. la de la cláusula que analizamos. según el sistema de administración adoptado por la sociedad. queda justificada la licitud de la cláusula." [Desde este punto de vista.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil.. núm." (c. A falta de indicación en el texto comentado. de mano a mano. 342. 817 bis. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. la respuesta es positiva. por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada. núm. Para DEMOGUE. pág. cit.. núm. núm. se impone la interpretación restrictiva. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades". ob.. 30. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente. arto 35. Com. 3:5:. pág.w' Para ESCARRA es negativa. 103 EsGARRA. pero cabe la pregunta de si. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. núm. JI. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. pág. 14. 102 Ob. debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión". cit. no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad. 352. 748. quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. 351. las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos. la restricción." 105 ESCARRA. cit. en general entiende. En este sentido el texto es claro. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos.. empero. la restricción será aplicable a las acciones al portador.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. 101 Ob. en contra de lHERING. 101 EsCARRA. II.104 El mismo ESCARRA... por simple tradición. en algún modo.loa de tal modo que. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación. El título al portador se transfiere. pág. si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador. ob. ob. en efecto. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. ob. . cit. sólo sería aplicable a éstas. La doctrina ha dado contestaciones distintas. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. cit. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales... no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" . cit. 29.1o S Por nuestra parte. PIe.

328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. 67. por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts. entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. ob. Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. S..106 es decir. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre. G.108 Además. cit. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social. salvo pacto de continuación con los herederos. que la simple inserción de la fórmula del artículo 130.fUS restricciones. G. S. 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . pdg. en la sociedad anónima la situación es la misma. ]US. cit.). L. M. M. puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. .1. Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala. S. 347. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art. Pero. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. L. ob.). ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa. pág. 493. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. 1942. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones. M. en atención al cual se admiten las restricciones. pero. debe tenerse en cuenta. 101 GIERKE. G. No existiendo estas cláusulas. 14. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos. 31 y 57. pues se excluyen las mortis causa. 10 que sería perfectamente lícito. pég. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones.07. creemos que no puede referirse a uno y otro caso.. L. y de las aportaciones de la doctrina. Ahora bien.

en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. Precio y plazo. en cumplimiento.l09 Bien entendido. 1. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos. fracción JI.. S. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado.' 109 HO . G. fue justamente el concerniente al precio. 1903. a efectos de su cotización.activo social. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. cit. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. pág. no más amplias. La 1. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto. M. que caben redacciones más restringidas. J. "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. 282. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular. como ya hemos dicho. Es cierto que. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. S. el problema surge con toda su gravedad. M. para e! derecho de separación de los accionistas. con pago de la acción en proporción al . y sigs. En Francia. y especialmente 306. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente. ello es una grave laguna. de lo ordenado en el artículo 130. 1. G. pero.. S. de! articulo 130. M. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. Sobre ello. con la relativa a los títulos de crédito. G. véase Anales de Droit Commercial. esta última por sí no toleraría las limitaciones". Naturalmente. el artículo 130 no configura un derecho de tanto. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades..H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079.

aunque para evitar inútiles discusiones. 364. anteriores o posteriores al pacto de limitación.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. G. cualquier sistema de comunicación será admisible. creernos que no es aplicable el artículo mencionado. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial. la interpretación analógica cobra. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla. 1. M. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. en el silencio de la ley. . sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. AsCARELLI. esto es. por aplicación analógica. 57 Y 66. Pero. todo su valor. que los artículos 33. precisamente. sino que el plazo sería el de quince días. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130. 1. una prohibición de circulación.. S. ante el silencio de los estatutos. En efecto. Por ello. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. que considera inadmisible la objeción de Traano.. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. I. Comunicacián. cit pág. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. S. la ley no lo prevé. pág. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos. pero. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. en este caso. M. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. ya se trate de acreedores del socio. ob. G. susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. 497. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente. y en definitiva. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad.

se trata de un negocio realmente ínexistente. "1"12 113 . pág. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es. cit.. el negocio jurídico es perfecto. pág. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe. C.. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito. ob. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. este sistema no es invocable. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión. la compañía. cit.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario.la sociedad puede desconocer. que . pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios. por consiguiente. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador. 846. ya que no hay registro de socios. 11. en virtud de lo dispuesto en el artículo 129.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. y. cuando se trate de acciones al portador. e invocando el articulo 130. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión. que la cláusula tiene eficacia crga omnes. considera que la transmisión sin conocimiento es nula. En este sentido AsCt\RELLI..). 498. frente a la sociedad.. Co. M. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad. ob. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos. 40. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas. es decir." GIERKE. podrá negarse a practicarla. la eficacia de esta. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. ob. 246. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos. pág. Además. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. en efecto. pág.. APPu1Jti.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración." 114 WIELAND. cit. fr.v» Pero.uAsCARELLI. por lo que ante la dificultad de fijarlos.

De acuerdo con el artículo 24. F. L. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. 341 Y 344. Tít. M. L. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. 2887. 'C. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. J. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda. 445. por ejemplo. 3-36. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración. o. 11'0 RODRfGUEZ. . ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. Cr.. D. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. como en determinadas circunstancias. L. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130. Según los artículos 128 y 129. Y 2080.'15 Arts. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. Tít. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. S. como.. G.. pág. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. Civ. 443 Y 445. Y Op. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. por lo menos tratándose de acciones nominativas. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles.. En el caso de que el juez ignorase esta situación. 2882. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. Notas al AsCARELLl. Y Op. págs.

En todo caso.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio.20 En este mismo sentido AscMELU. ca. socios o extraños. Esta cláusula es posible y lícita. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total.} pág: 493. sin consentimiento del Consejo de Administración. 490-491. pág.uv En el derecho mexicano. pág. L. 342.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto." . analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones. (arts. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas.. sería nula como contraria al orden público. D. en la escritura constitutiva. 430. F.} págs. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase. cit. 1. En primer lugar. sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta. cil. 11. Ji no es con conocimiento de la sociedad. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. pero no puede tener efectos reales. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. hecha por los socios en cuestión... dentro de cierto plazo y condiciones. Ob. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio. ob. M. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere. Ob. nota 42. 111 118 . con el alcance que determina al respecto el Cód. 119 Ob. en los estatutos de la sociedad. es aquella por la que los socios.Es cierto que tal cláusula. un número determinado de las acciones que ellos suscriben. La doctrina está dividida. CJáuslIlas restrictivas en la ley. Véase el capítulo 11 anterior.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. no previstas en la Ley. 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. S. ál. 2243 y sigs. es inadmisible. materialmente imposible. prometen vender a ciertas personas. Brevemente. respecto de la validez de esa cláusula. G. no por las sociedades. pero no la de la escritura constitutiva. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada . Civ.).

Sección séptima. no determinan responsabilidad para sus titulares. es decir. M. y al portador. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. G. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. por lo que tanto el primer titular. G. 141. Las acciones nominativas. S. deben considerarse como ineficaces. se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. si son liberadas. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados.) (libertad de . Por último. pero como la Ley (art. cuando quiera. lo haremos al considerar el deber de aportación. S.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. S. 1. al imponer formas especiales para verificarla. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. 1. pero si no lo son. en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. en lo concerniente a transmisión de acciones. Las acciones al portador. Ley de circulacián y Sil alteracián. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. es decir. 1. G. 116 y 117. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. M. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción.). M. como nominativas. pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. no implican responsabilidad alguna de su titular.

261. como valores patrimoniales. IV. las acciones. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. es decir. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. pero no por el socio por sí. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. y la transmisión no ha sido cambiaría. M. L. Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. no hay dificultad ninguna ya que. lo dispone así en su artículo 21. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles. G. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. pág. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. 117. si los Estatutos no prevén nada en contra. aunque ello perjudique a los socios. J. como hemos dicho. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador. Si las acciones son al portador. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora.. cit. Y Op. 122 Además la L. fr. . Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. Tít. S. Cr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación). los estatutos prevean que serán siempre nominativas. en su prrafo final y 128. G.. ob. no funciona el derecho de conversión. Por esto. ya que el artículo 117. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. S.. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter. por endoso. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas.). 1. Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. pero cuando se trata de acciones nominativas. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo. M. en su párrafo final.

Tít.. 38. de adjudicación judicial. S. o preferencia en la percepción del dividendo. Ley cit. dividendo y participación en la cuota de liquidación. La firma del juez deberá legalizarse (art. etc. Y Op. M. 28.336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. L. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto. C. L. As! lo prescribe el artículo 131. Seccián novena: Clasificación de las acciones. o en la de cuota de liquidación.. en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión. Esta transmisión produce los efectos de un endoso. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad. . que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso. en atención a los derechos que confieren. G. Esta anotación la practicará el juez. párrafo 3. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él.).). deberá anotarse en el título de acción".. consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones.

H. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. pág. cit. 45. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. pues. " . al importe del patrimonio social. en atención a su calidad de socio. ob. ob.. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima.. sino también interiormente. ob. pág. el accionista. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. cir. frente a la sociedad. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad.s La responsabilidad limitada. cit. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. WIELAND. y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. requiere la limitación de sus responsabilidades. pág. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes. 99. 46. durante los siglos XVII y XVIII. Por otro lado. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. n. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma. 1 :! WIELAND. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas. FISCHER. Origen histórico.. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema.

lS VIVANTE. ni por acto expreso. porque es incompatible con la limitación. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones. AsCARELLI. S. IlI') Derecho mexicano. S.. en el contrato social. ." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. cit. En el derecho continental. El principio que formula el artículo 87 de la L. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada. M. o de tipo continental. ob. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. 220. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución. ob. el derecho de separarse de la sociedad. De todas maneras." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar." Il') Derecho comparado.. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. G. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. ob.. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. Y esto. cit. Es una excepción el derecho italiano. G. pág. M. dineros. 147. sino. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada.. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias." • FISCHER. ob. dI. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. avances y retrocesos. y no en otros de naturaleza distinta. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. pág. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. loco cit. sino también a las prestaciones distintas. aportaciones de especie convenidos. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias. en ge· 3 FISCHER. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez. pág. (it..338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo.

).. D) Excepciones. Remisión. 105. 102. Existe un deber de aportación limitada. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas. S. cualquier deber de prestación. M.). directa o indirectamente. S. y con razón. la de compensar pérdidas. por esto. y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. ob. No obstante el principio general que acabamos de formular. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. No puede renunciarse expresa o tácitamente. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. por lo que se ha dicho." C) Contenido. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. G. No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase. ca. pág. por cuyo importe se responde ilimitadamente. G. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. n BRUNETrI. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. cit. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. 7'. 1. M. 264. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art." B) Carácter. Así. ob. 2. . precisamente por su consideración como tal. pág. 7 GIBRKE. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio.

"Siguiendo estas ideas. pero. Fuera de estos casos. 19. porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. No depende de su consideración de accionista mayoritario. de Q. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. párrafo 2. G. l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones... Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. 1. y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. 21. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". las reservas que haya creado y. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria. si tiene el control de hecho de la sociedad. . S. 4'. adicional a la de la sociedad. sino actividades sociales ilícitas. La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto. . etc.). M. en suma. G. pero compacta. ya se trate de un ilícito penal. por los actos ilícitos imputables a la Compañía". a consecuencia de opera- ciones sociales. ya de un simple ilícito civil. "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. pero es ilimitada. S.. 1. para el caso de insuficiencia del patrimonio social. toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art. . M. es subsidiaria. tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. 1. no del socio frente a la sociedad. Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. de la simple tenencia de una mayoría relativa. sino del socio frente a tercero. el activo con que cuente." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista. La responsabilidad que aquí se prevé. de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar..). y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" . Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual.). Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad".. párrafo 2.

si fueren demandados conjuntamente. responden los accionistas. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular. En definitiva. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. tienen una responsabilidad ilimitada. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. M. 8 Véase capítulo IV. Precisamente por esto. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita. incluso la anónima. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. S. G. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7... M. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio. establece el único caso en el que junto a la sociedad./idad ilimitada de la sociedad. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. junto a la responsabilidad patrimonial social. . en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. L. G. El artículo 24. al final.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. como la no inscripción es un acto ilícito. todas las sociedades mercantiles.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. L. del Título Primero. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. no es imposible. 29 Para el análisis de esta situación. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. II) Responsab. puesto que es legalmente obligatoria. S. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad. Si ello sucediera. Realmente. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa.

F. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. 2 Véanse RODRíGUEZ. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. su capacidad incompleta. Y la Empresa Mercanlil. que no creemos necesario repetir. por ejemplo. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares. 1. F. G. D..CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. que a nuestro juicio." 1 Así. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares.4s sociedades irregulares. según la expresión empleada en diversas legislaciones. pues. en el Departamento del Distrito Federal. Podemos.• 1942. S. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio. etc. 72 y sigs. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. precisa que siga un largo proceso de gestación. debe legalizar sus libros. 1941. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida. en definitiva. y. aunque su existencia sea limitada. para el pago del impuesto de apertura. J. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria. México. M.1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta. aunque. que modificó el artículo 7 de la L. debidamente inscrita. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. México. págs. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala.. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. . así como el correspondiente a capitales en giro. D.

pág. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio.. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría. págs. págs. .. La empresa mercantil. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad.. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn. 270.344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista. 1. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. 64 y sigs. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. México. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. se forman el contrato y Jos estatutos. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. 1931. pág. y la AULETIA. Desde el punto de vista del derecho mexicano. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo. en el tercero. la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley). ]oAQufN. aportación del capital fundacional. ctt. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio. y la bibliografía que cita." Desde luego. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. ob. En el primero. pág. especialmente la obra de AsCARELLI. 17 y sigs.s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. APPU1Ui di diritto commerciale. cit. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno. 1941..e Nos Iimita3 GIERKE. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. 254." 4 Véase RODRÍGUEZ. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social. D. 137. F. GARRIGUES. que serán estudiados en su oportunidad. 1) Naturaleza del acto creador. I/ contrasto di societá commerciale. ob. e inscripción en el Registro. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. 1937. BRUNE1trJ. cis. Recorridos estos tres estadios. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ. en el segundo.. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad. ob.000 como mínimo). aportación del capital social. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social.

En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. fr. cada una de ellas no tiene una contraparte. En un contrato de compraventa. Un socio puede aportar capital. S. 186 Y 193). 11. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. VII. fr. por el contrario. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. JI) Contrato y estatutos. en su párrafo final.). 130. 113. sino una serie de contrapartes. párrafo final. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. 114. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. fr. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. como se dice en el artículo 103. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. n. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. arrendadores conjuntos. las prestaciones son atípicas. y concretamente en el de sociedad. M. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos. 101. 112.. 182. . si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. fr. en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. El contrato social o contrato constitutivo social. otro puede aportar bienes inmuebles. 100. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. 124. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. En el contrato de organización. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. según el artículo 6Q . 103. 92. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. En el contrato de organización. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos. VI. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts. 21). En el contrato de sociedad. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. 123. 93. otro su personal actividad. Los estatutos. G. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. etc. 108.

estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular. contrato y estatutos se confunden y mezclan. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. ca. III) Naturaleza de los estatutos. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. En la práctica. Por esto. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. y estatutos. 148 y 149. aunque sea muy amplio." "Los. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos. se confunden evidentemente estatutos y contrato. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. fr. Teóricamente. No pierde su naturaleza contractual. tal poder normativo. conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica. sino de los particulares.. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. los estatutos no tienen fuerza coactiva. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. 'carece de relevancia jurídica. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. págs. VII. En el aspecto interno.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que. Frente a terceros. los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. nos llevan a la conclusión de que esta distinción. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos." 1> Vid. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. BRUNEITr. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo. no permite. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. no forma parte . en el actual ordenamiento mexicano. de las personas vinculadas por la relación social. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. en realidad. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. una distinción clara entre uno y otros. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos. se llega a la conclusión . puede hacerse la distinción entre contrato. ob. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad.

fr. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89. que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. lo mismo si se trata de una fundación simultánea. en censonancia con las leyes generales. 8. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste.000 pesos. L. A) Condiciones jurídicas de existencia. aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. que señala la Ley en su artículo 89. por lo menos (87.000. fr. Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. esté íntegramente suscrito. I). M. Cr. M. G. priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica. I. precisa que existan aquellos supuestos. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios. 8'. S. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. ni con . que no puede ser . (N. in [ine]. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. S. G. El número mínimo de socios ha de ser cinco. en absoluto del ordenamiento estatal. que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. también arto 8. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. b) El capital mínimo no es el de 25. fr. I." (XLII) Véase nota XXV.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos. sin que se haya exhibido. El estudio de estas condiciones de existencia. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. ír. o que aquélla no puede obligarse. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. (v. 1. pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. en efectivo. menor de $ 25.).) .con las normas legales vigentes. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. que de una fundación sucesiva. sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. E. por ejemplo. sin que el capital social. a). lII)." Por esto. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. Cr. Inst. 1.

. 17. (XLUI) (XLIV) . 11. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva. Su denominación (art. L. 6'. B) Contenido legal mínimo. E. (N. por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre. III). una vez más. 92 Y 101. Inst.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. cualquiera que sea la forma de constitución. 17. (N. . Véase nota XXVI. (N.(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse. 3'. La 1. Sin embargo. fr.). (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art.) (XLV) Véase nota XXVII. S. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. fr.) 11 GIERKE.) Véase nota XXVIII. S. G. M. L. 6'. L. Inst.). cit. 2' ·3' Objeto de la sociedad (art.). F.(xLrV) Por último. la confusión existente entre contrato y estatutos. .348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades. ob. Inst. la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" . fr. 91. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. s. L. Inst. La lectura de los mismos nos manifiesta. Inst. F. S. e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art.)." como se deduce del artículo 6IJ. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima. señala un contenido mínimo a los Estatutos. L. B. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. IV). en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art. L. J. en relación con los artículos 91. 3'. fr.). E. por supuesto por encima del mínimo. 1I). pág. ya citados. fr. 3'. fr. F. representado por acciones de tesorería (art. 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69. Inst.

Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. 91. V).. Que la ley confiere a los estatutos. fr. VII). 6'. C) legal. 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. t FISCHER. fr. la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. 6'. 91. 91. VI). 115. pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. nombramiento de administradores y representantes. modificable por el acuerdo de socios. aunque no haya esta autorización. Contenido legal. 5' El importe del capital social (art. Sin embargo. fr. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. pág. 6'. 11) y las características de éstas (art. V) expresando la parte exhibida (art. 69 Lo que cada socio aporte (art. 7' 89 El domicilio social (art. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art. 91. fr. Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. I11). así por ejemplo. De este modo. ob. fr. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. fr. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. aunque dentro de límites restringidos. fr. siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. 91. fr. sobre administración y representación. 1).' Además. fr. fr. en principio. IV). la división en acciones (arr. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley. 6 9. 100 Y 101). 91. en ciertos casos. cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado." . cit. El nombramiento de uno o más comisarios (art. 92.

.a1'a la constitución de la sociedad. establecer tribunales. En ciertos casos. 1. cit. la creación de acciones de preferencia. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados. las aportaciones. 242. El oct