JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

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. ..

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..

.
. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

. 'Finalidad. ... acciones y obligaciones . . contenido. G. . Emisión. constancia en la escritura. Régimen general .. Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento.. bonos de fundador. .. . Concepto y rerminologia. . 268 responsabilidad de los condueños. valor. 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART . 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto. Acciones con valor nominal y sin valor nominal. Derechos que conceden. certificados y acciones. Naturaleza jurídica.. M. . interpretación del artículo 122. L. facultades. S. Titulares.. número de bonos y titulares. Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción . S. liberadas y pagadoras. . ¿Cuáles son esenciales? .íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS. emisión. 267 Acción y cuota. normas generales del C. : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital. .. recibos.. Naturaleza jurídica... 271 L. 4 9 Principio de la intervención privada .. Civil) Cuantía mínima de la acción..... Origen histórico .. Acciones de numerario y de aportación.. Aspectos de su estudio . Responsabilidad por la emisión .. 296 .. .. 266 . Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. . Interpretación del artículo 122. limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador.. 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital . . D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes . . 59 Principio de la intervención pública . M. Derecho del accionista a la emisión de los títulos. Inalienabilidad. Derecho francés . La acción como valor fraccionario en concreto . . G.. . su fundamento. Concepto. Valor. Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción.. La acción como ritulcvalor. (Relación de copropiedad. L. G. .. . Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea. Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados. S.. Forma.... requisitos. Emisión.. Valor igual. Divisibilidad. representante común.. M. Naturaleza jurídica . . Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor . Cupones. a la _par y con prima.. Naturaleza y . . Forma de los títulos ... La Exposición de Motivos..

Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia... Sus diferencias. I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular. . Naturaleza jurídica de la amortización. .. e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado. Reivindicación de unas y otras . . Amcrtianción de acciones y de obligaciones. CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación . 6. . _. 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones.. G. . Procedimiento para la amortización de acciones. S. . 3. Concepto. Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador . consideradas como expresión de la . Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia.. Consecuencias. 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. .. 5. .. 4. .. Conversión de . . RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada . . .. .. 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano . . ... no previstas por la Ley .... Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. 2. restricciones convencionales permitidas • por la Ley.. Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador. L. El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas.. M. SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. REGIMEN DE RESPONSABlUDAD. . Teorías del dividendo y del reembolso.. interpretación del artículo no. Cléusulas restrictivas. .. calidad de socio . ... . . Valor de esta última. . .XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce... Consecuencias.

D) Cláusulas especiales . A) Conceptos generales 394 394 394 394 . ' ' . El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " . . B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '. .. D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores . . la concesi6n.. vas tendencias .. Significación del momento fundacional. Nue. 111) Fundación simultánea . V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido. e) Contenido legal.. .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS.. . Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'..udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales .' . D) Contenido legal mínimo . Aportación del capital y formalización Clases de fundación. Evolución histórica en México.. .. . . 1) Principales . 1') Concepto 11') Momentos de su proceso . " .." 1') Derechos al dividendo . IV) Fundación sucesiva .. ." .. ... 111') Fundadores . 1') Concepto . . Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales . .. modificable por el acuerdo de las partes. A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones . ' ... . ". .. sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi.. ll) 111) IV) Contratos y estatutos . 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital . . . Ca/ificad6n . 11'j Diversos supuestos . Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia .. " ' ' ' ' ' ' ' . las disposiciones normativas . V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad.... . Derecho extranjero. E) Requisitos especiales: autorización administrativa... Naturaleza jurídica.... ... Supleroriedad legal . .. Naturaleza de los estatutos . A) Redacción del programa. . Depósito del mismo B) Suscripción .. .

..' . 447 . _. poner o para administrar. Realidad de los dividendos. El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención . .ren.. . . . . ción. ... . . rechos a las ganancias y derechos al dividendo ... . Derechos patrimoniales accesorios . JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . Tiempo. . _. depósito irregular. Capacidad para ser representante. . . . . .. . . .. . fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto. G) Titularidad . . depósito regular. Su Exposición de Motivos.. De. B) e) Carácter y naturaleza. ' _. Representación directa e indirecta. Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados . . Remisión .. prenda.. Ley General Sociedades Mercantiles.. Significación y naturaleza . . . . .. " _.. 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto. .XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs. .. ... Forma. Interpretación del texto legal ". 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano . . . fideicomiso. limitaciones. . F) .. . . Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . . . redacción del orden del día y representa. . embargo. .. . . Determinación de las ganancias.. . Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario . . _. . Las acciones de voto privilegiado . Titular del derecho.. tes legales "". limitaciones. . .. ' .19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades . . . 4.. . usufructo . 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u .. 421 e) Aspectos críticos . . .. 424 g) Acciones de voto limitado. .. H) Plazo para el cobro . 413 HI') Derecho de voto ". . 412 Derechos de administración .. _. 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad.. 413 A) Conceptos generales. .' . 416 B') Extensión del derecho de voto. .. . 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases . . . . . . Carácter. ."'" . . . Poder para dls. " 420 d) Motivaciones económicas .. ..ru) _. 419 a) Doble aspecto de su estudio.. . . sentido racional de su posición. 428 C) Representación. Problema general y crítica del texto legal.. Sus notas. . . . Representan. .. . .... Contenido de la representación.. El principio de igualdad y la protección de la empresa . 412 1') Derechos de convocatoria. . . Ejercicio. C) Otros casos _ _. Su fundamento práctico jurídico. Esencialidad del dividendo. . ...

I') Concepto y clases. en quiebra y en liquidación . A) Cumplimiento.. . .. Sistema seguido.. G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto . .. . b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui. 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación . Derecho extranjero. Forma. .. . carácter solidario de ésta y sus peculiaridades . D) I1) E) F) Unidad del voto . Remisión a otros lugares Cesión legitimadora. a') Sistema de la responsabilidad solidaria . a') Antecedentes . 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría. H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas . Sujetos obligados. . IV') Otros derechos de administración. 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 ... .. . E) Tiempo del pago . Remisión Derecho de control.. Formalización B) Obligados . . .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS. Gal'011líos pasivas J' activas. Limitación temporal de la responsabilidad. . .. Concepto }' naturaleza. Casos especiales.. e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero . IIl') La aportación en especie . F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis.. Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto .. b') Legislación vigente. -.. Significación I1') Aportación en numerario . rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano . Importancia práctica..

núm. Pádua. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE.. la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad." En el mismo sentido. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social. Tratatto di diritto commerciale. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil.' La empresa con titular individual. 10 mismo en los capitalistas liberales. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro. 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. Appunti di diritto commerciale. 1936. Cuando hablamos de la empresa colectiva. esto es. ASCARELLI. pág. 1936. 1. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante.ed. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna. 18. Lezioni selle societñ commercieli. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. pág. Socicta e associazioni commercisli. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo.' Por eso. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración. 2 BaUNElTI. 5' ed . Cedam.• 11. 39. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia. Creciente importancia de la empresa colectiva. . en todos los Estados contemporáneos.

y. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces. 1929. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. pero. y.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA. Breoe esquema histórico. por otro. n.2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". por un lado. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. así. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona.s Los motivos de este fenómeno se encuentran. 106. :. 1.arrancan del tipo latino de la commenda. por el contrario." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. 163. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica. 1937.. pág. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. 201. 1913. transitorio. pág. 4 GoLDSCHMIDT. en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. JULIUS VaN GlERKE. las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional. Milán. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-. . han tenido reciproca y diversa influencia. pág. etapa. Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. históricamente (o dogmáticamente). la sociedad en comandita. organizado' racionalrnente. una sociedad de nombre colectivo modificada. Handelsrecbt. Diritto commerciale. no es. Turín. que debe realizarse en un plazo breve. Al estudiar cada una de las formas de sociedad.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale. 3:) ed. Berlín. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. En una primero. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. Desde el punto de vista histórico. una vez nacidas.

Es una sociedad de origen familiar. llamados también comanditados y gestores). como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. La sociedad en comandita. Kartels. poco después.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. como acabamos de ver. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia. por el contrario. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. III.). mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. etc. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. en comandita y anónima. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. se reducen a tres. . las mismas que. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. Estas tres formas tienen. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. Por último. sin conexión entre sí. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. sin distinción. ya en el curso del siglo xx. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles. Se trata de las sociedades colectivas. las formas económicas y jurídicas. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. divididos en dos categorías. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. como expusimos en el esquema histórico precedente. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. De la antigua commenda. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. que se estructuran en dos formas. Konzern. tres distintos orígenes. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios.

surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. Por otro lado. fracción IV. encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. dividendos preferentes. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. S. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. G. esto es. por el articulo 229.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. La sociedad anónima es. ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . En otro aspecto. Sin llegar a estas conclusiones.). haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. es a restringir la competencia de la asamblea general. Por un lado. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. desconectado de la influencia de los socios. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. Finalmente. Así. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. reglamentación imperativa por la ley. M. L. supresión del libertinaje contractual. etc. Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. vigi- lancia estatal. a 10 más que se ha llegado. es decir. problema resueIto negativamente. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. la forma capitalista por excelencia. con acierto a nuestro juicio. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. de sociedades que no son sociedades. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y.

11). Cada Barra daba derecho a un voto (art. Edición de París. pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. Korzern. estando obligados los herederos a seguir en ella. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. D. que habían de pagarse en géneros y frutos. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. 6). 1858. Trusts. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí". F. que llaman Barras." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras. etc. subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. como son las grandes combinaciones económicas. sin que haya embarazo ni impedimento alguno". Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. Kartells. de [echa JI' de abril de 1783. . Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz. La sociedad continuaba." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. a pesar de la muerte de un socio. México. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil. con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto").) 1946. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado.. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras. Hacia la misma época.

. Co. M. cit. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1. en la Ley General de Sociedades Mercantiles. al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. en cambio.. S. Finalmente. en e! que. 589 a 592 C. la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. además. 1883). 507 Y sigs. de 1934." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. la sociedad en coman- dita. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. . M. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva. IV. 493 y sigs. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva. se reconocen esas mismas cinco formas. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas. En el Código de Comercio de 1854. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. además. 593 a 619 C.). G. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. la sociedad anónima" (art. 355 y 356). hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts.6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita.). Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. la sociedad en comandita simple. la sociedad anónima.. pero. 2tJ. 3'. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. En e! Código de Comercio de 1889. Co. a saber: 1(1. la sociedad colectiva. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. y. 1929.. ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. (arts. la sociedad de responsabilidad limitada moderna. las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883. 231). Sociedades civiles y mercantiles. Madrid.

El 2688 de! Código Civil de! D. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía. J. 77.. con e! japonés. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. P." "Individualmente hablando. pág. de la intenci6n de las mismas. fuera de la citada disposición legal. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista.. Tratasto del!e societá commerciali. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. 11 SOPRANO. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C. y el civil que. Como se ve. de la forma de constituci6n. desde 1834. París. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. no encontramos ninguna otra semejante. o puramente inmobiliarias. como ocurre con el italiano.. Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. Des sociétés commerciales. Sociétés civiles el Droit commercial. En Francia. En derecho comparado. F. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades. PIe. 29 ed. 1929. París. Diss." Por último. D.. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común. F. 1925. pág. En algún viejo ordenamiento. como dice MOSSA. Civ. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. se limita a tradiciones rnedievales. de la finalidad de la sociedad. Pero. 10 . la ley belga de 1873 y otros más. en lo que se refiere al derecho civil. El El El El basado en la profesionalidad de las partes. 136. 1. en cuanto a la ley mercantil y mixto. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles.

su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. actualidad por la nueva ley No. podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). En segundo lugar. ca. G. A. nunca ha respondido a una verdadera necesidad". Son sistemas objetivos mixtos. ob. El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). Alemana de Sociedades Anónimas (L. criterio que persiste en la L. independientemente de su finalidad. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928.. que declaran que "cualquiera que sea su objeto. objetivos y formales. 1755.13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". puede constituirse en forma mercantil. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la. S. No está limitada ésta. relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones. que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". según los párrafos 210 y 320 del C. 66-537 de 24 de julio de 1966. A. los siguientes: El alemán. Y añade: "Son comerciales . S.). pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. por consiguiente. El francés. la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. A. que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles. 111. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho.. puede decirse que toda sociedad. Este criterio formal. L. Co. el 2695. modificado por la de l' de agosto de 1893. núm. por la consideración particular de que en México. se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. 13 Véase PIe.8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). y el artículo 4. ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. en vigor desde el 1° de abril de 1967. La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. En tercer lugar.

E. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. ya que las disposiciones civiles de momento. G.). En el derecho mexicano no puede presentarse el problema.). 3' En cuanto a la /. 2' En cuanto a la forma. F. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. cuanto a la forma de responsabilidad. 49 Todas las demás deriv. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. donde que no sean V. Buenos Aires. M." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles. . l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma). admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art. F. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada. Y 2. Civ. COl1 Sociedades civiles forma mercantil. formas de responsabilidad limitada. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto. Civ. Tratado de Derecho comercial argentino.adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles. No es así en Méel C.. F. aunque no tengan por objeto actos de comercio. L.. Señalérnoslos. razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma. 19 En cuanto a la personaHdad. Civ. C. F. En suma. '" En no admiten. 376. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. 25 fr. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. las sociedades en nombre colectivo..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. D. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N.'cualquiera que sea su objeto.ublicidad. y se niega a las sociedades civiles.. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales. las sociedades en comandita simple. 1I. S. C. 2704." L~s razones de aparición de es- tas sociedades. 111. pág. someramente.). 1938. 14 RIVAROLA. xico. quiebra. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. D. D. puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts.

este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. 2694 del mismo Código). salvo pacto que la amplíe. D. En efecto. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. queda resuelto con la adopción del criterio formal. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos. pero no hemos de ocuparnos en ello. sino civil. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. Civ. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. Ahora bien. F. C. C. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. El problema de las sociedades civiles por su objeto. sociedades civiles. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. 2699. centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. 2693. Las formas de sociedad anónima. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. D.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. Civ.). ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. sino también los que compra para la reventa. Sin embargo. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. En otras legislaciones. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. de responsabilidad limitada. que adopten forma mercantil. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art. F. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta.10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. . a los administradores sociales.

El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. Milán. . es decir. derivadas de ambos aspectos. 1927. En primer lugar. Aluden a este triple aspecto diversos autores. que existen entre los componentes de la sociedad. y especialmente después. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. 15 AULEITA. con ocasión del análisis particular de cada forma social. será examinada al tratar de los efectos del contrato social. examinaremos la sociedad COmo contrato. como persona jurídica y como conjunto de relaciones. propias del contrato de sociedad. lJ contrasto di sacie/a commerciale. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles. en éstos.

El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social. XII." . D.. 71. M. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria." Véase también MOSSA. S. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. F. 84. Civ. 193 L. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto. 190. 101. de carácter preponderantemente económico. cir. entre otros.130.114. derogados por ésta. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688. 1. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . De contrato. Mere'l pág. 50. 186. En el Cód. los artículos 92. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. pág. loe. en el sentido de manifestación de voluntad. 195. 123. 85. cit. 1 SALhNDRA. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. Contrato y estatutos.. 46. Soe. M. cir.182.113. se encuentra una definición del contrato de sociedad.. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. G. hablan los artículos indicados. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. 70. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso. 72. Co. XI. pero que no constituya una especulación comercial". conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. 78. 34. 26. estados de la Federación. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. El primero sería el acto constitutivo. 83. de estatutos. 185. ob. 100. 82. 93.. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. 103 (contrato constitutivo social) 112. 32. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato. MoSSA.124. VIII. del C. ob.

14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. S. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos. Pero. por el contrario. M. G. RAvA (ob. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. de la especialidad del mismo. en los demás contratos. que no se extinguen por el cumplimiento. Roma. minuta notarial) y escritura. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. están coordinados para el cumplimiento de un fin común. L. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. contrapuestos o no. que sería el contrato otorgado ante notario. Aunque matizando. 69 . mientras que en otros contratos el principio fundamental. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. en los contratos de sociedad sus intereses. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA.). A veces. escrito privado. la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. cir. como lo es la infracción de las disposiciones legales.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. Indicando algunas características del contrato de sociedad. G/i SJatui deg/i enti pubblici. con parJico/ar. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. . sino que. Gli Statui deg/i e11/. con la doctrina dominante.. la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación. y. 1936. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. Milán. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. a tipo associasioo. por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. 1934. Para éste. al final. por último. se inclina. pág. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. mientras que en los demás contratos. 33). impuesto por la seguridad jurídica. por regla general. las partes representan intereses contrapuestos. que contradice el carácter contractual de la sociedad. los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art.

1887. 13. un sujeto de derechos. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes. según GIERKE. pues no engendra meras relaciones . Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. de naturaleza esencialmente distinta al contrato. en el llamado "contrato" de sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns. Leipzig. Trad. ROCES. Naturaleza . no es capaz de Crear una personalidad jurídica." :! Detascbes Prioatrecbt. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto. En Italia. A) No es un contrato. 24. Las sociedades de responsabilidad limitada. 2 Y § 33 nota 3. Madrid. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. 124. pero. El acto creador de una sociedad. 4 FElNE. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. 1930.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. cap. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. pág. pág. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. B) No es un contrato. además. ha tenido débil eco. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad. II.urídica. es un acto social constitutivo. 1. cap. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. y de éstos para COn la sociedad y. no es un contrato. Por todas estas razones. es un acto complejo.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes. IV. es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. ración. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. A) Teoría del acto constitutivo. a Diritto commerciale. 1 § 63. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas. 1895. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo. El contrato. sobre todo. Berlín. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. debida a GIERKE.

1934. pág. 480~ J. los partidarios del contrato.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia . cuando las partes son más de dos . incluso. H. . que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. pues. lo que reconocen. 5 Sin embargo." .. 2221.3. RUTH.. (1 RUTH. Z." "El acto en que se promulgan no tiene. Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl. fracción VI. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. 2106. 186. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla. con especial referencia a la sociedad anónima. G. S. de la L. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. pág. concepto de contrato. insisiendo. un simple contrato de sociedad. ración su constitución o ley fundamental. pág. jurídicas entre los socios. e MOSSA. Así en cuanto a la. se expresa MOSSA. otro autor alemán. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. En efecto. M. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos.. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. 193.• 1926. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad. por eso.. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación. R. ni de acto colectivo. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. I. más que en la creación de la personalidad jurídica. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. pero. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. sobre el tipo de sociedad civil. Por esto. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad. J. Comm. W. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. ni de mero acuerdo. dado su carácter de norma jurídica. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa. Dir." En este punto. de todos modos. contrato plurilateral. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones. puesto que ofrece a la naciente corpo. en el derecho mexicano. que no puede atribuirse a un simple contrato.de una persona jurídica. algunas objeciones saltan a la vista. "El acto de constitución no es.

aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas. La societá irregolore. tomo 1. puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. 3' ed. 77: FERRARA. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. en varias de sus obras. y desde luego nosotros la rechazamos. Esta autocreación sería totalmente ilógica. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. y de SALANDRA. neJJo schema contrattuale. habremos de partir del concepto de contrato. para referirse a la sociedad. ll negocio gisridico plurilaerale. D. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. pág. No puede. núm. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. Roma. F. 27 }' sigs. pág. 196j Rocco. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. tal como es entendido por GIERKE. Teoría del/e persone giuridicbe.. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. se ha ampliado. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad. México.. 1892. 275 y sigs. núms. núm. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. México. La justicia. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. Traducido al español por J. J.. págs. págs. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. si se considera que esta posición es sumamente discutible. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad. núms. 1945. En 9 1945 y jus. v. ha tenido esta otro teoría. Hendeísrecbs. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. 1935. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. por ejemplo. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. que han encontrado eco en Italia y en Francia. MESSINEO. 1923. 101. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad. pág. RoDR. pero. pág.102. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. 1923. 1936. en efecto. Esta -según su doctrina. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas. Madrid. como avviene. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir. Principios de derecho mercantil. 22. 2' ed. B) Teoría del acto complejo.. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. Además. Más amplia difusión que la anterior. 2110 ed.tiene una realidad extra jurídica. 97 B Y 98. 318. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. 2 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. D. posteriormente.. con Rocco. pero.ÍGUEZ. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI." LSHMANN. Societñ e associoxioni commerciali.

Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. o puede ser. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. en la sociedad coincidencia de intereses. es. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. MESSINEO. sin embargo. 8 La sociedad. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. plurilateral. sí. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses. negocio 8.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. en tanto que la sociedad es. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad. aun en detrimento de los demás.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. plurilateral (v. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. Pero.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. ob. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses. Pero esta teoría. El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. . que persiguen el mismo fin. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. una comunidad de fin. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. o puede ser. No hay. sometida a un cierto análisis. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele. en tanto que en el acto complejo. en una sola voluntad. en el contrato. eh). Dicho con otras palabras. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima. y. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes. hay. que no existe. como la existencia de una comunidad de fin. pues.

en R. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. En un contrato de compraventa. Le unioni di c. la modificabilidad del contrato. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. o AsCARELLI. otro su personal actividad. en el sentido de que. otro puede aportar bienes inmuebles. . En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. las prestaciones son atípicas. La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. el mismo. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡. arrendadores conjuntos. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. 178 a 181. D. son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano. y concretamente en el de sociedad. En el contrato de organización. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. pero. ímprese. En la doctrina italiana. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. J. al contrato de sociedad como contrato de organización.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. 1935. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. En el contrato de organización. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos.. etc. 2r¡. sino una serie de contrapartes. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio.. págs. por otro." Para ASCARELL. la posición de los socios.. Es un contrato plurilateral. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. Un socio puede aportar capital. cada una de ellas no tiene contraparte. 7 y sigs. por el contrario. salvo que la participación de la mis. nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario. entre otros motivos. AppIlJ1li di diritto commerciale. la imposibilidad de aceptarlas. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. 152 y sigs. ma deba considerarse esencial según las circunstancias.). págs. especialmente págs.

12 AUUlTA. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. 423. 157. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad. nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. incluso en el contrato de sociedad. ro MESSINEO.. en el articulo 1792." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato. 13 Vid.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio. ob. la ganancia. ob. cis. Pero los contratos plurilaterales. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. ob. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes. El carácter plurilateral del contrato de sociedad.. F. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. cit. D. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. núm. ya en un sentido más restringido y propio. cit. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. son contratos abíerros. cu. es decir. II. F. pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato. 1816 C.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad.. VIVANTE. En el propio Cód.. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. 37. 37 y 38. Civ. o propuesta de los contratantes originarios. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. Otra objeción se ha hecho. págs.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes. una vez perfecto aquél. Ioc. como contrato de organización. pág. pág. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. D. 11 AULElTA. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas. pero no tiene derecho a ello.. ob. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común.). se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. en relación con el carácter bilateral de los contratos. Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. Civ. .'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación. cada parte está obligada a realizar su prestación. cit.

> En el contrato de cambio. AsCARELLI. Civ. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. más la indemnización de daños y perjuicios. D.. APPUl1li. ob. AsCARELLl. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena. pág. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas. 45. 23. 44. cit. L. M. 50. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. otras peculiaridades suyas. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes.. el socio tiene derecho a hacer la prestación. 15 AULETrA. ante la imposibilidad de prestar.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. pág. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts. HOENIGER. Otro . C. ob. 125. ds. las prestaciones son valores económicos equivalentes. mientras que en los contratos de cambio.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto. S. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica. Appumi. G. 15. Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. Por otro lado. F. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. además. imputable al deudor. pág. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. pág. 35. 26. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. y 2017. 14. pág. En otro tipo de contratos. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones.). pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan.

que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. S. G. Padua. En resumen. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. ob. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. 1934. Además. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. un socio. Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA. cit. pág. . como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. 118 y 119). es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. Si en todos estos casos desaparece una prestación. y. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. sobre participación en los beneficios. En cambio. M. que es centro de relevantes intereses económicos." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. es decir. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. no obstante. veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali. 1937. M.!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. se dice con razón "que anular todo el contrato. 16 Ver SCADUro. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla. afirman la posibilidad de que la sociedad continué. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. por la falta de adhesión de. por no realizarse o por no ser posible. y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". no de las prestaciones de los socios entre sí. 17 AULETrA. continúa la sociedad. y suprimir en consecuencia la sociedad. G. es decir. no en la relación de las aportaciones de los socios. 47. pero. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. y DALMARTELLO.. S. En efecto.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones. Milán.

llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. 49 Puede haber varias partes. cit. 55. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común. 4' Sólo puede haber dos partes. Corso di . pág. 62.. G. S. pág. 18 2{l. para no hacer su aportación. pág. sociales. AULETrA. 20 ENNECCERUS. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse. Appunti¡ JI. AscARELLJ. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico. SCADUTO. Durante la vida de la sociedad. § 596. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. pág. 59 Son contratos abiertos. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria.'? Para acabar. 258. § 192. ':96. M. ENNECERUS.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. cada una opuesta a cada una de las demás. 29 Las prestaciones se intercambian. DE GREGORIO. 54. con diversa intensidad según los tipos. § 396. 59 Son contratos cerrados. como contrato de organización. ob. 418. 1'9 GoRLA. 9 3 Los intereses de los contratantes son opuestos pero su satisfacción es ordinaria. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. concluye el contrato. 18 AULE'ITA. pág. diritto commerriale. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad.

Mujer casada. D.. ob. doctrina. VIVANTE. D. F. Aun puede agregarse como elemento. ROUSSIiAU. realmente el C. Comerciantes y no comerciantes. en su artículo 1794. en general. Civ. que no esté afectado por vicios. C. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. Des sociéttés. (menores de edad. F.. los sordomudos que no sepan leer ni escribir.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798.) . Apptmt. pág. núm. aunque sean menores de veintiún años. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante. Civ. F. Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. cit. Si se trata de comerciantes. respecto de los elementos generales del contrato. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión. del D. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. y el artículo 1795 fr. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. causa y forma. ob. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato. C. Sociedades. Menores e in- capaces. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. AULEl"rA. objeto. 108. comienza a los dieciocho años cumplidos (art. (N. 37. la. los privados de inteligencia por locura. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél.. Pero. El Cód. en la misma postura que los derechos francés. Civ. Por consiguiente. idiotismo o imbecilidad. F.. cuatro: consentimiento. Prohibiciones. 1) Capacidad en general. es decir. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. 646 C. E. objeto y causa. F. que se requiere para la válida existencia de un contrato. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. (II) Actualmente la mayoría de edad. consentimiento. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. In. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. En Francia.¡ pág. cit. según la terminología que se use. que da importancia especial al requisito de forma. Civil D.). italiano y español. J. núm. además. D. se mantiene. Civ. Emancipación. la forma. 130. 102. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. en México.

puede considerarse como un acto de administración extraordinaria. _24 MANARA.). está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" . El derecho COmún es. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada. puede contraer obligaciones. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio. Delle societá e delle assaciazioni commerciali.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. ob. ob. . ~2 28 AULETI'A. át. NAVIUlRlNJ. Civ. el contenido en el C. M. SoPRANO. Trattaso delle societñ cotnmerriali.. 123 Y sigs. pág.). núm. esté encaminado al mantenimiento. no afecte a la cuantía del patrimonio. ASCARELLI.w que no podrá ser realizado. 106. 20.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria. puesto que. núms.w La doctrina. págs. dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria. Appu11ti. 101. Turfn. Tiene capacidad el que. en general. Co. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. C. sino que además es necesario que el acto por sí mismo. Delle sociotá e delle associazioni commerciali. (arts. otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria. a nuestro juicio. 1934. D. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. Corso. C. 102. según el derecho común. Turln. cir. Seguimos a AULETTA. 15 y 39. 25 DE GREGORIO.23 Pero." Sin embargo.. en cambio.. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. Milán. Cit. 1924. núm. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. F. ob. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. por lo tanto. por definición. les falta una condición primaria: la capacidad. loe. 20 AULEITA. 2 y 5. 24 y 646. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes. Para determinar la capacidad contractual en este campo. pág. pág. cit. cit.. 1902. 24.

). 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. Tanto la prohibición como la excepción. Roma. ..). Además. BONELLI. Corso. 534. aunque no sea comerciante. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio. cis. La autorización depende del arbitrio judicial. Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone. núm. el juez examina la situación de la empresa. C.535. núm.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos. D. y que. J. § 104. 35. 564. 27 pero a pesar de esto. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. D. 27 Rocco. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. No hay en el Código de Comercio. 153). Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. De todos modos. 565 Y 566. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma. Pallimento. siendo socio de una sociedad mercantil. DE GREGORIO. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa. La prohibición se establece en beneficio del menor. por ende. VrvANTE. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. La excepción también descansa en el beneficio del menor. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. C. sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. (Studi di diritto cornm. Es más. 1933. Salvo este caso especial. venga a ser comerciante. 556. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. ob. Civ. pág. más que actos de administración ordinaria (arts. porque se trata de actos de administración extraordinaria. F. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. F. 101. si la manifestaron (art. 449. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. Civ. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. corre el mismo riesgo.557. Por lo tanto.

D. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. M. siendo mayor de dieciocho años. C. M. M. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. ya que el artículo 178 del Cód. y 230). L.). el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. 203.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. 28 TENA. / . previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts. La L. en México.). fr. los valores comerciales. E.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto. 67 Y 230. en las que el riesgo es clarísimo. El artículo 563.. habilitación de edad. C. Co. por emancipación. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad.. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970. Civ. 1938. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. o ya lo eran antes de la incapacitación. Actualmente.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. 646 C. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. F. Civ. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada. prohibe al tutor enajenar. del D. 32. Com. (N. o autorización {art. del D. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad.. G. la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr. sin limitaciones de ningún género (art. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer. La respuesta debe ser negativa. Derecho Mercantil Mexicano. Centrándolo dentro del derecho mexicano. Civ. heredan la calidad de comerciantes. G. F. Co. S. la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. Felipe de J. pero. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. S. Todo lo dicho. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general. M. M. Cód. F. C6d. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones. Cív. si heredan la calidad de socio. V.). por lo que supone que aquellos también pueden ser socios.. D. F. 2' ed. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. con las excepciones que a continuación expresamos. Si los incapaces. podrán continuar siéndolo. que no lo sean por razón de edad. Del mismo modo. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. 6. pág. 7. 50.

No es posible admitir. Civ. . En Italia. No obstante ello. por consiguiente.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal. Precisamente. F. México. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. C. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. 2280. 115. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. por ejemplo. Civ. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. como aprobación judicial. Así. esto es. Civ.. pero. coarta la capacidad plena de la mujer. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. cir. con excepción del contrato de mandato. 289. el artículo 174 del C6d.w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. F. ob. una interpretación amplia. Por consiguiente. ec AULETTA. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. sino que es un problema de legitimación. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. D. la mayor parte de la doctrina. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. en Francia. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. D. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art.. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales. 1946. D. lo mismo opina. En Alemania. núm. F. pág. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. Cód.. en tanto que la aprobación judicial es posterior. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido. no podrá hacerlo sin autorización judicial. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad. ya que el juego de los artículos 174 y 176.» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio. Derecho Mercttmil.

esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. Hablamos entonces de una falta de legitimación.. Cód. en la que su marido es socio. Por otra parte. y que el artículo 174. De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . En códigos modernísimos. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica. también se necesita autorización judicial. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización. nuestro punto de vista. 11'. F. y se hable de convenio. cuando contrae matrimonio. que si tiene la misma capacidad que el hombre. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. D. no deja de encontrarse sometida al mismo. del mismo. En el caso concreto. véase también el 1476). los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. como el Civil italiano de 1942.). El carácter imperativo. legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. en la mayor parte de los casos. etc. . Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. El carácter abierto. de derecho obligatorio.. no es dudoso. Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. Ahora bien. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. Código citado. típico de los contratos de organización. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. aunque sea de organización. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. por lo menos. pero. 1420. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. es un contrato. Civ. Este es.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad.

sino en su fondo. Por nuestra parte pensamos. es decir por la mujer. la intervención del agente del Ministerio Público. como se indicará después. Para unos. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". no entre la mujer y el marido. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. supone el censentimiento de cada socio.30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. sea fundador. Pueden sustentarse dos criterios. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. pero. G. aun faltando dicha autorización. por consiguiente. M. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. Por otro lado. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. sea de ingreso posterior. O. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. S. incluso dentro del marco de la L. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. Cód. sino que ha de considerar . Por lo tanto. en cuanto contrato plurilateral. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. Por ejemplo. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. El contrato de sociedad. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. F. Puede discutirse. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. igualmente necesitará la autorización judicial. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. Civ. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas.

La actual redacción del C. Co. M. S. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. D. La solución. G. ha sido de hecho. (art. basta con invocar el artículo 6. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. Civ. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. . qu.). conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo.w Para concluir. deberán indicarse los nombres.. en el derecho mexicano. F. 12) nos evita este problema. Cód. ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. más acorde con la realidad. hasta ahora. sino la inexistencia de las legitimaciones. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. y el juez dictar sentencia en este sentido. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. Co. de cualquier clase. venga a ser socio de otra sociedad mercantil.. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización.e indica que. es evidentemente una disposición legal taxativa. En otros sistemas legislativos. exenta de vicios. M. porque la Ley se los prohibe. L. M. los corredores. Civ. M. ctt. 30 AULETTIi.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. F. 12. fracción 1. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. Finalmente. En este caso se encuentran. Cód. C. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad. estas prohibiciones tienen un alcance mayor.). como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. 1. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. El artículo 1795. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. además de que el artículo 174. S. 11:5. pág. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. ob. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles. puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. D. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. G.. 11) Vicios del consentimiento.

la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. 111. conceptos definidos por la ley civil (arts. 81. en sus artículos 26. 6. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. F. 32 SOPRfu~O. D. por lo qne. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. pág. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. SIIS recursos o mr esfuerzos. es decir.. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. tomado en este sentido técnico. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. el mismo !e. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar.. la cosa que el obligado debe dar. fr. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. fracción Il. por extensión. especialmente. 1. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto. a las aportaciones. ob. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. Esencialidad de la "por/ación. nos ob. La respuesta resulta del artículo 2688. 182. Así. Por consiguiente." 32 El Cód. fracción IV y 229. El artículo 6. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. S. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar. VI. G. F.. Civ. fracción Il. violencia o error. 1812 y 1819). cit. habla de objeto en sentido de finalidad. Il. 1. mutuamente a combinar 31. según el lenguaje del Código. 1. es decir por la existencia de dolo.. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. núm. Para otros autores. M. 2693. a su vez el objeto de las obliga. VIVAN'Ó~. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. fracción III. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. D.. 83 Sin embargo. Tras esta exposición. Civ. 109. 2692 Y.32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. y objeto en su acepción vulgar. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios. (0111· En resumen. . pág. cit.

Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos.. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio.. 2689) que la aportación de los. pues claramente' dice el Código Civil (art. e nei rapporti estemi. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales. y por esfuerzos. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto. ob. pág. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. pero.r" En el derecho mexicano. respecto de sus socios comanditarios. sólo . no nos parece que la cuestión resulte discutible. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica. Debe admitirse. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. en cambio. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale. el asumir simple. no cabe más que aportación de recursos. otro.de la suscripción de sus acciones. actividades personales. pero. sin perjuicio --en este último caso. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio. cit. mente una responsabilidad.o fin del contrato. inseparabIes de la persona física. la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. porque con ambos se compone el capital social. a través de ella.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada." S5 Véase AULETrA. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder. AULE17fA. de capital. puede verse un aspecto del motivo. no cabe dentro del concepto de aportación. sin excepción.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. que para las de responsabilidad ilimitada. 125. e 3 . en cambio. pero. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. 125. pág. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. en .. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. cit. Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil. así como en la en comandita. en cuanto que. ob. esfuerzos. no basta el compromiso de responder.

G. como sí lo es la aportación. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. 2720. Finalmente. C. La obligación principal es la de aportar.. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . al menos no figura esta causa de disolución. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. pág. en la esfera de ID civil (arts. Civ. Por consiguiente. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación. C. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. 1194 Y el Informe de 1933. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. pero. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio.). Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. pero.). ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. J. V y VI. I1) Principios generales en materia de aportación. D. deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial. XXXVIII. causa ésta de disolución. 2688 y 25. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. t. L. F. F. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles. 212) Y aun en aquéllas. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. puede haber socios cuya aportación consista en industria. es decir. frs. El artículo 6.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. S. Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. pág. entre las establecidas legalmente (art. D. pero no presupuesto de ella. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. F. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. Civ. S. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación.

Civ. El socio debe aportar algo. La aportación como obligación es básica. pero. 1827 Y 1828. hacer.. 133. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato. no frente a sus socios. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es.). M. es decir. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. etc. ob. G. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. la cosa objeto de la aportación debe existir. F. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones.. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. sólo una vez. fr. el hecho debe ser posible y lícito. dt. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. Civ.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. F. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores.. esto es. aro 3B AULE'ITA. D. que es el titular jurídico de esta prestación. . C. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. S. IV. M. 64. 1. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer. 91 Y otros más. Las aportaciones en especie. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. compraventa. (véanse especialmente los arts. Debe efectuarse frente a la sociedad. a diferencia de otros contratos. 89. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. C. 10 que supone que toda aportación es ilimitada. pág. S. lo que prometa. no hacer-. arrendamiento. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos. préstamo. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. D. intelectual. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero. G. incluso sería válida la determinación por acto de tercero.. derechos de propiedad industrial. la aportación se realiza una vez. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar.

en general. así como las concesiones del Estado. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). Co.. etc. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. Como 'obligación de dar dinero. C. -Dada la índole del contrato de sociedad.. D. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. . o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. que se cumple por el pago de cantidad prometida. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. Por lo tanto. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución. La enumeracion que hemos hecho. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. si sólo produjeren acción ordinaria. cosa perfectamente fungible. a) Aportacián de numerario. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. Si existe plazo. La aportación de esfuerzos. es decir. G. Civ. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. S. la experiencia. La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. si no lo hay. en defecto de este señalamiento. serán exigibles a los diez días después de contraídas. Por la parte aún no entregada. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. y la orientación general de la L. cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. M. La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. es decir.36 transferidas. M. el problema es igual al que acabamos de resolver. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. las dotes de orga· nización. C. F. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. las aptitudes especiales. y. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. no presenta grandes complicaciones. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses.

los gastos de procedimiento. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio. M. 1. 85. M. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. M. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia. es decir. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el.). Desde luego. G. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. En las sociedades de personas. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. M. Ca. fr. es decir. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. provoca la mora del socio infractor. el pago de los intereses moratorios. por exclusión del socio incumplido. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. el artículo 50. en este caso ante notario o testigos (art. S. S. tiene límites en las sociedades capitalistas. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido.).. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. G.. dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. c. la de ir a la rescisión del contrato. 1. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. La ley alude a ello expresamente en el arto 120. fr. n. mente. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. L. M. . 84. producto de la venta de las. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. G. C. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0. Ca. los gastos de venta y los intereses legales. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido.. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él. S. otra. porque en ellas el capital es fundacional. Il.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto.

que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. Civ. Civ.). como son los de servidumbres y derechos de usufructo. b) Aportaciones de especie. ya de los de participación. 758. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre. P. Aportacián de inmuebles. D. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. por ser personalísimo. el caso más numeroso. C. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. Civ. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art.38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. lo que es de especial interés para las sociedades Holding. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie. P. L. S. Aportación de muebles. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. 141. los derechos sobre marcas. Todo 10 que no es dinero. patentes. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. 753 y siguientes C. puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. En efecto. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art. ya se trate de los de contenido crediticio. Propiedad intelectual (art. En general. Civ. P. M. C. salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. no es transferible. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles. que establecemos por vía ejemplificativa. en la forma y en los casos que consideramos después. C. Dentro de la aportación de especie.). D. P.). Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. G. 2. avisos y nombres co- . cabe en este concepto. lo que constituye en la práctica. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. El uso o habitación. caben Jos siguientes supuestos.) deben destacarse: Acciones. 1. ya de los rcpresentativos de mercancías. 755. con mucho. D. y aun para los propios socios. Tltulosoalores de otra clase. Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-. D. para responder de las diferencias de valor.

1. especialmente págs.40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real. 14 y sigs. P. :1O AutI!. pero. págs. en efecto. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. PIe. MAlORCA. Milán." 37 Yéanse NAVARRlNNt.. 21. G. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. ob. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o. transportes y otras similares.0 Ob cis. Civ. PIe. aguas. en el primer caso. en el caso de aumento. Sobre este punto pueden verse. 241 y sigs. "La acción. incluso. 1924. al suscribir las acciones. 134. oh. y SALIS L. porque la prestación consistía en la alea. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada. 1930.). ob cit. Apor/aci611 del nombre. sean sociedades en liquidación o no. y en el segundo.. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e. ctt. F. pág.. Padue. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible. 63 a 69." Patrimonios. Aportacián de COsa [utura.'I"'l"A. mientras no se haya causado. . 1826. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. M. La compl'avcl1dita. v. cit. s610 lo es. es decir. P. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia. Padua. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas.). están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts.. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. L. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia. Hipótesis especial es la de fusión. pueda reducirse a cero.. pág.v Concesiones administrativas. págs. ya se trate de patrimonios individuales. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. y equivalentes en la L. 246 a 268 y DEGNt. LA rosa in senso giul·¡dico. págs. CARLO. ya de patrimonios en copropiedad. 61.. FRAGA. Turín. que sustituye a las anteriores. 21. 4. 141. LA compraoendita di cosa futura. núm.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-.. C. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. 38 Sobre cesión de concesiones. 1935. Derecho Administrativo. dice AULElTA. ya de sucesiones.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae]. 1. 1937. la existencia de la cosa. 134. D. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. S. L." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. 39 bi. la de cosa para el caso que exista (aportación pura. Ley de patentes y 81 de su Reglamento. pág. no es motivo de rescisión del contrato. ya de patrimonios sociales. Además de la aportación de bienes aislados.

de la cosa ajena aportada. J.. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria. depende del contrato. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. D. Esto es P> 41 Entre otros muchos.o o de esfuerzos. . como dice el artículo 2688. ) . En la anónima. C. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura. Civ. e) Aportación de trabajo. D. págs. M . o alguno de ellos. insistimos. las que deberían tener una compensación especial... ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones.. cit. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. págs. . . 279 Y sigs. intelectuales o materiales.. cit. el aportante adquiera la propiedad . La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. En las sociedades de responsabilidad limitada. y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. C. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los. El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable. En los demás casos. Sin embargo. Civ. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art. S. según los casos. 114. SOPRANO ob. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. . 155 y sigs. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. pero sí sería" posible que los socios. G. véanse CoPPER-RoYE~.. de modo que. Consiste en la prestación de las energías personales. beneficios. ob. F. sobre compraventa de cosa ajena. cuando sea posible. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos. L. .J. . antes de la celebración de la asamblea constitutiva. Como se ha dicho. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial.40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo... El incumplimiento de la obligación de aportación en especie. en concepto de prestaciones accesorias.. F.

2104. De dicho precepto se deduce que. resuelve el problema. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. de aportación de IIIttfrttcto. para una hipótesis completamente diferente. ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. IV) Efectos de la aportación. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer. Igual solución se establece en el artículo 2689. Si ello se conviene expresamente en los estatutos. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree. ya que transmita el constituido a su favor. salvo pacto en contrario. "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio.hayan señalado la ley o. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas. en la sociedad de responsabilidad limitada. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art. mientras que lo que caracteriza la vez. C." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ . Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica. 1.e n-el socio.. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. F. Puede paetarse la aportación de trabajo. como ya antes se dijo.. En cambio. M. se trata de una aportación en propiedad. Civ. de manera . a saber: para el Caso en el que se aportase a. C. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. en la aportación de goce la sociedad . por lo que. D. G. el título de constitución del usuf meto. constituirá una obligación para el socio. que tiene carácter general. en nuestra opinión.que hace esta aportación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva. como regla general. la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante. ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital. .sólorecibe la posibilidad de utilizar las. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. El artículo 11. En las sociedades colectivas y en comandita. a una aportación en propiedad. Esta última aportación debería ser asimilada. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso. S. G.integran su aportación.disponer de él sin más limitaciones que las que . D. F. L. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa. en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. S. desde luego. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio.). Civ. M. mntatis mutandis.

143.. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. J. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa. pero. HOUPIN. cit.. técnicamente hablando. J.. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. núm. pág. Así. ob. 142. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha. por ejemplo). 36. 101. . núm. oh. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. 44 PIe. es susceptible de aportación constitutiva. página 865). cit. J. pág. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. que se ejercería no sobre el objeto." 43 En las relaciones externas. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. 42 PIC. 36. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. cit.. cil. aunque se encontrase en especie en el activo social. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente. 234. 541. THALLER. por ejemplo.. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. por deudas sociales. frente a terceros. ob. ob. ob." 42 En este Caso especial. pág. sino sobre el importe de la estimación. cit. WmLAND. quien considera que tal poder sería irrevocable. tomo XII. núm. pero no traslativa. usufructo. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. J. cis. como arrendador. 1. ob. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad. F. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. 43 AULElTA. uso. ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos.. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. AULElTA.. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad. núm." H El derecho de uso. cit.

1') Indicaciones generales. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa. según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado. r. Véase sobre este punto FERRARA.1. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art.. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad. D. 2017. F. c. c. V) Riesgo de las cosas oporladas. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra.. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. Pisa. por culpa de la sociedad o por caso fortuito. rr. dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. 1933. y por lo tanto las cosas perecen para él.).). De este modo. es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo. art.. 2017 y sigs. Corso di Diritto Cioile. en el ordenamiento mexicano. Civ. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. 2017. fr. D. M. D.. Así. y 2119 Y sigs. Il") Riesgo de las cosas aporladas. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art.). como ocurre en el derecho francés e italiano. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. 12). En efecto. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts. . G.. F. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano. El articulo 11. Civ. fr. de la cosa objeto del derecho).. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. Cív. ~.~t. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. Cód. Para hallar una solución a este problema. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma.. páginas 32 y sigs. F. F. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio. de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio. sino hasta que se le haga la entrega respectiva". o bien por la rescisión del contrato. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas.

). Cód. Y concordantes). responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . es decir. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. III y IV. F. fr. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito. por otra parte. según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. el riesgo lo soporta normalmente el socio. Cód.' a la sociedad. en estos supuestos. lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. D. F. Cód. aunque nada se haya expresado en el contrato (art. Cód. Civ. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. los riesgos no pueden pasaJ. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. por lo tanto. además. F. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. De. Civ. 10 que quiere decir que. si el perecimiento es por culpa de la sociedad. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. 2017. V. III') Evicciáll. Civ. a cuyo tenor. mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. F. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. F. frs.). todo el género existente en un lugar fijo. D. C. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y.·D. D. a responder de la evic2120. Civ.. Cód. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final. Civ. De Jos dos preceptos antes citados. C. D. de acuerdo. . Civ. D. 2284. en los contratos conmutativos. Finalmente.. 2142. Todo el que enajena está obligado ción. Civ. F.). sino cuando la cosa es individualizada. el riesgo será siempre de cuenta del acreedor. pero. y. F. D.

L. ¡ 1') Teoría clJsica. fin o causa. según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs." La disolución que se provoque por estos motivos. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. Así que. producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. vicios del consentimiento. F.. S.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación. Civ. titre J. Cód. section J. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. Es necesario examinar el problema de la causa. M. luego incumplida por los motivos indicados. Civ. establece cuatro: falta de capacidad. así como de la solvencia de! deudor. pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales..4" Lois civiles. los efectos de la disolución empezarán .. Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. siquiera.. F. livre J. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres. causa . En las donaciones. G. y de que. hallamos un tercer elemento del contrato. y falta de forma. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. El artículo 1795 del Cód. si se tratare de títulos de crédito. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre"). de su motivo O fin. sea con brevedad extrema. en la época de la aportación. ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT. D." En la sociedad. y 2412 Y sigs. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana. Llámasele motivo. al especificar las causas de invalidez del contrato. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. esto es. responderá de la existencia y legitimidad de ellos. Esquemáticamente. 2184 y sigs. ilicitud del objeto. D. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. . consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa. junto al consentimiento y al objeto. esto es indiferente.

que es completamente diferente del que se le quiere dar. Esta teoría niega la existencia de la causa. 48 JOSSERAND. Il. V. . París. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. pág. 345. Por otro lado. pero. 1930. tomo XXIV. PLANIOL. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. es falso e inútil. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga. o por su ilicitud. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación. Les mooites. decir que la prestación que recibe el prestatario. porque en las obligaciones bilaterales. 159. ~8 46 DEMOLOMBE. 1037j BORJA. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa . es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse." 41 PLANIOL. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice. 1. la entrega de la cosa. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones. "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida. 232.. es ajena por completo a toda idea de causalidad. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. ob cit.. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa.47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. núm. y en los contratos reales.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar. y considera que este concepto.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. pág. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa. Siguiendo a PLANIOL. En los contratos aleatorios causa es el alea. núm." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto. puede decirse que el concepto de causa es falso.<6 11') Teoria anticausalista. en los contratos reales. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. o por falsedad de la misma. Del mismo modo.

es un objetivo concreto de la misma categoría. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos.. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios. un papel efectivo. para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. Merece una consideración más detenida. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio. El artículo 2668 del Cód. cit. que tenía que desem- peñar. Civ. F..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa. La cansa como móvil. si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT. pág. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. En el Cód.. . en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano. Civ. 1945. el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. Civ. D. como ya hemos dicho. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad.. sus Elementos de Derecho Civil.. F. se recoge. . "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende.. es el móvil determinante. J. en la concepción de los redactores del Código. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. porque es la que ha informado el Cód. La teoría clásica resulta aquí inadmisible. e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. ob. D.. nos dice que por el contrato de sociedad. por lo que pueden considerarse como determinantes. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas.. D. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE.49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad. F. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar. Véase bíbliogmfía en BoR). Puebla.. El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. El elemento causal en el contrato de sociedad. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. 247." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato.

las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. con razón se ha dicho uo que. sólo en las declaraciones de las pactes. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. y. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. D. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. de acuerdo con AsCARELLl. es decir. PIe. 27. Es más. el de la voluntad activa de colaboración. pág. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. Traité/ núm. según las antiguas denominaciones. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. H. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista. además. ante todo porque pueden no existir. las verdaderas intenciones de los interesados. . en consecuencia.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. ante todo. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. timiento en el contrato de sociedad. porque bien pueden no revelar. porque estas declaraciones pueden no existir. pág. F. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER. Civ. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. 51 Personalmente. consciente e igualitaria de todos los contratantes. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. considera que la affectio societais es una colaboración activa. Esa participación es. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. junto a esta obligación. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. Traité dei sociérés. pero los demás quedan vinculados. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. y además.T. D. la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. porque pueden no revelar. sino antes bien ocultar. o la causa. Así considerada. Pero. en A. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. págs. pero. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. como dice el Cód. Appunti. 238. C¿ 1905. el artículo 2668 antes transcrito. el motivo o fin de la sociedad. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. en la terminología del Código Civil.ARRA. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. e incluso ocultar. 627 Y slgs. dicho con más precisión.

Civ. precepto al que corresponde el artículo 2696. L. la comunidad dc fin.::jnbargo. con el capital social para responder a dicha pregunta. y. y en términos absolutos. Evi. principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles. del capital. deducción hecha de las deudas exigibles." (art.'. en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido.. contra las personas. L1. saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución.~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l .·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades. por eso.~ :: I '. El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . es superior al capital empleado en la empresa. (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado.' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo. t. " i I . Cualquiera estipulación en contrario no producirá ". es decir. .-~ . dole predominantemente económica. habrá pérdida en el caso contrario. Il '. :l uno o más socios. Así. M. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran. D. con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles.). "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje. 19. Son estas. debe considerarse . La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado. precisamente por la existencia de ese articulo. I'¡ ¡: I • . normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos . es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido.. . importantes excepciones. Admitido lo dicho. cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato.\ j'" ':. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad. después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. dando así la base para la deducción del . quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. G. F. deduciéndole el pasivo.. siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. bastaría comparar el valor real del fondo social. las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. dentemente que si las cosas fueran así.rio. ' . De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. 1 l' I! I I 11.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial. S. I Teóricamente. formulación de esta rcgLt tlt:rlC. . C6d.

PIe.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . cit.. núms. 956. hasta que importe la quinta parte del capital social. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva. E insiste la ley. después de deducir el importe de aquel interés. de un modo constante. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales. 291. 21. pág. 1932. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto. en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. Ya en. El artículo 17. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. En cualquier tiempo en que. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. 1915. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. 1. no obstante esta prohibición. ob. D. WIBLAND. CAPITANT. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato. M.. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. e. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . pág. G. pág.. pág. en la doctrina fl!l¡'¡. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. formula en su derecho vigente este principio general. GRECO. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. G. S. 143. SRAFFA. cít. (il. Sin embargo. pág. De la ctUlJe des obligaJions. ob. S. El artículo 229. 1. R.'<'~risprudencia de todos los países.e'(dtcho romano y a partir de él. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. véanse AULETIA. M. pág. C. 1.. 171.50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva. 62. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto". R. 42. D. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. 1915. 1. III) La cláusula leonina. . n. fracción V. ob.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así. 44 y 4'. 2. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. esto es. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse. incluso contra los intereses de los propios socios..).

núm. 1. núm.. 2. oh.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular. D. En contra.s- En el derecho mexicano. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo). 27. por eso. JI. 2. Un socio que no tenga participación en las pérdidas. . núm. sean venturosos o adversos.1. 40.. considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras". y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. ru Fr. oh. oh. LYON CAEN y RENAULT.. es decir. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente. núm. cuando los haya. Véase PIe. que dicho en castizo castellano. ni tampoco el Cód.. obtención de 13) leortina. 141.. ob. núm. 172 Y THALLER. 64. 17. peco. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí.. S. AULETTA. riJ. oh. 45. Commento. MANARA. pág. IIf número 45." 49 En cambio. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas. cit. pero. es un socio que deja de estar interesado en el fin común. en~'¡". NAVARRINf.(. oh. fil. 236. M. que es la base esencial de la sociedad. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus". cit. 121. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. cts. ea PIe.. F. núm. cir. no se considera admisible en el derecho francés. Al fin y al cabo. D. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. pág. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L. En el derecho romano era Iícita. cit.. HEMARD. Civ.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. 29.. LYONCAEN y R.. G. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina. ni en el italiano.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. Cláusula de opción. ob. .

cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales. L. M. 1. con efectos entre los socios. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido. Por eso. o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución. sólo. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos. aunque no se le impute un. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta. El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que . S. . La misma consideración debe merecer cualquier. G. 532. pág. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. CIl . IIl. 26. o socio. S. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada.. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. Así. mediante aportes materiales. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. . pág. " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. . que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . siquiera sea por pacto extrasocial.perdcr. 57. J. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general.a cuota de pérdida en el capital.I . S. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada.). puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él. 2682). O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. En efecto.). en caso de desventura económica. Y LV. es un acto ilícito. M. por ejemplo. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades. pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. En la sociedad colectiva puede pactarse. F. G. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. Desviar estas sociedades de su estructura legal. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas. tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana. G. tomos XXVIII. que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital.. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer. M. 1. Cada uno de los casos anteriores. hasta el importe de sus aportaciones. El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. fr.

dos ~u¡p:r(!$~. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal. fracción X. salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado. en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. pérdida. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones. o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. 1. 15. En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. L. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones.). Caben. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. o a las leyes prohibitivas.. V) Forma de distribncián. Veamos ambos casos. . M..~' D[( . G.Como acabamos de decir. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. pero. G. l ' Las partes han cumplido lo '. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad. S. S. pero. no interviene ésta. que de todas estas maneras podía ser considerada. ya que la ley formula normas de equidad. sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. rísima fila es la participación del socio en la.:. al orden público. S. a) Dlstribucián légdl. calidad (arr. M. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un". por consiguiente. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas. . E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas. Como cláusula contraria al interés. G. M.¡isp~~ en el artículo 6. no tiene valor ni eficacia algunos. 2' No se ha hecho tal designación. 1.

puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos. que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales. cit. L. Digamos. la auténtica significación de este precepto. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio. cualquiera que sea su naturaleza. 56. Todas estas reglas demuestran. Tit. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. ~ No se opone ningún precepto legal. una vez más. en el italiano. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe.que dichas . por consiguiente. de societate. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. ob. n. así. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. que se fija en la mitad de las ganancias. La respuesta debe darse en sen'i~. XXV.o. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social. . En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. pero. si sólo fuere uno. si son varios. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst. en el español y en el suizo. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. la estricta necesidad de que las aportaciones. se valúen en dinero. toda aportación.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. 1. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. además de en el francés. 111. la que se adjudicará al socio industrial. puesto que. tl la sociedad.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad. Finalmente.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. positivo. La participación en los beneficios es la misma. núm. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. porque de la ley no se deduce su aplicación... y en partes iguales entre los que existan.

Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por. Derecho _ _.~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. Desde luego. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . Diversos aspectos del requisito de forma.consentímiento.responsabílidad al importe de su aportación. establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno".). en la terminología del Cód. m. Razones de Sil exigencia. limita igualmente su . (jI. Civ. F. Y otro tanto ocurre en las socie. G. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. . _ " . ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas. _ Sobre distribución fijada por tercero. Pacida agregarse como elemento la forma.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad. v. G. pág. Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. 66. el de igualdad en los beneficios. L. las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario.. es de puro carácter interpretativo." ~N> ' . b) Distribucián segrín los estatutos. . el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos.'. objeto y Causa (motivo o fin. Así. S. S. pese a las diferentes aportaciones. y 2. "aunq_ _ la . Cose. D. . por disposición legal. M. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L. no participan en más pérdidas. En cuanto a la colectiva. cualquier otro. noga~ Jii. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. " pág. El artículo 16. Por ejemplo. dades de responsabilidad limitada. M. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. PIe. \ ' iI 3. el socio comanditario. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. porción en que han de participar en los beneficios. ob. En la sociedad comanditaria. pueden: 1.

reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad. 1) La escritura plíblica. S. Cód. Prc. M. ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml. ce. r . en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución.a los otros elementos del contrato de sociedad. Comm. los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él.J\. J.' los socios.I . por un lado. que. Ir. en e! Registro Público de Comercio. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos.¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato. Tratados . . Tratuao di Dir. M. . 228.\8 "en el interés de la misma sociedad. al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe.S Ordenanzas de Bilbao {Cap. I . . G. calificación judicial. 58 L1. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura. y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles. dt. pllbUcidad. -------~ ---------~-- .l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia. sino durante el ejercieio". y cuáles son sus garantías. 327. l. a quien trate con ella. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito. porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre.y.~' otorgamiento de escritura pública. en contradicción con la amplia libertad de contratación. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód. en interés de los acreedores particulares de los socios. preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse. 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. 3). Aquí. coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. como veremos más adelante. X. G. a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve". O. inscripción de aquella-. M. 747. PJe. Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura. n. y art~~ L.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. . el contrato de sociedad se con~iderab. ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma. ~. P. D~ a ul.1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares . 50 VrvANTE. Des JQ('ÍétéJ commerciales. núm. . S. y por otro.. Civ.f El artículo S de la L.. cómo está organizada la administración. núm. perlO11alidaJ. núm. en principio.. 19. .). ob.

Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales. para la sociedad de responsabilidad limitada.~. forzDsarncn.'x.?~.~. M.. 1.1') Requisitos qlfe debe contener la escritura.la s~Cledad anonJ~a. G. de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad ..1>1 ~ . La razón social debe ir seguida.. ---- . en el segundo. Estos funcionarios son los mercantiles. rienda. en C. L. de los que responden ilimitadamente. a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios. preparación especial.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~.') -gil Otorgamiento En el .: la escntura ~onstltutIva de . reales y funcionales... '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras. S. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad. Desde luego. se trata de los requisitos generales.~ . En el 'primer caso.. para In sociedad en comandita por acciones y S. es decir. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios. en C. en las sociedades colectivas y en comandita.:J.·...f. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes. de todos. como signo aparente de la existencia de su personalidad.. de denominación social. por A.. hablamos de razón social...~~. a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad.. V'~p. socios o del ente que por el contrato se crea. . actu~ ante Notarla. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada. ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas.. según que atañan a la persona de los. S. están muy lejos de poseer los conocimientos . de R.._ UmCOS fedatarios 1'(.stado de la legislación m. para la sociedad en comandita. que cualquiera C1ue sea su preparación. enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad. .jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función... La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles.'. L. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar. El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo. de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S. W . nación. El artículo 6.'1.tc debe ~s~r. de algunos o algún socio. esto es. ~JOlal'ial.. por la continuidad de su misión y por 5"-".' . pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e ...

si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad. tan indicada queda ésta. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " . ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. C.. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. una razón social o una denominación social. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades. Como consecuencia. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor. Además. ' ~ •• . La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar. S. o bien las Slg as nombres. según disposición expresa del artículo 8. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado. por la interpretación literal. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima.se manifiesta que su duración será indefinida. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. pues.58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '.w Las instituciones de crédito. C. fr.'. como si. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. En cuanto a la duración. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. pero.. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura. A. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. 'nima. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. que son S. sin duda alguna. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto.> de abril de 1943. . en ejecutoria de 1<. y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad.. C. 11. L. No obstante. tanto el Agente del Ministerio Público. de J. y S. y en particular. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. en cambio. "r=n. " ~ a. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. respectrvamente. equivaliendo tal plazo. fr. La S. y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. según previsión de sus estatutos. como la propia autoridad judicial. sustentó tesis contraria a la del texto. . 6.. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. 2) Duración. S.. por 10 mismo. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz. Vemos.

66-537 de 24 de julio de 1966. no supone la disolución de la sociedad. ob. según el C. ley citada). 71. no podrá exceder de 9() años. sino que si ésta continúa funcionando. Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años.). 860. Civ. cit. D. como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. 3... (N. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. la duración indefinida es posible. núm. D. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. En el C6d. E. de 29 de diciembre de 1950). La base de la división territorial mexicana es el Estado. en Bélgica (art. si se pact6.) y de fianzas (art. 29 y 33). domicilio es un lllgar de residencia.' fr. 151) yen Italia (art. lo estudiaremos después. IIJ. en vigor desde el 19 de abril de 1967. 2721). (N. Inst. fr. ob. fr. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D.h ~ .. Civ. que se determina en todo caso por los estatutos. En España (art. Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside. F. Por lo mismo. C. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. 111). 2693. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido. Y el transcurso del plazo de duración. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. para todos los efectos legales. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts.. Civ. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio. D. la duración. en Francia la duración indefinida es posíble. V. D. pero ya no se exige ninguna duración mínima. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años. la duración de las instituciones de fianzas. F. núm. El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942. 1046. cis.) . pero. 3) Domicilio. Según el C. HOUFIN y BoSVIEUX. será indefinida {art. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art. F. F. O. L. 31'.) 61 V. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. E.' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. Seg. (IV) Pero. Civ. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. 17.. PIe.

. por el ceotreno. hablamos. F. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar . en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn. Códig-o Civil SlJitn. e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional. El domicilio. S. F.flll.. esto es. ~':¡tldo ~G).. o en Tacubaya. etc. G.italiana domina.. j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. los demás documentos sujetos a inscripción.todas sus instalaciones fuera del mismo. el Derecho mexicano se al. Chilpaucingo (Guerrero).. o en Acapu!co (Guerrero). La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social. M. provenientes de la sociedad. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio. F.60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla. el principio de que debe CQ!¡'. D. y Para el derecho común aplicable como supletorio. con domicilio en México. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social.. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs. ia de que el fijado SC':!.. en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. Una sociedad puede dorniciliarse en México. d) e) Para el aspecto fiscal.en se encuentran las instalaciones principales. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia." que 02 Oc este modo.----. suponen no el concepto amplio de que.. sino el restringido. En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ . D.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio.rn"irM ~ l.. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común. Y tener . La fijación del domicilio tiene gran trascendencia. D. D. tanto de la escritura constitutiva como de. F. etc.--~ . b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas. aquel que estimen conveniente. o en Coyoacán. § 24.así podrá decirse.¡-: lcgislncioucs del tipo ge. En resumen. el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad.{nico (Código Civil alemán. En el derecho mexicano.

19. y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales. 13. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales. 1936. párrafo 2).."\ 61 . La so(ieta commercialc .rbncute establecido .. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?. ob.). C'StfL en. '78. Cód. "el domicilio de . Padua.R. El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana. ob. S. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad. ob.. 18. cis. 23. Y 16. M. no deberá.LP. si fuese de otro modo. J:. Civ.o{f. 186. Civ. D.'1 rappono al giedizio civilc.. sino con In sede social.iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r. domicilio de la sociedad"). pág. JI. F. 11. n.. 1167. 1. 120 de la edición españole. D. I. Cód. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V. núm. cit. el principal establecimiento de una sociedad se confunde. 26.. 21. ob. Sin embargo. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl. 1105."' El principio de la unidad de domicilio.t" A todos los efectos indicados.0 mismo dice WJEL. G.). tir.. F. . los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33.l4 F¡SCHER. cito En la opini6n dominante.. 104:5:. 03 l.~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad. especialmente en los casos de quiebra. 260 Y 264.YON CAEN.LAND. D. pág. 34. es decir. sin embargo. C6d. 203. Del domicilio.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:. ni con el de los domicilios convencionales. siempre que esta sede no SC:l ficticia. el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn . Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real. cit. indicada cn los estatutos. Una sociedad mercantil con domicilio social en México. por el artículo 102 L. pues.una sociedad. WIE. que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella. La sede indicada en los estatutos. núrnero R20 "". cit.~.ND. ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal. pero en ésta han de encontrarse. ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. cit. . 1074 Y 1396 del C. L. ob. párrafo 3.. Véase así. Civ.r.). 509 y 76'. y 2. vrv . pág. ce. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero. . ob. núm.. HOUl'IN y BOS\:~llVX... no con' su sede de explotación. erm. Los domicilios convencionales tienen por objeto. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. por lo menos. 81. F. 1069. fr. M. 33. y de Rocco. dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". núms.. como se ha sostenido. las oficinas y la organización social adrninistrativa. THAI. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI. típico de las legislaciones latinas. D.:"r..

vigente la autorización para operar s610 podrá. otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana.). véanse los artículos 4 de la Constitución y 32. que el notario deberá exigir forzosamente. El error es evidente. un derecho de separación (art. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art. Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. (N. no es ejercicio del comercio. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. es una 'garantía para los socios de estas sociedades. ·M. aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y. interés en cuanto que . por el contrario. deberán tener su domicilio en el territorio de la República. S. pero que en sí. 99. en la fr. cidiese transladarlo al extranjero. B) Requisitos personales relativos a los socios. V. G. Ley cit. L. Com. además. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. de la Ley de Población. S. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. . ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡. que hubieren votado en contra." De aquí han deducido algunos funcionarios. lo mismo dice la fr. el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros. Inst. E. F.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. G. VI de su artículo S. tiene. ni atribuye la calidad de comerciante.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio.). o al menos -si así se pactó-. (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. L.Zz' . Inst. exige que las instituciones de crédito autorizadas. De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. 98. 60 Y sigs. 206. IV del artículo 17. que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales. L. Son requisitos normales de identidad. aun a los de la anónima. tan celosos como ignorantes. No existe un precepto paralelo en la L. Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito. Ins. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil.). El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional. si no es con el consentimiento unánime de los socios. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio.

la fracción IX del artículo 6. S. I del artículo 6. -. TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES . L. a los que nos _. su reglamento. Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr. es decir. exige que en la escritura se fije el importe del capital social. tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal. 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial. S. toda clase de sociedades o asociaciones... dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944). .remitimos. el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8. L. La determinación del capital social. . G. . Además. M.• . D) Requisitos reales. ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas. .: . 6. C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~. . solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. .-. M. 1) Capital social. . L.. M. cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares. G. la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos. ' . pueden ser socios de otras sociedades. '. para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país. • . 44).'. de la misma fecha. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. Por razón de nacionalidad. las personas morales. Para las primeras. se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . La fracción V del artículo 6. S. G. .\1. En cuanto concierne a los administradores. para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera.#'.

'(lllC la indir. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional. 2) Aportaciones. 3) Reservas. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. indica como requisito la expresión del importe. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6. "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales". ya que objeto del contrato.corno exige. 122. o en un sentido un poco amplio.. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. La expresión del objeto.dedicará. Se trata de una acepción incorrecta del término. e indirectamente. como quedó ampliamente expuesto.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas. pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. "rama comercial". ca~ tilno la situación del mismo. La fracción XI del artículo tantas veces citado. es decir. . es decir. además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad. edic.--- .~~. del fondo de reserva. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad".oil Para evitar dificultades. el contenido de éstas. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. menos de la quinta parte del capital social.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad. --. constar en la escritura. Respecto de las aportaciones en numerario. pág. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. son las obligaciones de los socios. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. es frecuente que en las escrituras se haga constar que. cit. este precepto no ofrece problema alguno. al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. Por supuesto. también. para. En cambio. ob. el artículo 20 de la Ley. financieras '60 FISCHfiR. ésta podrá. 4) Objeto de la sociedad. objeto de la empresa. la sus~ además. la cantidad total autorizada. ~~eberá. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley.u. que tal importe no podrá ser. en ningún caso. Requisito real. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. o mejor dicho de la finalidad social.

1) "Forma de administración. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód. Requisitos [untíonales. la participación en las utilidades y en las pérdidas.. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. Ahora bien.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. 2) Utilidades y pérdidas. la expresión del sistema de administración. F. F. tienen plena libertad de acción. Es evidente que en defecto de indi- s . Cód. Civ. pero incidentalmente. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto. Este requisito es tanto más importante cuanto que. Ya dejamos expresado que. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio. 3) Disolucián. Civ. motivo o fin del contrato de sociedad. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. de tal modo. como ya queda consignado. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. al tratar de la finalidad de éstas. es precisamente la causa. De este. Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". Esto es. D. en defecto de pacto expreso. o de ciertas concesiones.

C. en todo caso. la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil.. mente reguladas por la ley a la que se remite. III). en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. No todos esos requisitos son igualmente necesarios. G. incompleta. M. V). II) Registro de la sociedad. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores. S. Ahora bien. párrafo segundo. Antecedentes. Ca. 'aportación de los socios (fr. capital social (fr. M. de acuerdo con las prescripciones de la ley. M. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. 1). se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley. hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: . la . La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. Así 10 dispone el artículo 7. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. servirá perfecta. y el domicilio social (fr.. dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6.. La fracción XIII del artículo que analizarnos. Sobre este punto la ley es explícita.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G. pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. M. II).. finalidad de la sociedad (fr. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. L G. que tenga todas estas menciones. es obligatoria.razón social o denominación (fr. duración (fr. 111') Escritura incompleta. Lo cual quiere decir que. S. L. M. mente de base a la constitución legal de una sociedad. se hará mediante orden judicial. G. que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. según el artículo 260. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. Calificaci6n judicial e inscripción. S. 4) Liquidación. VII). VI). La inscripción. La escritura. ya que sus facultades y atribuciones están amplia. más terminantemente aún. 1. y la de sus reformas. El artículo 8. IV). deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. S. lo impone el artículo 19.

y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio.. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. 26 Y 289 del mismo Código. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. cit. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. el Código de Comercio mexicano de 1854. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. ya se encontraba en el C. G. G. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. previa la calificación del registrador. S.). posterior. 29). el que debía conceder la autorización. puesto que la escrituca constitutiva. establecida por los articulas 22. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. S. previa a la inscripción. según la ley de 1934. y otro. Ca. introdujo el sistema de la calificación judicial. tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. por el contrario. el juez. según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. Ca. M. de registro e inscripción. debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. español). y después el Tribunal de Primera Instancia. y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. De todas maneras.. C.TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. E. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio. 253. Ca. 293. propiamente dichos. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. Al hablar del sistema de la concesión. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. M. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. por el Tribunal de Comercio. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. C. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. Por influencia directa del Código español. La L. previo. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. el de la concesión y el normativo. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . de 1829.

junto al dictamen de los peritos. G. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi. incluso dentro del marco de la L. como ya se ha indicado. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. con competencia para hacerlo. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. pág. que es el Juez. 67 .. loe. 279. rilo. Es decir.. 1') Caliticaci6n jlldicial. Suiza y en la U. clones necesarias. Puede discutirse. cit. ob. en mi opinión. con aportaciones en bienes distintos del dinero. "El examen es generalmente sólo formal. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. ob. naturalmente referida al derecho alemán. S. GIERKE. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. FISCHER. En Alemania. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. Véase en este sentido. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala. 139. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. puede y debe el juez entrar en un examen material. Como acaba de indicarse.S. Por ejemplo. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. la opinión de GIERKE. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. entonces. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. pág. se trata de que la autoridad judicial.S. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas".68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. y que lo que se aparta de los mismos. Algo semejante ocurre en México.. sino en su fondo. cit. el Registrador. pues. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas.R.G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. del modo debido. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. M. como ocurre en Alemania. al proceder a la inscripción. A) Concepto." Por nuestra parte pensamos. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. opina igual. B) Finalidad. Sin embargo. acerca de si existen los documentos y declara.

Evacuada esta vista. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. . M. No se trata de la presentación de una demanda. éstas se han incluido en la escritura. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. por el sistema normativo. G. De todas maneras. L. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. A continuación. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. por consiguiente. Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. S. M. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. pues no hay contienda. empieza con la presentación de la solicitud. D) Procedimiento. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. La competencia del juez. que ha de calificar la escritura. A esta audiencia puede renunciarse. están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. aunque no se hubiese dicho. al tenor de lo declarado en el artículo 261. según la clase de sociedad. fracción 1. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. el juez debe citar a una audiencia. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario. El exatmen debe extenderse. C) Competencia. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. G. como dice el articulo 262. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". L. S. y en la práctica se renuncia siempre.

Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. Como queda dicho. pero no los que conciernen al consentimiento. al objeto o al fin de la sociedad. es una sentencia. es de naturaleza declarativa. Civ. 08 V. Derecho Procesal Civil español. Co. Fed. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. según prescribe el artículo 896. De todas maneras. Proc. No 'consideramos. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. según dice el artículo 263. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. Por eso pensamos que esta sentencia. como consecuencia de ello. o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación.70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. ya que en virtud de la declaración judicial. 137. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria. en materia de apelaciones. sobre este punto PLAZA. Pueden hacerlo los interesados. en su caso. o el artículo 533. M. en concepto de partes otorgantes. Proe. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. C. . 1. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura. O. sobre calificación de la escritura. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. desde luego.pdg. C. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. en cuanto que no hay contienda. bien pudiera decirse. su contenido material es el propio de estos actos judiciales. F. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. en éste sí se causa. Civ. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. puede interponerse el recurso de apelación. Reúne las características formales de éstas y. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. es de carácter administrativo.'..

que se' otorgará. 'en el término de 15 días' hábiles. por la simple lectura del artículo 19. L. la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social." Segnnda: las instituciones de fianzas. Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito. XI. Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación. Basta con indicar que la inscripción se realiza. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio. en igual plazo.. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada.Iegal' (N: E. S. pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. y hechas que sean les modio ficaciones. E:) . ya que el arto 8. correspondiente al domicilio de la sociedad. anteriores. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones. que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda.<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros. sin que se requiera mandamiento judicial. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. sin que sea preciso mandamiento judicial. (N.le Secretaría de Hacienda.) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra.. por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. cuando se ajusten a la ley. El . corresponden a la teoría de esta última institución. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado. no surtirá efecto . La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950. y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. fr. dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que . Inst. Actualmente. con arreglo al cual. Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros. serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. sin que sea preciso mandamiento judicial".detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio.

4.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas. la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público. los gerentes.. L. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. C. Inst. a la que debe comunicarse el aviso de apertura. 4. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. 1. la denominación.) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad. así como cualquier alteración en estos datos.. (N. diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos. F. E. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. Ca. Satisfechos estos requisitos. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio . de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". Il.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. Fianzas). del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. la clase de sociedad. la firma social. como ocurre con las instituciones de fianzas. Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar. Inst.) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art. M. según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta. Existen casos de efectos especiales. imputable a la institución de fianzas. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad.) . E. Cuando se trate de sociedades. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. de 2 de mayo de 1941. fr. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. de 31 de diciembre de 1942. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. L. es decir.72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. las sucursales. de 26 de diciembre de 1950. fr. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales.

se convierten en la ley de los contratantes. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. M. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. De aquí que los contratantes. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles. haciendo uso de esta autonomía legislativa. tienen dicho carácter. M. G. con lo que las normas que los socios establecen. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma. en la medida en que se obligan. El contrato j' el tratado. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. ce. en la L. en virtud del poder normativo del mismo. reconoce el valor normativo de los estatutos. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. El C. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. . pero. F. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. Por de pronto. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. Civ. D. No podemos determinar a priori. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. S. El artículo 78. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. por su escritura constitutiva y por sus estatutos.. iremos exponiendo las disposiciones que. 1943. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. siempre que entre ambos haya contradicción.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. En general. 1') VaJor normativo del mismo. En consecuencia. a nuestro juicio. la validez de ese derecho se ce KELSEN. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. 1) Efectos internos del contrato. esas normas. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. México. y como creador de normas jurídicas. en este lugar. C. como aplicación de derecho objetivo.

70 bi. en la gran corporaci6n política que es el Estado. . 112 Y sigs. la que no es."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio.74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna. 494. ni siquiera una relación jurídica. APPUl1Ji. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO.. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación. a lo que el sta/lIS de ciudadano. Sacie/a. Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio._ es el conjunto de los deberes y de los derechos. páginas 94 y sigrs. cit. 217. pág. 73 FERRARA. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual." Ob cit. Al mismo tiempo. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. veto. dli~ pág. parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status... 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i. esto es..) que no pueden considerarse como derechos de crédito. ENNECCERUS. pág. sino más bien. el socio tiene obligaciones que satisfacer. en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. 1. 17771 Ob. semejante. I. 11') El contrato y los socios. sino un ataque a la posición jurídica del socio. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. C" 1910. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica.74 AscARELLI. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno). vigilancia. En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro. 129. A) El status de socio. "un presupuesto de relaciones jurídicas". Tampoco es un derecho de crédito.! DALMAllTBLLO. 116. un derecho.. ARrruRO. 1937. págs. pág. etc. hay otros derechos (voto. oh. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. R. D. aunque con dudas.. en el fondo. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado. pues. cit. r. 7:! Oh. Milán. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". que éste ejerce frente a la sociedad.

en Z. Aluienseselíscbaiten. U. KIP." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. 92. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. 42 Y ÚH.. 1. págs. 170. Dir. Com.. cit. obligaciones. y que constituye. que importa derechos y obligaciones recíprocas. pág. cit. 1. ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular. WIELAND. Riv. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". 8 2 111 Crctr ANTONIO.. pág. Ccni. 11. 19 pág. ob. 413 y 863. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi. Turín. creemos que conviene precisar el concepto de status. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. ob. Derecho Civil. As]. Riv. 81 ENNECCERUS. ya con referencia al derecho moderno. BJGIAVI. WOLIIF. Dir. derechos. en virtud de determinados presupuestos de hecho. MATSUDA. 1'9 Ctcu.. R. 1931. pág. que en sí es sumamente vago. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales. a los socios frente a la so- . no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. entre Un sujeto }' todos los demás." . Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ. LEHMANN. por su parte..) 76 CCU... T.. sino síntesis ideal de particulares estructuras. jurídicamente relevantes. pág. '18 REDENTI.. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. pág.. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. cit. LXXIX. 1910. considera que el status no es una relación jurídica. pág. Le persone giuridicbe. 1917. Nápoles. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política. 65. respecto a la corporación. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. 64. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . 1. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . 494 § 105. ob." "La condición de miembro en sí misma considerada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. 115. 1938. por ejemplo.ARA F. 80 FERR. 11 JELLINEK. por decirlo así. o sea una relación jurídica de derecho personal. 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado. ob. así por ejemplo. Das Recht de. H. posteriormente. JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu. pero. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. con AsCARELLI y BRUNETI'I. Creo. atributiva de derechos y obligaciones variadas. Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad. 1931. pág.." pero. págs. 61. 50 y sigs. págs.derechos subjetivos.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas. el campo en que germinan las relaciones particulares. pág. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico. 207. cit.

. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. Entendámonos bien: todos. ob. pero. atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad. cis." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes. 218. pág. el de devengar dividendos constructivos.. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea. Podemos clasificar los derechos de los socios. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. A este respecto. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad. Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales... podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales... . recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos. sin contar en una cláusula estatutaria. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. pág. A su vez. 83 Ob. Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos..76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. Recogiendo los que creemos fundamentales. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley . J. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. b) Por razón de Sil contenido. a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación. cit. nota 2. En el mismo sentido. tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea. Finalmente. entre otros. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea. según que sean materia estatutaria o no lo sean. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato . 29. y a los que se originen por acuerdos sociales. generalmente considerados. por ello.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

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JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

82

JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

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hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

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posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

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Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

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parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

predomina el principio de libertad de cesión. lndoso en las sociedades en comandita por acciones. Así se dice expresamente en el artículo 111. art. en las que la calidad de socio. En los demás casos. G. En este sentido. se incorpora a un títulovalor. G. porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. por lo pronto. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. hallamos un tipo intermedio. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. en las que los socios comanditados son también accionistas. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. 1. 66. En las sociedades de responsabilidad limitada. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. pero. En efecto. S. con todos los derechos derivados. pero sí una transmisibilidad restringida (art. M. Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple). al contrario. sino de la muerte del mismo. que no implican una intransmisibilidad total. se han admitido ciertas limitaciones contractuales. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. 130.). Hay algunas de éstas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. D) Documentación de la calidad de socio. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. G. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico.). L. S. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. mediante la adquisición en las participaciones. sin embargo. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. M. o s6lo se practica COn amplias limitaciones. por lo que la cesión no se hace. M. L. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. S. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en . Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. como status. En las sociedades de capital. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. en el sentido de que no la autoriza.

La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. no puede exigírsele más. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. sea simple o por acciones. En la sociedad colectiva. S1IS problemas. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. La aportación es limitada puesto que. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. limitada o ilimitadamente. es decir. las sociedades de responsabilidad limitada. ni cosa distinta a la pactada. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. como apuntábamos. en tanto que responden limitadamente. toda aportación es limitada. A') Aportación. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. en la cantidad y calidad establecidas.). la suma de apor- . por lo que concierne a. tiene que ser cierta y determinada. B') Aportación y responsabilidad. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. como el objeto de todo contrato. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. se llama suma de responsabilidad. los socios comanditarios. En la sociedad en comandita. dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. E) Aportación limitada. 58. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. G.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. Una vez hecha la aportación. directa O . simultáneamente queda responsable frente a terceros. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. En este sentido. con los efectos que ya veremos frente a terceros.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. es decir. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios. Pero. todo ello. M.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. mas. pero. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. 1. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. S. con las modalidades pactadas. La aportación del socio a la sociedad es esencial. La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad.

La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. desde luego. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales. dos o tres veces mayor que aquélla. de interés para la sociedad y para los socios. la respon- sabilidad. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. la responsabilidad surge a resultas de la gestión social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. de la ley. es una obligación social. mejor dicho. en las sociedades cooperativas. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. La aportación es una obligación contractual. Finalmente. para los socios comandirados. La aportación deriva del contrato. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. como en el caso anterior. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato. . Por esto. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. y también lo es para los terceros. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas. de manera que ésta venga a ser una. puesto que de este modo se constituye el capital social. que les facilite su actuación. El rumplimiento de la aportación es.

M. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad. VARRINf. M. además. G. . pero. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación. La hallamos en el artículo 24 de la L. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta. sólo a falta o insuficiencia de éstos. L.. -87 MANARA. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. 46. sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. S. Del/a socios. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales. que no es propio de este lugar. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. Por otro lado. siquiera sea un interés indirecto.. núm.90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. No hay dato alguno en el Código de 1854. con más o menas extensión. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. b) Antecedentes y derecho extranjero. 1899. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. según la clase de sociedad de que se trate. 44. formas de la aportación.. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y. en los bienes de los socios demandados. de la lectura de los artículos 13 y 14. . separado de Gisrisprudenza italiana. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce. N ." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. ob. SoTGIA. a) Base legal. etc. cosas que pueden aportarse. cit. . "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. S. condicionalidad de la aportación. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. por consiguiente. pág. G.

éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad. con más o menos amplitud.igo suizo (art. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24. y por razones que antes se expresan. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. M" se refiere a dos problemas distintos. lo que significa <J. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios. . sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada." y el artículo 151 del mismo Código. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. por las razones que después hemos de exponer. la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. Esto no es problema. y en tanto que unos opinan que los acree- . La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente. el C6d. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. equivalente al 483 del de 1883. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. S.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios. los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. Sin embargo. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. de las obligaciones de las mismas. G. responden subsidiariamente. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. después de que éstas no pueden hacerlo. De ambos problemas. el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad. porque se cumple en los términos precisos del contrato. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. según la clase de socios de que se trate. En el derecho italiano. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. es decir. L.

Para ello. ob. o hecha exclusión del patrimonio de ésta. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. Del cumplimiento de la aportación. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. núm. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. hasta la concurrencia del valor de su aportación.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. Ante ella. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. por ejemplo. queda en la caja social. ob. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis). se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar. Lo que la sociedad debía pagar al socio. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. Así. Pero." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. pág. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores. 475 y VJVAN"rE.. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. Si la sociedad es insolvente. 89 NAVARRINI. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. Por el contrario. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. cit~J número 407_ .. es' decir. NAVARRlNI y MANARA. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación.. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. porque carecerían de interés jurídico para ello. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. ob. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación. si los socios son de responsabilidad limitada. no tiene relevancia jurídica alguna.. lo que es presupuesto de toda actividad procesal. aunque sea por compensación. demandándolos conjuntamente con la sociedad.88 Si la sociedad es solvente. a título de aportación. cir. ejerciendo la acción de responsabilidad. cit. II. los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse .

en este caso. como demandados. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. tomos VII. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. tomo XXVI. pero. pág. Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. para poder ejecutar. XXXVI. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. Co. Así una ejecutoria (S. bien puede absolver a éstos. F. Si no hay demanda conjunta. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad. suma de responsabilidad) . S. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. pág. pág. Los redactores de la L.. párrafo 2' constitucional.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. 1946. de 1889. La sentencia que condene a la sociedad. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios. M. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios.. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio. Sin embargo. S. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. pág. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios. J. 1398. M. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. Además. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. F. G. Bajo la vigencia de! C. XV. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. 1344. En los antecedentes. sobre el patrimonio del socio. (Así. J.

en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase.). según el artículo 14. Por la ley. 14. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. en función del tipo social {arts. 1. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. G. los acreedores tienen una acción directa.. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. puesto que responde de todas . G. 1. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. M. Por los estatutos. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. S. G. cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. G. pero.) f) . Para que la aportación se haga. 25. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa. 13. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. si el problema se plantea adecuadamente. 1. 13. M. según la clase de socios de que se trate. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. Ahora bien. porque. porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales.).).las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. 58. S. M. 70. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. como tal aportación. 55. 1. y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. 24. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. art. en particular. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. 87 Y 207. Forma de exigencia de responsabilidad. S. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. Para acabar. S. juntamente con la sociedad. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra. es limitada o ilimitada. (Mito constitudonaI. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. M. Los socios de responsabilidad limitada.

cit. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. para su conservación y aumento. V.. En líneas generales. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. plantea más bien que un problema de responsabilidad. En ambos casos. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. por consiguiente.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos. L. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. L. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego. Basta. Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. NAVARRINI. no créditos. 91 'En este sentido. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. ob.. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. . G. pero. M. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. G. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades. sino que como se ha dicho. S. 84. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. como expresamente dice el artículo 10. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio. de' disposición: ambos competen a los administradores. M. uno de ejecución forzosa de las sentencias. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. S. En este sentido. F) Derecho de administración. en el que llevan todas las de perder. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. Atribuida esta administración a órganos especializados. pág..

Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. en ésta sobre extraños. pág. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos.. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. no depende de la voluntad de la sociedad. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. puesto que su existencia es necesaria. En este sentido. B') Derecho de nombramiento. 150. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. en la sociedad colectiva. es decir. el derecho de redacción del orden del día. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. el derecho de representación. Appunti. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. como son: el derecho de convocatoria. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse. no puede hablarse de mandato. todos los socios son administradores. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. Por eso. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia. en general. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. . entendido en un doble sentido. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" . es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. Más. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores. en grados diversos. con argumentos que son aplicables aquí. por eso. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. mayor participación en la vida de la sociedad.ELLI. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. y el de voto.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. es decir. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima.

y limitado en la an6nima. L.). quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. S. Sin embargo. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. a la consecución de finalidades sociales. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. este derecho tendrá uno u otro alcance. supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. es decir el de comunicar a órganos especializados. G. 47. a algunas minorías. les corresponde informar sobre el balance. según lo que dispongan los estatutos. M. V') Obligaciones de los socios. los extraños no participan en la administración social. cuando existen órganos especiales de vigilancia. y voluntarios o potestativos en las demás. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance. esto es la regla general y ordinaria. en tanto que en la anónima. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. es decir. G. Estas derivan de la ley o del contrato social.. Finalmente. L. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación). 7 ." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. y el derecho de convocatoria. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. pues como varias veces se ha apuntado. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones. corresponde a todos los socios. G) Derecho de vigilancia. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad. esto es. un derecho de denuncia. ruando se trata de sociedades colectivas. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. M. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. a la asamblea y a algunos órganos especiales. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. S. El artículo 10.

B) Obligación de lealtad. S.. al estudiar el objeto del contrato. dentro de ciertos límites.). si bien admite diversas variantes en su estructura. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello. en atención al interés común. fr.98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. M. M. . A) Aportación. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. S. En la sociedad colectiva. G. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. N). análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. 57). en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. Finalmente. ni a lo que posteriormente se dijo. 35. 50. L. 1. desde el punto de vista de sus elementos. C) Subordinacián a la mayoría. La comunidad de fin es la base de la sociedad. Esta norma general se revela positivamente en el art. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. G. Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. en virtud de la subordinación de los menos a los más. lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art. 196. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. por consiguiente.

establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas. etc. En todo caso. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. Así. Civ. y al representado por un número mínimo de socios. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. . cuando la ley no lo permite expresamente. y relativas. por lo menos. En ocasiones. F. Los estatutos no pueden. siempre que la misma represente un cierto capital. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. por el contrario. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. independientemente del capital que representen.. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. Las mayorías pueden ser absolutas. sin alcanzar la mitad más uno. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. 1') Representación. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. por ejemplo. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. Cód. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa. así. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. de cuatro quintos. sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. a los presentes y a los ausentes. o que. 2Q Los efectos de esa relación. el artículo 27. según que se cuente por socios. la mitad más uno del capital o de las personas. D. I1) Efectos externos del contrato de sociedad.

40 1. la representación externa. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. 1. 44. 1. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. Las personas morales. M. S. hay una gran diferencia.) y todos son representantes (art. 1. En la sociedad en comandita. eligen sus representantes. en ésta. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. 1. 1.100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación.). G. es necesario el nombramiento de administradores. M. El artículo 10. sólo los designados especialmente para ello. G. S. en principio. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. si bien cabe su limitación a algunos. M.. En la sociedad anónima. G. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. 91 y 100. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta. IX. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. En la sociedad colectiva. que los representantes. pueden intervenir todos los socios. M. modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. S. ya que el derecho al uso de la firma social. salvo las restricciones legales y convencionales. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva. al disponer que. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios. todos los socios son administradores (art. Es decir. IV. G. S. M. M. en aquélla. G. pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. que constituyan un órgano especial. S. El arto 6. fr. Sigue siendo posible la administración por todos los socios. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas. si 10 desea. en particular las de derecho privado.). las cuales no intervienen en tal designación.). frac. El proceso de formación de la voluntad es interna. G. G. lo que equivale a decir que pueden realizar todo . M.). S. Así se distingue la administración de la representación. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. así como entre la actividad administrativa y la representativa. 36 y 44. S.. 1.. párrafo segundo. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. 74.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite.). resultante de la práctica. Cód. en contra de la verdad registra!. Y Op. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente. F.). M. a las facultades que en la escritura .. en tanto que según e! arto 10. puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. 1. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo.. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. por e! simple hecho de serlo. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder.. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. 1. fr. 21. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley. El artículo 85. Este problema puede tener una doble sanción: civil. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía. M. S. párrafo 11. Civ. P. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades. 26. pero. sin limitación de ninguna clase. que nunca tuvieron en cuenta. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. S. Cr. tanto a. VIII y 26. M. Cód. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. G. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. El otorgamiento de poderes. de la 1. los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos. Ca. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802. En todo caso. D. D. Tít. Civ. G. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. C. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. penal. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder.

Nos remitimos. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad.de las sociedades personalistas. a resultas de la actividad social. Pero. D. y cuando esto no ocurra.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae. Los aumentos. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. La disminución. por consiguiente. a lo que decimos en el capítulo 111. . porque mengua la garantía real de los acreedores. Por eso. a consecuencia de la actividad social. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. dedicado a la sociedad como persona jurídica. De aquí. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital. U') Responsabilidad. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. F. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. al considerar los efectos de la personalidad jurídica. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. Civ. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. base . porque alteran la influencia del socio en la sociedad. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. I1I') Personalidad [uridica.

A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. el Libro Primero se divide en varios títulos. El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. el Libro Primero trata del estado de comerciante. sigue todavía la sistemática francesa. de los agentes y corredores.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. mente conocido. comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. casi un siglo posterior al napoleónico. entre otros varios contratos. entre ellas. finalmente. para llegar a ser. aparece una innovación radical. desde un punto de vista real. del registro de comercio. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. del nombre de los libros comerciales. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. a la compra-venta (VII).' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. de los cuales. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. En el Código de Comercio alemán de 1900. una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. de los factores y dependientes. está . Personas y contrato. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos. la personalidad y el contrato social son inseparables. la sociedad mercantil era considerada como un simple .CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). El Código de Comercio italiano de 1882. siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. las de Bilbao. el Libro Segundo. uno (1) está dedicado a los comerciantes. pero. representan la primera época. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas. En efecto. a las letras de cambio (VIII). La separación de ambos es una exigencia de exposición. Su lllgar en la sistemática. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. En el Código francés. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. otro (JI) a los libros de comercio. ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad.

se regulan los títulos de crédito. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. En efecto. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929. según la cual el hombre en cuanto tal. y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. junto a los comerciantes individuales. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista. ya un conjunto de personas. En realidad. dedicada a los comerciantes. El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. en tanto que. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. 2 PUGUAtlTr. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. almacenaje. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. como personas comerciantes. transporte) están regulados en el Libro Tercero. a PUGUATII. 109. los contratos mercantiles. México. ahí tendremos una persona. pág. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal. que constituye el substrato. de los cuales. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. es decir. Introdeccián al derecho civil. ya en el segundo decenio del siglo en curso. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio". 110. . Allí donde encontremos un ente al que. y el hombre sólo como criatura natural. expedición. y en el tercero. actualmente. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. el primero se titula: "de los comerciantes en general". se reconozca esa capacidad. a las sociedades.. y considera a las sociedades mercantiles. COA misión. en el Libro Segundo. cis. no s6lo esto. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. misma trayectoria. completan la evolución que antes anunciamos. la segunda. ob. pág. Los proyectos de reforma italianos. Los negados mercantiles (venta. el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas". el segundo: "de los comerciantes individuales"." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. según el ordenamiento jurídico. ya sea un individuo. se divide en cuatro títulos. debería considerarse como sujeto jurídico.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. 1943". "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. de bienes o de ambas cosas a la vez. que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas.

en los tiempos modernos. es obra de la antigua Roma. vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. A') Doctrina francesa. cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos). Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . 227. en no menor • CERVANTES. y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). pág. de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. para las demás (Código de Comercio alemán. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. las teorías actuales acerca de la personalidad moral". doctrina francesa en parte). podemos decir que "el concepto de personalídad moral. y posteriormente. Código de Comercio español. MANUEL. El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS. .' A continuación. de 1900). su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. México. 39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español. de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. IV) Derecho comparado. tal rual lo habemos en la artualidad. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. hasta 1882. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. Las influencias individualistas de ésta. es una tarea que excede de los límites de este tratado. 1933. En síntesis. más O menos discutido.

181. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. 283." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". personas civiles o personas morales. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. ARTHUIS. 1. 1903. En posición semejante. núms. 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. cit. 106 y sigs. 9 La doctrina más reciente. 1-3 En todas sus obras. 182. personas jurídicas. 360. y aun parte de la antigua. núms. la que todo el mundo conoce. ob. 1.12 HAURIOU. imitando a los alemanes. poco a poco. PIe. 12 Ob. 167. Les personnes morales. núm." Sin embargo. 1.. 90 y 127. 8. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica. Traité elementaire de droit civil. 1902.. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. aunque no absolutamente igual. recoge esta nueva posición. 8 PIC. Traité de Droit Commercial.. núm.. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. . . se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. cit. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. cit. 3012. cit. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios. 10 Ob. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC.. cit. en Revue générale du drois. núm. 177 Y sigs. DE V AREILLES-SoMMIERES. la que por algún tiempo fue negada.ll JOSSERAND. obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. págs. 7. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. pág. loe. 3007 (11 edición). 11. a 10 menos en cierta medida. Entre los nombres más destacados. 11 Ob. Véase. THALLER. ob.13 MICHOUD. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes. o Véase PLANIOL. concepción tan falsa como inútil. núm. como verdaderas personas: son las personas ficticias...106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida. por así decirlo. los que son estimados propietarios. I. a los cuales se les da. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. 6 Especialmente. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e. Traité de sociétés.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL. ob. e incluso algunas veces se les llama.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. enerofebrero. cit. cit. los atributos de la personalidad. también. núm.

número 17. es decir. E. SALEILLES. cit. distinto del patrimonio de los socios. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos.en particular. 1697. . págs. ob. Para otros autores. El Código de comercio italiano de 1882. cis. 182. 331. 60 }' sigs. 20 Ob. . que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. 1. aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social.. nota 2. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. nÚInS. para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil. 1. 18 Tratato delle societñ commerriali. por ejemplo. núm. civ. i "6 (X bis) B') Italia. condominios. C. 305.). se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones ." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. núm.'· El primero. Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. en cuanto sujeto social. 302 y 304. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida. del concepto mismo del contrato de sociedad (art. 11. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica.. Torino. Por ejemplo para VIVANTE. por 10 que. se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo". más influido por la doctrina alemana. 1. 1934. 19 Commentario.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. 87. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 1." Finalmente. núm. ob. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica.. núm. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N. sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros. establece en su artículo 77. apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. cit. 21 Rocco. cit..» Así. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. el segundo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. 22 SoPRANO. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali. citado por PIe.

durante mucho tiempo. se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899). Desde el punto de vista legislativo. Apptmti cis.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles. D') España. otros tratadistas la admitían. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. 1921. 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900. el Código de Comercio Civil español de 1889. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art.. . 24 Lebbrecb. núm. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB).. 425. al menos. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. 2'6 Handelsrecbt.'TE. I. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. C') Alemania. R. y tal vez por influencia del derecho francés. 231. después. En Alemania. aun antes del Código de Comercio de 1900. por consiguiente. J. ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND. H. aun en la actual alemana. pág. 13). fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas.. Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y. ob.y más recientemente AsCARELLI. y tanto en el Código de Comercio. encontrando LER. pág. cit. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. como en el Código Civil. y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.25 que mantuvo la tesis de que.108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN. entre otros). para las sociedades anónimas (COSAK. 58. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. 300. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima. 191>. pág. publicado en la Z. nota 5. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.

un breve cuadro del es21. G. sólo modificadas por razones de política social. tal vez con la sola excepción de BENITO. el de 1884. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada. pero. S. F. con levísimas modificaciones. segunda edición. entre las que enumera (arr. fr. de 1884. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar.) . (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública. de" 1870 así lo reconoció (arts. Estado actnal del problema en México. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. de 1854 guardaba silencio sobre este problema. De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo. Co.27 (XI) E') Resumen. como realidad o como instrumento técnico. que en este aspecto es una norma federal. 25. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles.. V) Antecedentes. D. El Cód. como antecedente necesario. La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. el C. 90). M. de 1934 declara. al Cód.. Cód. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . además. III) las sociedades civiles y mercantiles. (N. declaró que "las compañías mercantiles. La complejidad de este tema nos obliga a exponer. D. E. Madrid. sin fecha. que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. La L. es opinión general entre los autores españoles. los mismos principios pasaron.. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. F. Civ. 43 a 47). M. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. posición compartida por la doctrina. en su artículo 358. en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". D.JOSÉ DE BENITO. 126. Civ. F. Civ. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". pág. Esta declaración la estimamos ociosa.

e sempre nuovo per le sue multifonni. 1923 (traducida al castellano).. pág. por eso. menos reciente. Y XXVIII.110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. 113-158. Ueber iingierte PersonaJichkeil. LAURENT. ha sido seguida por BoNELLI. nota 1. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . pero con poca técnica y mucha confusión (S. y en otro lugar dice (pág. ob. pág. 1399. 1. 31 WINDSCHEID. [ahrb. lbering. C. IV." 29 FERRARA. . Le persone giuridiche. pero limitada a las relaciones patrimoniales. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. Turín. 226). núm. 18." Algunas ejecutorias de la S. cit. págs. 1935. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. VASSALLI. En Italia.. 1. mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica. DEMELIUS. 1890. pero más minuciosa. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. B) Teoría del patrimonio de afectación. pág. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica. en el Trattato di diritto cioile de F. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. 1933. F. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica. El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. todos citados por FERRARA. Pf/Rdeklm. Torino. LYON CAEN y RENAULT. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico. P. Ueberscbea. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. vol. J.. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián. tomos XXV. pág. BRINz. 286. Die ruhende Erbscha/I Krit. 10. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. 30 Véanse. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. svariati e modeme applicazioni". SAVIGNr. en consecuencia. ficciones.11 liquidazioni giudizia/i. págs. Il. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. AUBRY y RAu. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley. pág. vol. 15 Y sigs. vol. pág.. ob cit..sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm. § 226 Y sigs. su Teoría delle persone giuridicbe. 24 OO. XXVI. effascinante. che da piu di un secolo si debattino.

8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho. porque s610 los hombres tienen voluntad. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad.. en Véase FERRAR. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. ob. cis. la voluntad es un fenómeno psíquico. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu. Padua. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. y depende de los instintos. pág. 21. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. una pluralidad de individuos. de la inteligencia. de la reflexión. Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. -3S ZITELMANN.. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. 1951. 20. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. CHIERELLI. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. cit. no es voluntad de un ser único.A. de la memoria. una brillante metáfora. el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". ob. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. citado por FERRARA. 34 BERNATzIK. La personalité giuridica della associazioni projessionali. en Francia por Italia por GIORGI. con vida orgánica y voluntad propia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres. Unidades de vida corporales espirituales. 20. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY. FADD""" y BENSA. C) Teoría orgánica o realista. En efecto. as FERJlARA. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. y el conjunto de voluntades individuales. También lo son otras colectividades humanas. ÚiIRONI. cit. . Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen.. RUGGIERO.v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. CHIARELLI. ob. 1893. pág. aunque distinto de las particulares. pág. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. Leipaig.

sIIjetos aparentes.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. pero. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho.ARA. que ocultan los verdaderos sujetos. La personalidad es una categoría jurídica. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. En gran parte. 1933. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. Persona. vale tanto como sujeto de derecho. La sbeorie de la personaliré morale." Por eso. puede incluirse en este grupo. Sintéticamente. es decir un statns o calidad. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica. que siempre son hombrcs. Tras. Appunli suíle persone giuridicbe. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit. Ha sido FERRARA.. como en L:ínstitution. ob. § 96. I. Civil. es la de ]. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR.. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre. . tanto en La tbéorie de I'instimtion. no al estado sino al portador de la misma. 1928'. en lenguaje vulgar. Una exageración de la doctrina en RENARD. equivale a hombre. 1930. pág. 27. otras personas no hombres. Roma. París. y aunque después se ha llegado a llamar persona. RUIZ ]rMÉNEZ. 1932. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. Pbílosopbie des Recbn. En Alemania ENNECCERUS.w 3Q.. Madrid. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. Hay otros sujetos jurídicos. . quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. París. 1944. Paris. GoRERTSOFF. cit. LARENZ. cis. MANUEL CERVANTES. Seguimos a FERRARA. 1936. las personas jurídicas son. BINDER. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado. Etudes de principiologie du droit. en sentido jurídico. nos adherimos a ella. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico. y MJCHOUD. jeme ed.e" 2Q. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. un status. ob. Berlin.) Teoría de la institución. de Der.39 D) Teoría del reconocimiento. Teoría individualista. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. pues.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. 1923." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. paso a paso en esta exposición. París. La concepción imtimcional del derecho. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos.

Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. no una ficción. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador. nes de voluntad. suprimida o muti- lada la personalidad. 8 FERRARA.. no corporal sensible. Personas según el CM. a entidades ideales.. esta capacidad puede ser más o menos amplia.". cir.. 3:5. animales." "Las personas jurídicas son. una construcción especulativa. sino que es una forma jurídica.. un proceso artificial. con sus contratos y con sus organizado. "Pero la personalidad no es una ficción.. plantas. 33. capacidad. La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos.. entendamos. una fecha. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica. "En esto yo me diferencio de toda doctrina. un procedimiento de unificación." "Las personas jurídicas son.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano. pág. a figuras del intelecto. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres. ob. D. sistemas de reconocimiento. Realidad jurldica ideal. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. . a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. para la persecución potenciada de intereses humanos. podrán hacer nacer una persona jurídica. Cio. ejercicio de derechos. Por otro lado. Jamás los hombres." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. incluso a entes no humanos. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. La personalidad es un modo en regulación. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica. pues. sistema del derecho mexicano. obligaciones y potestades. realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. dioses". pues. Pero. sino que es puramente abstracta. P. eis. y en especial la de FERRARA. .(¡() u Ob. una máscara. . ideal. pág." De aquí." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. realidades.

Civ. "El reconocimiento --dice. a las normas del ordenamiento mexicano. Cód. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA. cit.). jurídicas sin patrimonio.). 26. Civ. o contraen obligaciones. pero no revela su esencia. D. de acuerdo. pero. D. Civ. Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas.). si bien con diferencia.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód. F. 26. pág. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos.2 RUGGIERO. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar. La teoría de la institución. Istituzioni di Diritto Prioaro. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art. estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. D. Las diversas variantes de la teoría orgánica.. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód.. F. Cód. y desde luego. la que se ajusta. F. 23. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas. con variantes. Civ. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales. sino que puede ser. Cód. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin. el Libro Primero del Cód. pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. Mesina-Milán. D. F.) j en cambio. Descubre el substratum de ésta. F. nos muestra la imposibilidad de que existan personas. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas.? 4. 1937. . a priori. Civ. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art. porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. cit. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. 27 C. negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. por lo menos sin ciertas aclaraciones. Por eso." Bien. D. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. En éste. 169.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica. y en el ordenamiento mexicano lo es. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre.

en resumen. F. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. 46. V). Civ. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art. 25.). en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód. Por eso. I y JI. Cód. las asociaciones en general. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. F.).. F. Cód. Civ. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada. VI). Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. políticas. cit. fr. por otro. D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. cit. es decir.). nota 1. frcs.). La ley (Cód. siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. de recreo o cualesquiera otro fin lícito. D. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. científicos. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. recreativas. pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley. a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr. 25. Por eso.. art. sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente. VI. 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos. tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. pág. el contrato de sociedad civil. no ya por virtud del contrato por sí solo. artísticos. D.. D. porque no cualquier contrato. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo. Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes. El argumento central. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador. . arto 25 cit. F. o de cualquier otro objeto lícito. Cód. ob. JII. así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. Civ. podemos decir. art. 26. Civ. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art. IV).

G. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. pero. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios. ya como denominación.). indicar que las sociedades mercantiles.. C/V. en cuanto personas morales. Que las sociedades son personas jurídicas.. 27. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal. na tienen una capacidad jurídica ilimitada. CM. F. la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. 3' La sociedad tiene capacidad de goce. S. L. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25. D. 29 La sociedad tiene un domicilio. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. sin embargo. significa que son sujetos de derecho. Conviene. que contribuyen a aclarar su alcance. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. Por comodidad de exposición.). es la base física de su residencia. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. Civ. Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. podemos distinguir dos aspectos. ya que el Cód. D. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. F. 10. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas. D. Cód. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten. sino adquirir los derechos correspondientes. FI).116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales.tículo 26. en principio. en su ar. ya se forme como razón social. VII) Efectos de la personalidad jurídica. los que tienen.. A) La persona como Jujeto de derechos. La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. M. Civ.y esto a su vez. está en función de la finalidad para la que se constituyeron. que como en el individuo.

L. "Podrán. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo.de un socio no podrán mientras dure la sociedad.legal. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables. tomo XLIV. . y.embargar y hacer vender las acciones del deudor. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades. no el patrimonio de los socios. pág. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de. 2. así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". M. en las sociedades por acciones. «.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. los socios.. disuelva la sociedad. el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. . entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S.caucionando las gestiones de los administradores o comisarios. y. en los casos en que este requisito deba cumplirse. El socio. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. según el balance social. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo. 159). G. y a nombre de ~l1a se . En cierto modo. señala una de las dos facetas de esta fórmula.registrará. A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. al decir que: "Los acreedores particulares.patrimonio ?e las sociedades mercantiles. por esto. es el patrimonio de la sociedad. sin embargo. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio. F. El artículo 23. "Cuando las acciones estuvieren . al cumplir su aportación.'" De este texto . S. pueden deducirse algunas consecuencias: l. La propiedad es de la sociedad.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano. J. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. En esencia. cuando se. B) Patrimonio propio. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios. Los diversos aspectos que ofrece el. ni individual ni colectivamente. embargar esta porción. sobre la porción que le corresponda en la liquidación. sólo adquiere un complejo de derechos.

. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad. R. esto es. Sociétés." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores.. publicado en la Z. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten. 1. sin distinción de fechas. 73. por su simple lectura. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. pág. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI. véanse ROESELER. que es básico en las sociedades colectivas. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino. Sobre este punto. en comandita y de responsabilidad limitada. 116. S. +3 NAVARRlNI. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23. 242. Se comprende que sea así. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. M. M. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general. núm. 46 . no tiene un patrimonio social. R. 247. y otros citados por NAVARRINI. vemos.. ob. G. núms. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público. que no es admitido unánimemente. hay una simple sustitución de titulares. quedaría absolutamente. si no es en las sociedades por acciones. ThOPLONG. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. S. cit. L.). Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal." Posteriormente. L. 63 y sigs. ibídem. al ser posible la susCommemario. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. el principio personal.vulnerado. G. pág. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. IV. cit. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. En el derecho romano la societas. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación.Los acreedores de 105 socios. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios.46 Ya en la Edad Media.

cit. según balance. conviene hacer dos consideraciones. 1. D. núm. véase SoPRANO. nota 1. pág. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. oh. S. 306. Si. . siempre que se diesen los presupuestos de la misma. VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero. El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. •8 41) Oh . según el Cód. de aplicación a las sociedades rnercantiles. Cód. cit..Ócit.. ob. M. e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular. o la 1. 1. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio.. F. 11. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. 118. 4.. con la excepción que estudiamos después (8'). En virtud de la separación de patrimonios. G.'. un tercero exige un crédito contra un socio.. retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social. lo que en el caso que estudiamos.. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. 149.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. no Sobre este punto. fr. según 10 dispuesto en el articulo 2720.. VI. Civ. D. b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. Sobre esta disposición del artículo 23. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl. núm. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades. según los casos). siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. de Q. F. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. Civ. el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente.

ob. 306. ob. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. en forma limitada o ilimitada. que en nuestra opinión. En segundo lugar. pero. no obstante. aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. cit. por lo tanto. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria.. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. J." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. NAVARRlNI. y.T. si todas se concentran en una sola mano. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. Estas son títulos negociables. 11. 52 VIVANTE. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. pág. o de la disolución total O parcial de la sociedad. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. no cabe la enajenación de las mismas.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. en general.. núm. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones. núm. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo. 11. se sobreentiende que el acreedor.'S. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero. cit. de los aumentos de capital. además de la del balance y la de todos los justificantes.. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes. 75. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. tomo XXIV. F. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. según la clase de sociedad de que se trate. . . ob.· La ley no lo dice. que con el mismo se relacionen y le sirvan de base. citi. Ahora bien. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue. La doctrina coincide. núm.

: RODRÍGUEZ. L. cit. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. ob. (S. cit. G. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos. ob. pág. núm.. 306 inciso ej. párrafo 3".Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. 66 Artículo 4. pág. 1202. L. J. S.. . 19. lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades.é. 5' VIVANTE. no puede confesar por ésta. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. J. tomo XXVI.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. L.. 55 Artículo 4. M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. 17. las sociedades irregulares.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles.» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. F. de Q.. pág. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS. al ser declaradas en quiebra. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa. y 12Q. que está previsto en el artículo 24. so lSS VIVhNTE. de Q. cit. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables. Responsabilidad de éstos.: RODRÍGUEZ. loe. sin per- juicio de su intervención como testigo. 11. inciso [). Comentarios a la Ley de Quiebras. Para el desarrollo de este punto.

la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. 1813. pudiera ocurrir que la aportación prometida . 1818 y 1819). F. de sus ascendientes. porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. Entre éstos. idiotismo o imbecilidad. 1814). de su cónyuge.). sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. al menor de edad. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. pero. 1815 y 1816). Dados los elementos del contrato de sociedad.. el artículo 2Q. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. F. Civ. como requisito esencial del contrato. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. El consentimiento. 2228. a los sordomudos que no saben leer y escribir. la honra. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. En efecto. D. la salud. párrafo segundo. D. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. al objeto. C. o una parte considerable de los bienes del contratante.. Desde luego. La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. es básico. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. del dolo. queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. la libertad. Falta la capacidad. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos. Y de la violencia. es decir la obligación de los socios de aportar. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. según los artículos 23 y 450 del C. SOCIEDADES INEXISTENTES. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. Civ. a los ebrios consuetudinarios. su interpretación debe ser hecha con cuidado.

Civ. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. Finalmente. F. 1829.). Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos. El Cód. D. o que no se haya determinado (arts. Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. realizan habitualmente actos ilícitos. Civ. F. G. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades). F. a su vez.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. D. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. Cód. supuesto que recibe un tratamiento especial en el art. que requiere para la existencia del contrato. 2224)" Cód. 1831 y 2225. motivo o fin ilícitos. 1828.). Civ. que analizaremos muy en particular. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art.que el llamado motivo o fin del contrato. F. 1831. Inexistencia. I1) Sociedades nulas e inexistentes. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. 2225 Y 1795. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen. aunque tengan un motivo lícito.124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. IlI). con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado. Civ. L. 1') Sistema del C6d. D. D. 1827. S. denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. . sino también a aquellos que. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. 1830. o que la aportación prometida sea ilícita. fr. 39. I1') Falta de consentimiento y de objeto. de la primera parte del Libro Cuarto).

M. G. digamos por caso. como establece el artículo 2224. en vez de aportar bienes o dinero. . Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad. D. pero no afecta al vínculo jurídico total. en virtud de acuerdo de los demás socios. como los de los artículos 50 y 206. L. M. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. S. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad. Civ.. S. Después veremos cómo el artículo 29. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. M. F. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. En cambio. S. L. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. o a la de todos ellos. Esto es posible. o cuando la aportación pactada perece para el socio. G. si en la sociedad anónima se aporta trabajo. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad. tantas veces citado. quedando subsistente el contrato entre los restantes. Cód." Dicho de otro modo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. G. Cód. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. el contrato de sociedad sería inexistente. párrafo 29 . D. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. L.. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224.. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. F. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. Civ.

G. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. L. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. como ocurre en la sociedad anónima. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. ya que todos tienen que aportar algo. Cód. es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. 2225. Esta tesis tiene algunas modalidades. F. que equivale a ilicitud del objeto. A) Ilicitlld de aportaciones.).). declara el Código. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. D. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. Cód. En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. o pueden ser varias. pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. D. III') Nulidades. F. 2226. La ilicitud de las aportaciones. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo.). Pero. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. La nulidad absoluta. La aportación ilícita puede ser una. como a la de cualquier otro contrato. salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. . los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. ello será causa de disolución de la sociedad. la validez del contrato puede mantenerse. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes. 230. M. o todas. Civ. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada. Civ. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. S.

" la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis.Ministerio Público pueden ejercerla. G. la sociedad no realizaría actos ilícitos. incluso el Ministerio Público. 105. motivo o fin del contrato.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa. por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia.. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. 4 Sobre este punto cfr. La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad. Si no fuese así. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. de donde se deducía la responsabilidad de los socios. cualquier interesado o el . previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca.. 39 .. de la causa. núm. serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos.' El art. L. 8 2 HEMARD. para pagar las deudas de la sociedad. Dicho de otro modo. S. 67. El arto 3'. para juzgar de su existencia. M. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar. cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato. el aspecto penal no es prejudicial del civil. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes. que estableáa la expoliación a favor de los administradores. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. y en defecto de ésta. ob. AULETIA. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. J. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho. ob. pero. pág. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. 8 TROPLONG. S. melior est conditio possidentis". ha establecido un régimen especial y severo para este caso. es decir. L.. G. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores." De este modo. M. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal. Sociétés. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido. para la determinación de las sanciones. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona. 273. y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil. cit. La acción de nulidad en este caso es pública." "La liquidación se limitará a la realización del activo social. . el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad. cit. núm. faltando una voluntad colectiva.

STAUB. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. no del motivo O fin del contrato. queda firme el contrato.. 6 BoNDI. PIe. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato. H. F.. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud." Finalmente. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo. HOUPIN y BoSVIEUX. por el contrario. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' . 100. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas.09. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. 8 AULF:ITA. porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica.. D." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia. cit. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. oh. Berlín. WIELAND. El artículo 2225. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas. oh. tomo 78. ob. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia. oh. 7 BRODMANN. B. § 309. cit. Cód. como dice la ley. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme. CAEN y RENAULT. 779." 5 LYON. 773. sino de ciertas cláusulas del mismo. 254: "Se debe estimar que. núm. Kommentar zum H. Aktienrecht. § . oh. pág. dI. G. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. 87. Civ. 775. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil. afirma la nulidad... en todo caso.. cit. si 10 hubiere. 1I. en todo caso. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. 1I.. pág. con vistas a la pro· tección del público. R. 1928. núm. de los terceros o de los mismos socios. núm. El remanente. hay quienes estiman que. cit.

Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. Esta regla general. Civ. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes. Así. AULETIA. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. Civ. 1819). supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. D. cit. es decir. 1813) y la violencia absoluta (art. al ser aplicada a nuestro caso. Desde luego. si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. en materia de sociedades. pág.. El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. pero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. esto no es suficiente. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. M. ruando sean contrarias a principios de orden público. oh. el socio tendrá derecho a un voto. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. dolo. En resumen. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. por otro. siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. pero. S.. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. que el error puede ser obstativo (art. 1. IV') Nulidades relativas. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. sin más consecuencias. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. 9 .' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades. así como en los casos de falta de forma. violencia. debe sustituir a aquélla. F. Esto está claro. ambos del Cód. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita. muestra dos facetas distintas: por un lado. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público. fuera de estos casos. si no se trata de actos solemnes y en los de error. mas esto no es todo. F. D. y no sería válido. en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. G. 263 Y la bibliografía allí citada. No se cambian. El artículo 8' del Cód.

.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios. . son inexistentes las obligaciones de los socios. mientras que. se destruirían los producidos. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. la sociedad desaparecería ah initio. como representantes de un sujeto inexistente. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios. se quitaría toda seguridad al comercio. 268 Y 269. En efecto.. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios. desde el punto inicial. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. en cambio. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores. ASÍ. frecuentemente." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica. sit. A los socios se les crea una situación tal..130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. las acciones de resarcimiento contra los administradores. pero ésta es una solución catastrófica. después de un largo período de tiempo. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio. después de muchos años. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros.. ob.. libres. núm. las relaciones establecidas con la sociedad. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones. en cierto sentido. y no bastarán para compensarlas. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios. ex tune. 11 AULEIT. si la sociedad es inexistente. no produciría ningún efecto. págs. de toda molestia. una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. ob. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. cit.. -por otra parte. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. que no tienen noticia. Estos verán afectadas por la ineficacia. coma si no hubiesen realizado contrato alguno. 3.

. pero el artículo 29 . afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas. freno a los efectos normales de la declaración.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán.(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio.. reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. . cuyo texto. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . . 1. M. implica dos problemas: el de las relaciones internas. pero. S. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. entre los socios.. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. párrafo segundo. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. D. sean del vínculo contractual social. L. sean inexistentes o sean nulas. El problema de las sociedades ineficaces. inciso a). dice como sigue: . en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio.. S. que en su artículo 138. en los dos casos. M" pone un. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad. sean de las adhesiones particulares. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. Cualesquiera que sean los motivos alegados. sino más bien exclusivo de la inexistencia." Semejante es la ley brasileña. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. que queda sustituida por una disolución ex mene. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. G. la solución se halla en el artículo 2'. Cód. Civ. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. en el derecho mexicano. F. y el de las relaciones externas. aunque esté inscrita. frente a terceros. G. por lo tanto.: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio.

ENNECCERUS. La sociedad continúa. lssimzioni. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. en su párrafo segundo. del análisis que acabamos de hacer. S. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. ni contra la inscripción. 278. 427. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones.. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. Appunli. tiene que prevalecer esa segunda declaración. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. 260 y siguientes. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado. el mismo. sino contra la validez del contrato p. véase AULElTA. VI. Tratado de Derecho Civil § 100. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. pág. 111. Teoría general de las obligaciones. y la apariencia de la existencia normal de la misma. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. § 21. RUGGlERO. 1.> En resumen. Considerando bien las cosas. en los SllIdi en honor de SALANDRA. De este modo. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado. por lo tanto. que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. M. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . 1. 79.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. . los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. pág. pág. G.) 13 y. véanse: AscARELLI. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. Grenzen der Rechl!kraft. 29: OERTMANN. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales. oh. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. A partir de ese momento. HELLWIG. pág.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. cit. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial.

como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. en efecto. Puede hablarse. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. el artículo 29 . bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. Se trata de una nulidad parcial. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. S. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. de sociedades informales. de la L. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. esto es. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. de sociedades sin causa o causa ilícita. párrafo 2'. de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. M. III) Forma: sociedades irregulares. por el cauce de la liquidación. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine. según el motivo de nulidad o inexistenci~. de inexistencia o nulidad del contrato social. El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. sin que ello sea motivo por sí solo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. que no han cumplido requisitos de forma. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. ° 15 Por lo dicho. A su vez. . bien del relativo a la inscripción. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. la sociedad desaparecerá. base de la ineficacia. sino simplemente anulable. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. puedan ser inexistentes o nulas.. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. G.

hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad. redactan la escritura pública. G. el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. cuya expresión se emplea. que no inscriben. Exposición de Motivos de la L." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . Ca. M. ]/ problema . G. L. S. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". y otros textos. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód. D. según dice la Exposición de Motivos de la 1. empezando. Sólo la Exposición de Motivos de la L. 1') Sil existencia en el derecho mexicano. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. M. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito. M. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. de 1884. la empleaba.. Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana. El Proyecto del Código de Ca. Para ello.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. S. sus operaciones como tal sociedad. Las sociedades irregulares siguen existiendo. G. S. porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. en su artículo 222. puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. M.." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. La severidad legal e irregnlaridad. Civ.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales.. M. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . G. G. M. es extraordinario el número de sociedades irregulares. S. P. M. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas. Situatián real. sin más. S. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód.. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. 18 En Italia.

Roma. . cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. Sociedades inscritas: transcurso del plazo.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). 229. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro. y art. 33. 1. resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido. Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. Incluso. G. L. Sociela commerciale. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción.. G. pág. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad. pág. S. en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. 1921. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. Pero. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. aun cuando todavía no ha sido inscrita. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. fr.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. 78. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. S M. el problema no ha quedado resuelto. legalmente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. alteraciones informales en la situación inscrita. ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado. véase también BRUNETrI. 232. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad.). que la sociedad existe. M. en sus párrafos segundo y tercero.

son sociedades informales. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. Es preferible la de irregular.21 2'0 SoPRANO. núm. esto es. las somete a una disciplina adecuada". que son las que aunque existen. de "constimción ilegal en la [orma'. JI. ob. haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. núm. J. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. 330. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto.. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. dice "se habla también de sociedad de hecho. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. S. VWANTE. existente de hecho. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina. se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. cit. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar. 136. 11. núms. nota 8: "Esta expresión. 125. Essai d'une théorie généra. y. G.." ai. pág. como tales. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. LeVBBRS. entre sus elementos contractuales. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. núm. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. 132. como a las sociedades informales. por defecto en el consentimiento. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. 129. cit. porque hace comprender que la ley las reconoce como tales. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. objeto y causa. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. París. según la doctrina común francesa. SoPRANO. ob. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas." En cambio. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas./e del sociétés de fmt. Frecuentemente. BRUNETII. sociedad irregular. ob. pero la expresión es poco significativa. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. es aquella "en nombre colectivo. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. cit. 1934. . hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. objeto y consentimiento. en el objeto o en la causa. Las sociedades irregulares. en este sentido. Por esto. M.v' Sociedad de hecho. 1908. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. Brevemente. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia. Il") Conceptos y terminología. 128. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" .

oh. De! sociétés de fait en droit franrais. pág. Aspectos interno y externo. pág. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. pág. 1929. Problemas de hecho. ya conste su existencia o no conste. o sociedad irregular de hecho. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. ob. 151. o inexistente. Dijon. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. ZoLA. Perugia. que exista (requisito positivo) y..23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. por un lado. 28 SALANDRA. Civ. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA. esto es. A) Existencia de la sociedad. que haya sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. Para que haya sociedad irregular es indispensable. 1935. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente. 33. F. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. que haya contrato de sociedad y.. a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. 1910. en sentido estricto. no es una perogrullada. sociedad de hecho. D. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial. cit. LA societá di [asto. en sentido amplio. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo). 22 GASPERONI. véase también. cit. y 'sociedad de hecho. sin embargo existe como sociedad de hecho". es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros.. Torino. Z4 SALANDRA. en escritura pública O privada. por otro. 3l. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. pág. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód. . pero sin que conste su existencia por escrito. 6. Véase DELUCENAY. oh. 32. pág. !I!') Supuestos de la sociedad irregular. El requisito de existencia implica. por una parte. A') Contrato de sociedad. cit. por otra parte.

Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. S. como si sólo hay escritura privada. pág. oh.w Sin duda alguna. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. 328. núm. porque la cuestión es simplemente de hecho. G. P1Iblicidad de hecho y de derecho. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad.. nota 1. tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. y na permanecer en secreto.. cuando se trate de sociedades en comandita por acciones. tomo XXXV.. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. para ciertas menciones. . núm. por las disposiciones de la ley que. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. S. pág. véase Prc. G. B') Exteriorización. 236. Pero. párrafo l. Pero. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. pero que se derivan de un simple estado de hecho. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital. M. 8 Q. en los términos enunciados por el artículo 69. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno. 1. si la existencia consta en documento privado. cit. Medios.). deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. puede pedirse la inscripción en este registro. Para todos. pero tal conclusión no nos parece correcta.. 183). 11. M. de responsabilidad limitada o anónimas. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. oh. además. F. l.. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. y casi de imposible prueba.). si consta en escritura pública. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. oh. 1. M. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita. y si no consta en documento alguno. cuya 25 GASPERONI.. S. 26 Véase VIVANTE. J. G. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. cit. La voluntad de los socios queda suplida.. S. en sus fracciones 1 a VII inclusive (art. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. 1. cit. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular.

41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo. cit. y el análisis de si. o de simple hecho. cit. núm. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. . y la.." 29 SALANDRA. Un contrato de sociedad. 50. lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla. M. pág. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal. se funda sobre la situación social aparente. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. en principio. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica. '28 SALANDRA. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. 387. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. como no puede fundarse sobre la situación real. pág. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto. tal como resulta del acto constitutivo. ob. la verdad legal. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo.5. en efecto. que constituye así. Mas. normalmente. 44. 45.. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. La plenitud de una sociedad como tal. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" . pág. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social. cit. en general.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. so SALANDRA. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. cuando se declara su existencia frente a los terceros.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y.29 En este sentido. ob.. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad. no es sociedad frente a terceros. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos. ob.. pág. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. Ca. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. en suma.

si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. se encuentre en una relación de efecto a causa. no quede eliminada. Modena. Que la apariencia tenga carácter objetivo.. ruyas bases fundamentales. 33 SALANDRA. es un juicio de hecho. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular. cit. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. pueda crear en una persona normal. ob. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. ob. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe).32 son las siguientes: "p. se deducen de él las siguientes consecuencias. 32 SALANDRA. en sentido opuesto. que por las circunstancias que le acompañan.. 1934." Admitiendo este principio. G. con la doctrina más generalizada. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar. L'appare'lza del diritto. en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia. la apariencia jurídica. 47. págs. o bien. "2~ Que esta apariencia objetiva. En este caso. "39. en lo que afecta a las sociedades irregulares. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal.sLo importante es que admitimos. cis. en el caso concreto.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho.. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. y puede probarse con cualquier medio." Si las líneas generales anteriormente expuestas. .Que la formación de la situación aparente. 48-49. se aplican a casos concretos. esto es. como nosotros creemos. como las expone SALANDRA. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real. de tal naturaleza. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad. "3lJ. Nos referimos a las sociedades secretas. la opinión de su probable correspondencia con la realidad. Por ahora. Puede probarse. pág. en el caso concreto.

ob. y el arl. J.." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. De la simulasion dans les sociétés... pág. 8. SG Véanse. . cit." La falta de inscripción es un hecho.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios. S. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. SOPRANO. Por último. pág. No san dos requisitos independientes. ob. 19. ASCARELLI. M... THALLER. Guirisprudenza Italiana. cit. L. 20'3. ctr. S. cit. 5-.. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó. L. M.. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. IV. 1931. ob. Russo. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. 99. S. sin serlo. en relación can el 8Q de la L. convienen en aparecer como sociedad.ee . predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. C. En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. ob. G. G. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl. sino conexos. 2'. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella. pág. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos. núms. en los términos que establece el arto 6Q. ABEILLE. CAsn!LLET. núm. cit. 3. 1921. 49). Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. LYON CAEN y R. En este caso. DOMINEOO. J. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público.5 GASPERONI. Ca. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. PIe:. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. núm. Le anonime appare11ti. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. Siena. S. M. no puede procederse a la inscripción. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate. Su//a simulazione del/e societá commerciali. núm. ob. 235. M.. 235. pág. G. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia. 105 y 129. 181. 1928.).

a diferencia de otros sistemas legales. La simple lectura de los artículos 938 a 979. G. nula como tal. COO. D.. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. M. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. S. F. M. Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. como en su aspecto negativo. implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. 11). La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna. pero. A) Planteamiento del problema. da lugar a una simple situación de condominio. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. Civ. subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. evidentemente. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. que debe ser acompañada de los documentos necesarios. 264. Apelación posible de un plazo de tres días. G. tanto en su aspecto positivo. 3' decreta. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. S. 1. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. A') Condominio. que la legislación y la doctrina gene· . El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. De todos modos. es de indiscutible aplicación el arto 18. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad.).142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1.

J. 9. 88 Para la teoría general de la conversión. LEHMANN. en la R. J." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después. la limitación 37 RODRÍGUEZ. G.ELLI. Y 4. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. que son. 117. en el trabajo. S. en principio. porque si el artículo 49. F. PORRÚA. págs. nos lleva a la misma conclusión.I 1906. consideran como arcaico y definitivamente superado. Cód. Le socie/a di commercio irregoíari secondo. Civ. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites. 62. 2695.. C' I 1923. L. pág.. D. cit. Milán.sAdemás de que hay disposiciones del Cód. 435. en las R. Véanse también BONELLI. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales. en Archivio Giuridico (1897). lO. 56)_ B') Sociedad civil..w Es decir.. 414 y sigs. M. Por ahora. 112 Y sigs. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil.ÍGUEZ. 46. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. ob. pág. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. Notas al AscAn. pág. tomo XX.s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles. C" 1913. pág. 1928. si no es por asentimiento de todos los socios). la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. SALANDRA. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales.w El artículo 2695 del Cód. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles. págs. J. D. D. 19. F. La conoersione dei negozi giuridici. nota 1. Especialmente. Notas al AscARELLJ. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas. 41 RODR. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. pág.det' Aktiengeseííschalten. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). 89 RODRÍGUEZ. 1903. D. Civ. aunque sean irregulares.Sulla teorica delle societé irregolari. Notas al AsCARBLU. pág. 11 concetto di comunione e persona/ita. Véase MESSINEO. L G. pág. D. 433 Y sigs. Das Recht . que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. I.. DoMINEDÓ. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. G.. lo que se deduce de los arts. Civ. M. pág. 117. D. S. págs. 735 Y sigs. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica. F. 1899. GUSTAVO BoNELLI. F. pág. limitada a la aportación). en la R. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S. véase SA'ITA.

1. en absoluto.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. it.. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. 17. Su apreciación. Véase también BoNELLI. 111. B') Intereses en presencia. Esta tesis de VIVANTE es la que. No obstante. etc. tal 42 VIVANTE. Personalitñ e comtmione. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. Dir. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. sujeto de derecho. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses. 330 . ya que los terceros. mediante la limitación de la responsabilidad. Com. núm. pág.. 4' Ver ASCARELU. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica. propia de la actividad comercial. 422. núm. Ca. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica. no obstante aquel defecto. pero.. L: socierá in acromandna semplice. Hoy. vol. no es el resultado de una evolución doctrinal. cit. en una ocasión. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. Dir. en la Rio. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. pág. 753. La sociedad. aportaciones. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. Com. capacidad. vol. lIJ. • 8 Véanse. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones.. en un proceso de libre actuación. existe como contrato y como persona jurídica. porque falta en la ley. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma. cn general. Riv. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". § 164. . . 1913. pág. citados por DoMINEOO. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. 1924. ob. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. FERTILE. MClANGELI. "una exigencia natural de la vida mercantil"." . Storia del diritto italiano. C) Validez de las sociedades irregulares. IV. que son los culpables de la falta de forma. sometidas a la legislación civil.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso. cir. pág. 2· edlc.). § 106. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró. 174. ob..

la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. aunque queriendo ser. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. 10 . 39 apariencia. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. M. esa realidad. Tanto es verdad esto. desconocida así. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. tan lejos. nace un complejo de relaciones que no podrían.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. En torno a esa apariencia. ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. sin beneficio para nadie. conceptual. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. relaciones y posibilidades. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad. no lo están. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. como conjunto de garantía. porque queriendo estar en sociedad. Ahora bien. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad. apoyándose en una interpretación sutil. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. porque su voluntad resulta desconocida. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. S. de la ley. Además. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. se. y como base de ella. de sociedad. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. -antes de la reforma de 1943. como si fuese una persona física. el de los terceros. en suma. G. El de los socios. nos lleva a análoga conclusión. Para proteger esos intereses. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. actuación a terceros como sociedad. Ante una realidad de este tipo.

e inmediatamente anterior. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a.~l ¡¡2 45 HEMARD.. 42.. E. 237. si tel est lesr bon plailirH. pág. Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa.. en su defecto. A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" . Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673. pág. ob. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio"." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause". cit. 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD. 66-537 de 24 de julio de 1966. de la legislación y de la jurisprudencia francesa. cis. núm. El Código de Napoleán. 20 HEMARD. ca. No. PIe. ob. pág. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936.45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". cit. 92.. l'egard des interessés. 216.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación.. núms." . 275. 248 Y sigs. dejaban sin acción entre sí a los socios.) 61 HEMARD. ob. loc. 164. en el estudio que citamos después. cit. 227.v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. 58. pág.. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon). Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail. cit. en vigor desde el 19 de abril de 1967. 52 DoMJNEOO. (N. véase BONELLI. ob. 165. Cosi alía formula della nullitá. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co. 48 Art.. Les viejas Ordenanzas. 1926. ob. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá.' 4'9 Art. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades. Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. fr." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina. en una primera etapa. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata. zeme ed.

absence de personalité morale. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. 1. 11. Il.. no puede separarse." y en otro lugar.ALLER. 170. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. No puede oponerse frente a terceros. núm.. Rousssxu. lícito. R. Estos pueden. DoMINEOO. En realité méme. 505: "Par sa nature. núm. núm.r. une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que . 35 núm. el contrato de la persona jurídica. la sociedad irregular. núm. pág. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros. oh..7 53 TH. cít. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société.. lstituzioni di Dirino Prioalo. 1937. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere. determinado. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. 1. oh. Cód. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. dans I'acte qui la costitue est irreprochable. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. pág. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas. 387. lH HEMARD.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad.55 la sociedad vale como tal frente a terceros. oh. oh.. dissolution antiápée. aunque sea irregular. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris. pág. que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation. París. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa. núm.a plusieurs tmnchats. ce n'est pas une nullité. pero privado del reconocimiento del Estado. pág. ya no es nula. dice: "En resume. :. 16 a . de Com. C. págs. 374 y sigs. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros. 51 BoNELLI.sEl contrato es válido. D. 42. 209. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art. 92 y nota 4.5 HEMARD. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme .. dice: "Cette nullité. 1906. 9 Y 112. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente. pág. Telle est la vraie formule. si quieren. cit. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. RUGGIERO ROBERTO. 374.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese). 291. 226. particularmente págs. cit. Or la société. núm. Des sociétés commerciales. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. 366. cit. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie.. "Entes de hecho son asociaciones de personas. 1921.

En la doctrina prevalecen. C. se afirman las ideas de VIVANTE. S. G. no el de hacerlas declarar nulas. al estudiar este problema. y digá- moslo también. En cuanto a la jurisprudencia. que tienen total consagración en 1924. y se limitaba (art. la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio. Evolución. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida". anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. Tendremos ocasión. 7 de la 1. los artículos 97 y 98. M. en efecto. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. cuando se en derecho es una persona moral. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. ob. Ya el Código de Comercio de 1842. ni más a despropósito que el caso actual". "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios.s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. pues. y mucho menos..I" pág. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924). de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad. en la segunda. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares..148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) ." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. En el vigente Código de 1883. 13. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art." 58 SALANDRA. Una evolución semejante se advierte en Italia. 3. b) Legislación italiana. .

puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. 118 y 119). GARRIGUES. 35. 540. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). RAFAELLI.sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa. 60 SALANDRA. aunque una 59 SALANDRA. Ca. pág. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. sino además. . "ha prevalecido el pensamiento. E. ya que el art. c. en una última y reciente etapa. 1937·1938. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular.. tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros. PORRÚA. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas. el Tribunal Supremo declaró. ob. Por eso. que. que ha durado 40 años. 1939. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. ÚJ. muy acertadamente. ob. D. cit..sv Desde 1931. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. no obstante los defectos de forma. a la italiana. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. 24 del mismo cuerpo legal. pég. E. En España.. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts. 117) C. R. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y. 74. ASÍ. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. cis. pág. 1.... En términos generales. sino también de los del art. la jurisprudencia española. conforme con las exigencias de la vida de los negocios. ob. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. La jttriJpmdmcia y la doctrina. nota 1. Ca. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. como consecuencia de la quiebra de ésta. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. cir.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. ob. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. pág. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española.

D. 02 . parece no tener presente que. I. PORRÚA. a veces. 63 bh Para la jurisprudencia del T. págs. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. Código de Comercio espaflol comentado. véase UTANDI IGUALADA. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. II" pág. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil. E. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C.150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. 35. ob. cit. E. Curso de Derecho Merrantil. nota 1. Z. MORENO CeRA. pág. fcb. cit. Y CoHN. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. pero. pág. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. 1943. como tales. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes.vGARRIGUES. español. Ca. véase también. que sin inscripción no existen como tales. Austria. pues. justa en sus conclusiones. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular. (XIII) Véase nota VI. en favor de los terceros can quienes contrataron.. Prio. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. en su defecto. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que.. Jan eficaces contra los mismos.). 181. E. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft.. S. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella.63 y. 12. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania. Suiza.. 123 y sigs. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual.. en definitiva.es biB (XIII) d) Otras legislaciones. los actos y contratos realizados por los socios. R. 1I. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español.. os En el sentido del texto.. ob. porque. 117.5. pág. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados. 920. pág. la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal. pero incorrectamente realizada. Z. R. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. frente a terceros. 180. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. 1916. Véase MORENO CoRA. R. Finalmente. pág. Grecia). que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas. H. Ca. GAY DE MONTELLA. 50.

C lJ 1909. con toda su trascendencia jurídica. 1883 Y 1889.. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. M. encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. nos permite decir. Esta ordenación. sin formalidades. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. Al efecto. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD. por motivos de policía. Por su especial significación. D') La euolscián de la legislación mexicana. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. Sucesivamente. sito núms. las líneas de la evolución legislativa en México. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942. esquemáticamente. las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art. § 3'. Bilbao. desde el punto de vista histórico-comparado. a grandes rasgos. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". que: 1 Q En su origen. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". Veamos ahora. dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. 253). a) Ordenanzas de Bilbao. 3. pues. pero falta totalmente la sanción de nulidad. jurisprudenciales y legales. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. Co. 4 Y . Handelsrecbs. Cap. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. pág. D. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida. consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . l. comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. por tantos años vigente en México. .e~ Puede. 40 En los países de legislación más progresiva. las sociedades mercantiles se constituían. en su capítulo décimo. Co. publicado en Jos A. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. b) C. 065 Ord. M. También debe citarse WIELAND. 252).

el art.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. d) C. o por adolecer de algún vicio. de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. pero. ob. El artículo más importante es el 220. no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. si demandan. y. si se estipula 66 PORRÚA. Errores e inmjiciencia de nuestra . pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas. pág. se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. a continuación. M. siempre que así lo exija el demandado". el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios.. no obstante estar suscrito por los socios. M. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. M. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. ni quedará bajo la garantía de este Código. S. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". ruando menos. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros. M. es causa de nulidad del pacto social". fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. Las disposiciones de este Código. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. sino de validez. cit. Ca. a la conclusión de que el sistema del C. G. e) C. las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. podemos ver el art. si son demandadas. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. Se llega así. de 1889. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. han quedado substituidas por las de la L. pero. SEVILLA. ASÍ." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. 46. de 1883. Ca. aún vigente. Co. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido". y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. ni oponerse excepción que nazca de él. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido.

. pág. a pesar del texto expreso. Ca. Sevilla. cit. al francés. aunque dice del sistema del C. f) Reforma de 1942. Véanse págs. oh.. 49 y 50 oh. M. fecha de la primera edición de esta obra. págs. Comentario al artículo 4. cit. M.. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad. M. 77-78. RODRÍGUEZ. ob." loe." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. loe. 068 Véase PORRÚA. S. que "consagra un absurdo tan grande" . L. de Q. ob. México. ob. acercan el sistema mexicano del C. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. Fr.. MORENO Q)RA. de 1929 (arts. 69 PORRúA. y que "es un grave error". desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas.. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. hasta el año de 1947.) . Ca. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. cit. Para nuestros propósitos. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. En definitiva. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular.. 988 y 989. cit. págs. En el sistema del Proyecto de C. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad.. 18. véase J. cit. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación. cit. su valor interno y la responsabilidad de los culpables..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública.. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte. E. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública". (XIV) Esto es. Pero. 191 Y 250. (N. Co.. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa.w e) Proyecto del C. M. G. Co. pág. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C. de 1889.w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas. Ca. Del mismo modo. cit. de 2 de febrero de 1943) modificó la L. cit. 1943. ob. O. Sobre el artículo 4.

a veces. y otras. S. S. F. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. pág. tomos VIll. encontramos estas otras: 11. pág. S. 1752). LV. 266). tomo VIII. Minera Naica.. pág. Bezanilla y Cía. J. F. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. En otras ocasiones. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. como el francés. pág. S. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. pág.. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. 927... F. 5 enero 1921. S. 56. pág. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda. o por la no redacción de ésta. F.. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. tomo XLII. 1925. A. XX.. S. J. X. pág.. Jo" F. 2682) Y sobre sociedades irregulares. tomo XVI. aunque vacilante. tomo XXIX. S. F. tomo VIII.. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica. tomo XXXIV. pág. 6. 51). J. 3067). el italiano y el español. 11 de junio 1930. tomo VIII. S. la personalidad jurídica depende de la inscripción. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. F. 51). De ellas. F. 1. 22 de abril 1932. 6 agosto 1929. F. pág. J.. tomo LXI. Restringiéndonos en 10 posible a éstas. etc. Minera Naica. tomo XXVI. J. J. S.. F. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía.\ Reformas no formalizadas. XXVIII. sufre algunas atenuaciones. F. pág. S. por todas. pág. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. J. pudiendo celebrar . tomo VIII. 1921. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas.. pág. sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. 17 marzo 1921. 580). hallamos ejecutorias sobre simulación (S. 2. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. 2662). A. aunque. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. 532. que no producen ningún efecto legal (Cía. 778). 13.. de Martínez del Río. 51.. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica. J. García y Cía. Esta postura radical. pág. citada en el amparo de Sociedad F. pág. 1097). na de la escritura (S. cuando no se redactó escritura pública. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte.154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. J.. pág. J. 1933). cuando no se inscribió.

J. pág. J. F.. se estableció. Rechmond Petroleum Co. pág. G. S..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada. Sin embargo.. pero. tomo XLV. págs. 1312). de. 1207. 226 Y XLIX. pág. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. discrepando de lo anterior... pág. F. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo. J. Utah Tropical Fruit Ca. 2 mayo 1930. F.. 226). F. S. tomo XXVI. 1562). aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. S. S. pág. 135. 1039. Acerca de la naturaleza de la sociedad. F. D... pág. 26 julio 1935. A. menos aún. pág. XXXVII.. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). F. J. Inc. tomo XXXIX. F. o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. en un caso concreto. J. tomos XXVI. 2152). F. 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo.. Smith y Cía. F. XXXVIII. J. tomo XXIX. 2662). G. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. tomos XXII. 1399. J. 1039 Y LXIII. tomo XLIV. que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. tomo XXV. F. pág. pág. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo. J... 153). tomo XLIX. págs. cuando el demandado admite la existencia.. S. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. pág.. XXIX. 1933 y 2227. 13 septiembre 1935. Wit Guillermo C. F. G. S. 10 que. S. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. M. S. parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. 1386 y 2227. pág. si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. 10 de enero de 1931. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella. 16. tomo XXXI. 2554). pág. F.. (Igual doctrina en S.. aunque no esté inscrita (S. J. sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). tomo XXXIV. S. implícita en la . pág. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. pág. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento. tomo XLIII. esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. Malina Ca. Civ. pág. si no está registrada (L. 5125). pág. tomo XXXVIII. F. tomo XXXI. 2773).. J. pág. por otra parte. 273. tomo XLV. J. pág. Chickring and Sons. J. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. 21 julio de 1930. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción.

S. agregaremos un nuevo argwnento: la L. E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano. M. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública. G. cit. Co. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. L. S. por lo tanto. M.. prácticamente consagradas. La exigencia de registro es igualmente clara.. Falta de una declaración de nulidad. G. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . S..156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. Il fallimen/o delle societñ commerciali.. M. creemos poder afirmar que. de diversos preceptos. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101. Cód. en el sentido de considerar que.. 11 y SRAFFA. Respecto de estos preceptos. S. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades. L. las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular. 2. El artículo 5 de la L. sino válida. su infracción no es causa de nulidad y que. pág. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla. se deduce la afirmación contraria.70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito. Sólo es inconcebible. M. F. S. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. G. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. . antes bien. S. 55. tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. G.. G. 92 y 93 de la ley cit. ob. }. M. Sería muy de desear. redactadas éstas en forma. Importa "que estudiemos la L. y 19. La aportación de inmuebles. pero. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada. en la mecánica de la 1. M.). Ahora. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. blaplicabilidad del arto 79. siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. y jurisprudenciales. Co. tomo XXVII). es claro. G. núm. M. Cód. según el texto de los arts. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. Forma ad probationem y ad substaatiam. De la anterior exposición. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas. así SALANDRA.

71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial.' Véase la nota 1 de la pág. loco cir. pág.. ob. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas. Rooco. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad. 79 del Cód. b. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. 26. ciJ" especialmente nota final. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones. 49. núms. 7~ AULElTA. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem". y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. ca.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad. 181 Y nota 17. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá. pág. a Rocco." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma.. Ca. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. podría decirse con ROCCO. 72 y sigs.. 180. 13. cit. ob. 174. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. En este sentido se habla propiamente. ob. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad. No es invocable. pág. 8. cis. 73 V. esto es. . pág.. 72 Principios. cir.. 260. DoMINEOO. AULElTA. Por eso. ob. ob. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA.. núm.. M. en mi opinión. cit.. no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios. págs. pág.7fj 71 GASPERONI. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. Co. ob. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód.

D. M. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. M. y a falta de convenio. F') Aplicación subsidi". Ciu. 2). 1314.. mientras tanto. D. el problema ha sido muy discutido.. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. Civ. casi coincide con el 3002 del Cód. G. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano. M. it. G.). Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. Cód. ésta no será oponible a terceros. 1314. la falta de forma. F. Civ. Civ. pues el art. Cód. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7..) la obligatoriedad del registro. M. D. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. pero equivocada. la aportación de inmuebles no sería nula. Pero esto no es suficiente. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. Civ. en cualquier tiempo. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. sólo determina C como el 26 del Cád. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. La L. está prevista directa ni indirectamente la situación que . exige la forma escrita bajo pena de nulidad. M. S. Ahora bien. F.. que se utiliza literalmente en el presente estudio. P. en relación con el art. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. Cód. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares. pero mientras que esa liquidación no se pida. Civ. Ca. 7) y que los que. S. Co. también del Cód. Cód. D. sino anulable. 1944. F. Cód. en varios puntos. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. consolidando así la aporración. D. Entretanto. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano. F. S. L. D. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria. Cód. 1833. Civ. México. aunque indirectamente también la forma escrita. Civ. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art.. conforme al Capítulo V de esta Sección. el arto 3002. sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. F.·ia del Cód. G. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. 2. en ninguna disposición de la L. it.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. En derecho alemán e italiano. a las sociedades mercantiles. 3003. Cód. D. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad. Civ. en este caso al arto 2691. F.

59 El art. S. que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. Ca. Co. el cual si podrá ap. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. G') Resumen. establece expresamente la validez del contrato. 3' En la L. El contrato de sociedad no inscrito. decir. G. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. es un petitio principii.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. Pero esto." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. 2691. M. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. Cód. como RUlZ DE CHÁVEZ. pero no podrán producir perjuicio a tercero. G. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. M. conste o no en escritura pública o privada. Ca. A éstas debe aplicarse el arto 26. 7. como ya hemos dicho. conforme a la ley común. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . No solamente no lo rompe. S. de aplicación subsidiaria. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. G. en cuanto que la limitación de su eficacia. A pesar de la omisión del Registro mercantil. 79.covecharlos en lo que le fueren favorables. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. Cód. lo que no ocurre en materia de sociedades.. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. En este mismo sentido puede invocarse el art. en razón de su falta de inscripción. . no es nulo. M. En este sentido no ha innovado nada la 1. s6lo trasciende frente a terceros. M. Por otro lado. S. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. M.a bienes inmuebles y derechos reales. no hay ningún precepto que establezca la nulidad. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución. siempre que hubieren sido registrados.

Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes.. . Respecto de este punto. ya sea en escritura pública o privada o de. se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. en defecto de pacto escrito. En el . M. M.. O. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica. A') Relaciones internas. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. a) Eficacia del contrato entre los socios. pág. M. G. G. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. 288. extrínseca al pacto social. nota I.. G. ob.derecho mexicano parece que no hay duda. unidos inseparablemente. Pero en cuanto a sus efectos. núm. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. PIe. hecho. 3 A).. S. a la que ya hemos hecho referencia. operar en el pasado como una disolución pura y simple. no debe tener ningún efecto retroactivo. núm. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares.. aunque. ob. la liquidación.t'' tanto el arto 2691. M. conforme con PIC. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. Cód. cir. ob. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. cit. dice que la nulidad en CUanto a los socios. será semejante. F. Del mismo modo opina THALLER.. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y. Y del arto 7. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. _. En todo caso." . cit. 288. L. 237. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. como el 26 del Cód.tila/em. Para una mayor facilidad de exposición. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social. 90. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. Co. S. son aspectos. Civ. núm. Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato. S. en otros términos la irregularidad cometida. ob. del 2 de febrero de 1943). M. Cód. cit. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución. en general a la de una sociedad regular". a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. pues. directrices las normas establecidas por el contrato. núm.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. Al efecto. O. Véase PIe. Co. en definitiva.

78 BRUNEiTI. G. 78 b l• 11 . porque la aplicación del art. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. S. configura un derecho de regularización. G. Civ. Civ. Pudiera decirse todavía que. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. en su defecto. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización. No hay inconsecuencia. con una interpretación sumamente discutible como veremos. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. administración y representación. esto es. según la clase de sociedades de que se trate. debe ser el socio el que opte por uno u otro. 2691 es subsidiaria. puesto que el arto 7 9 . la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. y. pág. Vimos que el arto 2691.. No creemos aceptable esta opción del socio.. M. Y esta es la ob. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". Cód. S. serán aplicables las normas sobredichas. reformado. M.. L G. separación y exclusión de socios. Fórmula general. F. D. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. Aunque en la esfera interna. el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y. y el 2691. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. 38. L.. beneficios. e) Subordinación del derecho de disolución. el artículo 7Q. M. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n.. S. Cód. que conceden derecho. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. al referirse a las sociedades irregulares.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. D. En efecto. una disolución parcial. liquidación de la sociedad irregular. cit.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación. en defecto de normas mercantiles." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. a') Jerarquía de normas. no establece sino el derecho de regularización. en defecto de la misma. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan. F.. el de disolución.

por nuevas consideraciones. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. S. ante la posible concurrencia de dos preceptos. sobre organizaóón de empresas.. método y [uentes del Derecho Mercantil. Civ. b') El principio de conservación de la empresa. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. de EHRBMBERG. Concepto de la empresa mercantil. 1941. Cód. Esta preferencia está impuesta. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs.. 1915... México. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas. pero que tienen un valor normativo decisivo. en el trance de interpretación. . si acaso éste fuese aplicable. F. en manto que informan todo un sistema jurídico. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. 1935. y notas. para la reforma del Código de Comercio mexicano. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. D. 1935. PISKO. M." e) Derecho de regularización. directa. además de por la jerarquía de las normas en presencia. RUBIO. México. de la L. el personal en su más amplio sentido. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría. Z. pág. Ysobre el 50. y ]. 'En nuestro caso. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. en el Festschrift a CoHN. H. G. 156. 80 Exposición cir. y por ello. lIl.. y el Estado. 1944. 82 Ver SALANDRA. Madrid. 357 y sigs. directo y principal de la ley. LEHMANN." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto. Zurich. Madrid. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. R. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. Apunte. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. pág. Apunte.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal. Kaufmiinniube Untemebmes. 76. 61 págs. como tutor de los intereses generales. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. como el creador y organizador. al final. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. frac. Die Erhallung des Untemebmers. 1940...

la inscripción.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. que se ordene la inscripción. da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. cit. no podría tener efecto. ea SALANDRA. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba." PIe. cit. 241. que la prueba del contrato será. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. ob.. G.ef) Derecho a pedir la disolucián. en su párrafo 1'. L. 84 PIe. S. Un pacto semejante. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. Co. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. según la propia escritura o según la ley. ob. S. ya hemos dicho. Cód. núm.. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular. sobre ella y dispondrá. S. M. de donde resulta que. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. M. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. Véase también el reciente estudio de E. 1391 Y 1415. aun cuando se hubiese estipulado realmente. G.). 1. Ahora bien. núm. más difícil. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria. 1055. La demanda se dirigirá. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. pág. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales.. aplicable supletoriamente. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. G. Montevideo. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. y arts. para defraudar al Fisco o por otras razones. piensa que la falta de escrito. Código cit. ob. M. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil. cis. lIMÉ. 29 Si no hubo escritura pública. 1377. Prueba de su existencia. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá. 1. 1. M. 1939. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. en lo que afecta a las partes. 280. NEZ DE ARÉCHEGA. Los artículos 260 y siguientes. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. sino privada. Sociedades de hecho... pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros.

En las sociedades mercantiles. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. cit. Y 517. ley cit. El problema no es tan sencillo. M. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. . y los textos legales son precisos al respecto. ley cit. por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. ley. Son derechos derivados del contrato y. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. Máxime cuando. como el de obtener la liquidación. como hemos dicho. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. pág. del Cód. es uno.. M. pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. 38. S.). En el mismo sentido. como la irregularidad es fuente de sanciones. por consiguiente. fr. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. y a las de responsabilidad limitada (art. Ya hemos declarado. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. 86.). ob. que las acciones correspondientes competen a los socios. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. Tiene derecho a salir de esta situación.). ob. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción.. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. 57. pág. UI. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. L. G. cit. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. El precepto está redactado para las sociedades colectivas. además. cit. F." i) Titularidad. El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. no lo hacen o se oponen a ello. Pro Cív. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art. UI. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA. 7'. 43. L. BnUNEITI. 211. S. D.). G. h) Pnndamento de estos derechos. a las en comandita por acciones (art.

en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello.). L. ni pueden someterse a arbitraje. ob. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. Milano. 237. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI.. .. le corresponde. cis. II. Ob. 1924. y nota 1 del mismo. 142. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria. cuando se trata de obtener la inscripción. puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual. además. H. pág. Ob... Y esto. Tanto al socio administrador. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. Cód. 120. D. 81 Sulla teorice. estas acciones deben considerarse como personales. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. F. pág. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos. Será precisa esta circunstancia y que se cubra.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí.DO j) Plazos de ejercicio. 7'. cit. El ejercicio del derecho de regularización. pág. cis. S. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali. pero. núm. con arreglo a la teoría general de las obligaciones. M. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. cit. y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo..ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. Pro Civ. 39. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. núm..88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. si no se da cumplimiento a la anterior. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. loe. 156. Aún queda la cuestión de si. no por las ° 86 BRUNETrI. de renuncia o de transacción. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas. ob. pero el arto 29. aro VIVANTE. pág. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art. G. 333. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. cit. 333. en las sociedades personalistas. núm.

Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria. 675. LVON CAEN. En las sociedades en comandita. puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley. cit. &4 VIVAN"tE. Si se trata de una sociedad colectiva. Es natural que así sea. .. pág. con su trascendencia frente a terceros. núm.. la transacción. el compromiso.93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. pueden tener efecto sólo entre las partes. a) Personalidad jllrídica. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido. 92 SALANDRA. el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios. cit.. oh. En las sociedades de responsabilidad limitada.. H9. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). 16~_ ob. 306. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes. a ellos corresponderá tal obligación. En general. cit.. porque mientras persiste la situación de irregularidad. 785. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia. núm. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. U3 HEMARD. es una heob. ob. y R" núms.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. la renuncia.. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. pág. En las sociedades anónimas. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. En todo caso.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. B') Relaciones externas. como se ha dicho. puesto que esos derechos se conceden. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. cit. 783. PIe. en el interés particular de los socios. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". 2278. núm. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas. Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados.

1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. MESSINOO. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). FIO. SOPRASO. cit.. 35. 5. En efecto: El arto 87. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE. ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano. antes de hacerlo. VIGHI... BOLAFFIO. Rocco. de 2 febrero. C. DE GREGORIO. etc. Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. SRAFFA. 96 Ob. al estudiar este punto. pág. (VWANTE.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. y la de BONELLI. que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México. FINZI SALANDRA. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. Ca. pág. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia). O. CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos. y 3' El derecho de opción. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. BRUNETII. Rooco. nota 1. Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. como modalidad de la cual la estudiaremos. Societá. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI.). En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. VWARI). y aún habrá que añadir la suya propia. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. NELUTTI. que DOMINEOO llama de la nulidad externa. . Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. ASCARELLI. It. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ). Pero.

ersonalidad jurídica. los promotores.. El arto 97. que no las pusieron en regla. 1. 2. 5. "4Q Además de estas sanciones generales. S.. M. Dice sobre 97 Ob. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan". núms. C.. It.. Co. Su más destacado defensor es VIVANTE." Adviértase la similitud de texto con el art. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. 1. la sociedad no está legalmente constituida". . los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas".. lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. los socios. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente. G. como en las externas. Por último. están afectadas de sanciones especiales. no obstante aquel defecto (de formas legales). las sociedades irregulares. de la 1. b") Teoría de la p.. 331 y 331 bis. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones. 1. .168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. M. 7'. que es prácticamente lo que dispone el art. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas . párrafo final. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social. precepto paralelo al del art. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. 330. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas. S. cit. 511s diversas variantes. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. S. M. M. G. ca. 7'. G. Cód. en su párrafo l. G. "3 9 El legislador ha castigado a los administradores. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad.. el arto 98. en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad." Estas cuatro conclusiones se fundan. Concluye dicho art. existe como contrato y como persona jurídica. en definitiva. S. 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. con sanciones penales.

es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado. En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto. esto es. de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares". respecto a terceros de las personas de los socios.99 e) A la responsabilidad. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p. [Personalitá minorata. pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre. 1.un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. 497 Y sigs. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad". 11.. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil.} La re- presenta DOMINEDÓ. os Ob. pág.'... d') Teoría del ente colectivo. entonces. cis. tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios. Su propugnador es MANARA. supone una cierta "incapacidad natural de obrar". como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. 25. cit. y no es el efecto de la observación de formas determinadas. e") Teoría de la personalidad disminuida. ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. págs. respecto a terceros. delle societá e assoriazioni commerdali." "Se tiene . cit.00 Ob. de las personas de los socios." "Pues. por esto mismo. 1. 21 y sigs. vol.02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos. 7).' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE. 5 B). Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares". pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles. especialmente núm.01 Tras. pág. 1. si bien no pueden estimarse como personas juridicas.tw '98 Ob. págs. 23. b) Al funcionamiento.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad.ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes"." . aun las irregulares. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág. algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato.

la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas. que la una nace válidamente del otro. 98.general. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs. cit. no tienen acción directa contra los socios que no han operado. y por otro. pág. por la observancia de las normas formales. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones. admitiendo. 1937. distinte da¡ soci che le compongono.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU. en efecto. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad.t'" 103 BRUNETIl. en efecto." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA. debe ser preferida. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. La personalidad no surge. por otro fin de publicidad. 98 Y 99. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad. hace derivar la personalidad del contrato. ob. sino por la necesidad de personificar la empresa. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. la de la personalidad. ob. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad.. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad. Para los socios que no han actuado. lidades. implícitamente admite que ésta existe." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. pág. los más de los mercantilistas modernos. 236.. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad. y la publicación de la sociedad. Appunli di Diritto Commerciale. el Código.. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican.t°4 MOSSA. en ." 104 AsCARELLI.1°a y. pág. 97 y sigs. cit. por conducto de los socios o representantes. Dirino Commerciale. 97. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia. loe. del Código de Comercio. Societá commerciali. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica. II. 36." "En el arto 99. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato. que dice: "y esta última teoría. Ca. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad. cito . y ofrecer garantías a los acreedores sociales. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores. cit." 106 De la página enteñce SALANDRA. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche.. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios. págs. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. Si la ley por un lado. sin embargo. I.. 1931. no obstante la irregularidad.' 10~ De la página anterior MoSSA. ob. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad.105 SALANDRA. por tanto.

San Paulo. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios. GaNES DE OUVEIRA.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular. D. MESSINEO. no tendría. y muy especialmente el artículo publicado en la R. en caso contrario.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. 1924. Las líneas generales del pensamiento de BONELLI. Sociedades irregulares. 56 Y sgts. la autonomía patrimonial.. administradores y actuantes en nombre de la sociedad. 138 bis. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}.09 Ob. 1. pero de las citas que hace (págs. cuyo incumplimiento. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. nace no del contrato. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). 9 y 112. trascendencia alguna.. cit. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. 1906. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi. cit. c. cir. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. . pueden expresarse así: la personalidad jurídica. págs. 1. como promotores. pág. 126 a 165. 1. 110 Ob. En el mismo sentido que BoNELLI. lB También propugna por la comunidad C. pág. ob. núm.." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. 146.

"dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad".. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera. Milán. por disposición legal. 2' Nace. 1104. 1'12 NAV¡\RR1NI. Delle societá e delle associazioni commerciali. como regular". 159 a 254. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos. Estos son los argumentos. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación. 1924. . los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia.ll2 En síntesis. 693. núm. págs. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable. 116 Delle societñ. l. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas. 690 y sigs. Turin. no obstante. 199 bis y 146. cir. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social. no podrán oponer a terceros la excepción relativa. núm. núms . 77.'>' Pero. a") Contra la teoría de la comunidad contractual. ya que las responsabilidades son de los socios individuales. 118 Trat. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. TraJJ. 1932.'" En las relaciones externas. etc. 139. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios. Vallardi. y en la RivisJa Diristo Commerciale. loe. 691. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma. U6 TrdJJ. éstos podrán considerarla.. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato..g') Estudio critico de las anteriores teorías. elem. sino que existen personas particulares responsables. especialmente. etem.attato elemenssle di diritto cammerciele. pág..1J. 692. núm. 161.. pág. núms. 1905.. núm. I. no ha dado vida al ente sociedad".'116 .172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa. T.5 "Según convenga a su interés. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple. elem.

especialmente en BoNELLI. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades.. cit. S. C. G. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J.. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. ara V. 63. M. etc. Co.. ob. Civ. ob. M. S. S. F. Su vigencia nos parece indudable.. antes bien. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley".. E. G. fórmula de comodidad de muy dudoso valor. y además porque las aplicaciones del arto 26.. 2691). la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art. loco cit. L. pág. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos. loco cit. M. y 24.. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro. M. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art. M. M. y el 26. 269. pág. M. M. porque . N. y en MESSINEO. D. M. S. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales. S. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L. pág. olvidó dos cosas este joven autor: 1'.. Y de la L. porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta. Civ. M. cir. Rurz DE CHÁVEZ.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. cit. Ante todo porque la L. J. su exposición.. Co.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C.. 1. 29 y 79 . G. cit. los arts. C. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad.. Teorice. Co. deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. M. loe. pero examinando las disposiciones del Cód. G. págs. MESSINEO. pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación. ob. En el ordenamiento mercantil. un precepto general del C. pág. 92. J. 117 Y R. no puede derogar. 3003). dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. Notas al AsOARELLJ.1-0 RODRÍGUEZ.no y las demás disposiciones contrarias. porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral.. 159 y 160.. S. PoRRÚA. Ce. ob. son múltiples en la L. Co.. C. G.. Ahora bien. Es básico el arto 26. F. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración. T cartea. 88 y 103. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados. De la vigencia del arto 26. D. Por otro lado. cit. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces. En el Cód. cit. G. pág. si no es explícitamente. 424.. Il. pág. págs.

En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. D. F. 26. de disoluci6n. de comisarios. loe. 428. . etc. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma.) J del que no es más que una formulación general. de Iiquidadén. El contrato social es plenamente eficaz. Ca. M. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto. pero es que al inscribirse un documento. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". En contra. MESSINEO. 25. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. Las obligaciones son de la sociedad. Esta interpretación del artículo 26 es clara. 1 2 1 Esta es. S. 120 Véanse artículos 24. los que quedan obligados. E. Civ. puesto que son los socios individualmente considerados. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe. La societá irregolare ed il Progeuo.}. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". G. pág. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. la trascendencia de la aplicación del art. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros. 106. y la bibliografía que cita. ob. 5' la L. MINEDÓ.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. págs. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad. véase la aguda y seria respuesta de Do. pues. cit. 121 Para este problema véase BoNELLl.. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. 27 y sigs. eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma. cit.. 2' Sólo trasciende la falta de forma. de liquidadores.. C. del nombramiento de representantes y administradores. Cód. mucho más clara que la que permite el texto italiano. cis. 26 Y 119. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. Co. It. ob... desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre. pág. etc. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta. Cód.

: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. ~a confusión entre el problema de las . El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional.aw 122 Exposición de Motivos de la L.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. sino que. G. M. En efecto. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. en nuestra opinión. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución. se suscita la difícil cuestión. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. S. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. pero como no se encomienda a nadie. G. la ley encomienda a las autoridades judiciales. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades.. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica. logrado el registre. M. es decir. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad. Es decir. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo. Hay otros muchos que. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. Atendiendo previamente a esta circunstancia. L. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad. S. que es una censagración de la personalidad. sino eventualmente a los tribunales. capacidad y análogos. para que una sociedad mercantil pueda constituirse. no es el único. después de leer la E. M." 123 Es tan patente. ni el más importante. la Exposición de Motivos de la L. S. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. M. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. el conocer de acciones de nulidad. invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. que por otra parte no es propia de México. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades.

7'. párrafo 3'.) tiene en nuestra opmlOn. M. ocurre de hecho. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. loe. pág. O. S. MESSINEO. . el arto 2Q. a la referida Exposición de Motivos.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. 92. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. y a otras que no lo son. cit. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. G. 124 BoNELLl. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. sino por su manifestación. M. 1. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. sino que se limitó a expresar con claridad. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. Es decir. 122. Teorice. M. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. En cuanto a la última objeción.. pág. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. no' por su realización. 2 de febrero de 1943) no innovó nada. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. del sistema legal mexicano. pero complicada. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. la redacción del art. sino por el de las sanciones. Pero. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. lo que era una consecuencia lógica. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. rit. La confusión debe agradecérsele a HEMARD. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales. aunque lo hubiese. 1. sean administradores 10 sean. Por lodo ello.). annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. capacidad contractual y procesal). Es más. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. 29.. aunque la E. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. S. ob. pero en otras. G.

en el sentido de que aquéllos se ostentaron. 61). ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares. Ca. 4. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. de no ser fraudulenta (art. de Q. 1.25 Véase SALANDRA. 26 C. 97 y 98.).). al final. fr. de Q. fr.25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable. M. 4lJ. de Q.1. VI. arto 94. hecho. 1. 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. 111. tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de. 1. frs. L. y por consiguiente de las 'Sociedades.). La emisión de acciones o certificados provisionales. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. 111). cada vez que quiera actuar en juicio. como socios limitadamente responsables. 11. 396. sin aclarar su situación. págs. del arto 12S. ya obtengan su separación.. con la sociedad irregular (art. C. puede dar motivo a responsabilidades.). en relación con el 21. pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe. 3lJ. siéndolo. ya sigan éstos como socios. III. V y VII. La sociedad irregular. S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro. 1. 12 . M. 10. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente. y no se ostentaron como simples socios. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-. S. separación y liquidación). M. 9s6. Ca. G.

véase VIVANTH. "extrañas consecuencias jurídicas" . ser frente a uno y no ser frente a otros. 331 bis. la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. cit. nota 10.4 Y '5. Ante todo. Pero. núm. tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. pues el art. núm. para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando.. 330. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad. Ca. ob. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. que al no poder ser opuesta a terceros. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos.. que ya hemos precisado. 26.128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez. ob. De todos modos. cit. 26. cuya vigencia invocamos. Finalmente. a efectos pe~ nales. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros. .. cit. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción. . queremos hacer constar que. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-.tw b") Contra la teoría del derecho de opción.. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos. Por estas razones. M. tiene un alcance distinto. pág. pág. 128 DoMINEOO. Tal afirmación falta en el derecho mexicano. '3. C. ob. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n". por una publicidad de hecho. a su voluntad. en." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos". oh.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios. considerar la sociedad como existente o inexistente. 11.. SALANDRA. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. en nuestra opinión. págs.

180 HEMARD. 2' Si efectivamente hubiese nulidad. que son el basamento de las de DOMINEDO. cuya creación depende de la publicidad. 283 Y sigs. en definitiva. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. si la sociedad fuese nula. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. pero no se tiene a medias. No podemos admitir la de la personalidad disminuida. cit.ese derecho de opción. Para todo el mundo. 337. o una ficción de vida. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente. ob. ha sido la hecha por HEMARD. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. Nos queda. 3' El legislador habría regulado -de existir.. s610 la teoría de la personalidad. nota 27. s6lo la ley podría regularla.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad".. etc. la inexistencia de todo el contrato. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular. pues. 131 VIVANTE. porque sería desconocer la voluntad legal.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad. que llama sociedades a las sociedades irregulares. cis. y socios a sus sociOS. ob. núms. pág. pero no hay ninguna referencia legal al respecto.. loe. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad.de la sociedad no puede oponerse a terceros. porque. Además. la voluntad de los terceros no podría darle vida. la personalidad jurídica es un concepto absoluto.. a un cadáver para poderlo tratar como vivo". 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. núm. págs. Teorice.. HEMARD. En efecto. IJ. se tiene o no se tiene. hacer fracasar o simplemente diferir. 131. Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida. 222 y sigs. cir. . Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. asociado o tercero.

II. 1918. M. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados. véase A. del mismo.. . sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. 2fJ. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. Ecos de un proceso." "Esta frase no contiene una afirmación mía. o que Jo sean por disposición legal. S. pág.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo. c. L. sino distinta. R. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. 265) respecto del alcance del artículo 2. 1924. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. E. PIE. pág.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. 133 En un breve estudio que publiqué en la R. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. pág. 266. lOO. D. v. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. S. En consecuencia. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. pero sí la sociedad como contrato especial." En el mismo estudio (pág. N. 1931. Representación de la sociedad. I. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones.. 11. aa) Normas generales. Y SALANDRA.. G. BIGIAVI. y. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes. ob. lO!. Caracas. No trata de una capacidad jurídica inferior. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. el arto 10.. TRI. Caracas.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales. cit. son eso: limitaciones. L. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad. J. G. M. en defecto de pacto expreso. 132 En COntra de DoMINEOO.

cit. S. 7'. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal. cir. págs. que todo el movimiento doctrinal italiano. párrafo tercero. quien acusa que el articulo 7.. 1. Para la doctrina de la comunidad. cis. 137. It. 224. M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros.87 Ob. . por 10 tanto. individualmente consideradas. núms. G. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social.. firme con su criterio del derecho de opción.v" En cambio. S. De ahí.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. Por otra parte." 1. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe. Para los partidarios del derecho de opción. 98.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. M. núm.. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios. Es el que formula el art. 136 Teorice. Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98. NAVARRINI.. presume la falta de personalidad. G. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 .. cis. L. VIVANTE. no hay autonomía patrimonial y. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación. por la que establecen con estas personas. lUumulada. L. Il. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél. en torno de ese artículo.88 Ob. Ca. G. 335 y 336. loe. las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. 132 Y sigs. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. pág. S. 134). ob. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio. M. C. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. no hay contradicción alguna en ello. 7Q .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. 1. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. 160. según VIVANTE. pág.

DOMINEoO 139 considera que los terceros. sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. pero sustituye a la de los socios resultante del contrato. 98. SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano.. págs. modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. acreedores sociales. que a nombre de la sociedad". cit. y 207. previa prueba de su irregularidad (art. tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. E.. 120. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas . La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. Ca... una vez agotados los bienes sociales (conforme al art. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad.). El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos. apartado e). o bien primero contra el uno y después contra el otro. pero no afecta al mandatario o representante de éste. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. Supone una actuación jurídica frente a terceros. 140 Ob. 53. de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. e) Contra ambos sujetos. . cit. responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . La expre139 Ob.182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. 128 y sigts. contra el uno en vía principal. pág. es decir los que operaron como representantes o administradores. y el otro en garantía. C. en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. Además. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. 99). sociedad. 76). si obran de buena fe. en su más amplio sentido. b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad.

determina que se considerará como fecha de la inscripción. 242. quedan convalidadas. cit. La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. la del asiento de presentación. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. una vez que la inscripción se practica. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 . G. Hay un tercero hipotecario. Por esto. a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. un tercero procesal. no socios. las posteriores a dicho asiento. Es indiferente que esta escritura exista o no. en definitiva. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. Hl PIe. en otras palabras. sin esta especial responsabilidad.. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron. En la práctica mercantil. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. núm. Es decir. No hay un concepto jurídico unitario del tercero. cuando el juez ha ordenado la inscripción. ob. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato. o aun después de ésta. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación. de Co. un tercero contractual. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita.. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. y a veces antes. Sí quedan convalidadas. que. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. S. las operado. A estos efectos. . aquellos. causalidad). representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . mientras no se practica materialmente. para todos los efectos que ésta deba producir. del Rgto. en virtud de que el arto 18 del Rto. debemos considerar como terceros. esto es. M. La inscripción es un hecho jurídico concreto.t-> El precepto legal entra en funciones. El operar debe ser frente a terceros. que aún no ha sido inscrita. ni como causahabiente universal de uno de los socios". L. Para evitar los efectos del precepto comentado. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. etc. buena fe. 1. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. Púb.

H2 Ob. porque ésta. porque como dice DOMINEOO. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns.. recae directamente sobre la sociedad. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. Junta de socios administradores. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. Quiebra de las sociedades irregulares. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor. .). Il. ni responsabilidad objetiva. la responsabilidad será colectiva. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. situación que no encontramos en el caso examinado. con independencia del tipo de sociedad.142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. Consejo de Gerentes. lo que no sucede aquí. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. Además.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración. La responsabilidad no es simple. porque puede faltar el eoentm damni. El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. si es socio. Claro que es posible un actuar. sin consideración a que posean o no la calidad de socios. es ilimitada y solidaria. tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. de acuerdo con la posición que mantenemos. en euyo caso. es solidaria. ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde. cit. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. 51. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. sin relación a los compromisos del que actúa. con su sociedad. pág. en nombre de un órgano colegiado. llimitada como responsabilidad personal. cada operación supone una situación jurídica. etc.

143 14. Salvo estas opiniones. núms. 232. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". 1940.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano.. 494 y sigs. pues dadas las condiciones generales que la ley fija. como ente distinto (v. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso.. 1623. PERCEROU. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. Mere.. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. Entre los italianos BoNELLI. Il.. 11. núm. Rev. prendendo Iniziativi. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. podrán solicitar tal declaración. operando in Dome dela societá. VIII. en general. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. cit. J. núm. dice: "No son susceptibles de quiebra . che col loro ccntegno. podrán oponerse a ello. núm. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. 2446 y 2447. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. 139. ob. tomo J. administrando. Dentro de las tres corrientes fundamentales. Por lo demás. civil o concurso y quiebra propiamente dicha. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales.. 8646 y entre los más recientes SOPRANO. 1946. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. 180). bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. Der. y otros. admiten la quiebra de la sociedad irregular. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. o un acreedor. si no se procediese a la declaración de quiebra. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. y otros citados en el texto. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra." En los mismos errores incurre URJA. serán los socios quienes quiebren. Así entre los más antiguos VIDARI. núm. 537. sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. las sociedades irregulares. R. Lxcoua y BOUTERON. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. en todos los sistemas de quiebras paralelas.w NAVARRINI. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. y HEMARD. CUrIO de Derecho Mercalltil. 1141.4 . pág. núm. Traaato. núrns. u otro. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos.tw En otro orden de ideas. Madrid. núm. no la sociedad. Corso. pág. J. pág. se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. En el mismo sentido GARRIGUES. PIPIA Y SRAFFA. 4.

e. 1937. sino de patrimonio. Y el art. R. 11. En el derecho mexicano. Sulla Teorica. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra. pág. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad. como defensores de la personalidad. Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. posteriormente convertido en ley. la procedencia de la quiebra es indudable. cit. Teorica. M. se hace con toda su trascendencia jurídica. además de otros muchos. núm. pág. y hoy en vigor. Cód. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. 14'7 BoNELLI. La invocación del arto 956. pág. 11. fr. luego si la califica. en cuanto a iniciación. . 1906. Ca. 58. De todos modos. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. 21... D. etc. es porque hay quiebra. 122. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos. en cuanto a quiebra de socidades. cit. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. 21 (ambos del Cód. RAIMUNDO. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica.). cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. Buenos Aires. 21".. y de rechazo. Y en otro lugar. la de su aplicación concreta al caso de quiebra. Es decir. nota 220).. en principio. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. en relación con el contenido del art. 988. Pailimento. en su fracción V. dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. 136. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. 68. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. Ca. loe. sin consideración a la personalidad jurídica. ser declaradas en quiebra" (ob. cit.." 145 BONELLI.186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. 1. U6 Véanse los diversos autores citados. sino que la califica de fraudulenta. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. núm. tramitación y efectos. fr. se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1.

de Q. el párrafo séptimo del art. M. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra.'" Claro. 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. 1. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. S.).) y. todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades. G. 111. de Q. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. 4Q. .). Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si. 1. Comentarios. con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece. J. 118. L. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley. de Q. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción. de la Ley. 1. es el mismo que el de las sociedades regulares. que hoyes artículo 4'. loe. 8. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra. son aplicables a las sociedades irregulares. incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. de Q. 19 y 42. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto. cit. al tratar de los párrafos quinto.). párrafo final. en consecuencia. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. del arto 94. en el plano normativo. págs. además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. 397. de Q. 94. 382. 1. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares. cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. se incurre en el supuesto de la fr. 120 Y 121. fr.). HS RODRíGUEZ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto. VI.). 1. e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros.. 7Q . 1. son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos. fr.). 11.). 4Q . 1. 4Q. por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. más gravosas que las del quebrado fortuito (art." A esta declaración corresponde. de Q.. de Q.

188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. L. que no hubiesen conocido. es decir. 1940. el fundamento objetivo. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. pág. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. No hace falta requerimiento especial. México. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular. que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. que probasen su buena fe. D. Por eso.. cualquiera que fuese la clase de sociedad. que estaba prevista en un principio. S. permitía llegar a la quiebra de los mismos. resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. se propuso la fórmula antes indicada que. . sin embargo. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad. era de aplicación el arto 7'. En consecuencia. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. 15 de la Exposición. otro. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. que la quiebra de todos los socios. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. fue admitida por unanimidad. M. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. hay aquí un elemento que requiere prueba. en definitiva. F. G. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. esto es. De todos modos. Se convino. que descansaba en dos elementos: uno. que según la clase de sociedad. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables..

P! VIVANTE dice 152 que. recientemente. R. cit. NAVltRRINJ. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. DoMINEOO. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. 269. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. 150 En contra MANARA. menos los comanditarios. G. por lo que. 29. de orden práctico. Si se trata de sociedades colectivas. limpio. c. Sin embargo. se han inclinado por la posición contraria. 337. su posición. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. 152 Trauato. hay razones que nos llevan a una solución distinta. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. pág. sin complicaciones de la escritura social registrada. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. en las sociedades irregulares. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. Cuando la sociedad es en comandita simple. 51. núm. ob.. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. D. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. 11. la otra. cuando no hay publicación de la razón social. M). aunque fueren regulares. págs. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. 151 Vid. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas. la una. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. Pero. y por consiguiente. Commentario. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. 11. 749. nota 3. nota 1. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. . y 58.1. responderá en los límites de su aportación. S. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado.. núm. 1914. nota 3. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario.

se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. . puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad. puesto que nadie podría afirmar que contó con . a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. resulta ser subsidiaria. En efecto. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que. un problema es el que se refiere a los comanditarios. La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. al establecer sus relaciones con la sociedad. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social. y otro. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. responderá limitadamente. el socio comanditario de sociedad irregular. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. aunque limitada. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. debe responder sin limitación de responsabilidad. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. La situación de los mismos puede ser compleja. el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. En efecto. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan. pero. por el contrario. puede determinar la de los socios comanditarios. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. haya escritura pública o no la haya. Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. b} Si. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. Por consiguiente. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. lo mismo si la sociedad es regular que irregular. Estos pueden quebrar. creemos. por su condición de socios.él. además. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó.

por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. Disolución y liquidación. cualquiera que sea el tipo de sociedad. las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. Los socios que. Al no hacerlo. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. Pueden ser declarados en quiebra. Socios colectivos. por lo tanto. se prueba que conocían la irregularidad. IlI. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. desaparece la situación de objetividad. Tienen la misma situación que los anteriores. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. según la estructura social. que además requiere un elemento de buena fe. y que no hicieron nada por corregirla en los límites. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. . Socios comanditarios. podrán ser declarados en quiebra. Socios comanditados. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma. formas y términos que la ley señala. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad.

~ Delle Jode/a. la actuación de los que lo son. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. Ofrece varias ventajas. y las 1 NAVARRINI..!. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. cit. 281. finalmente.gll. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio. ob. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales. o bien se confía a alguno de los socios. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. 1') S.s Por eso. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. por lo tanto. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. en la práctica.caci61l. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. sólo es posible con un pequeño número de socios y. cito 13 . La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. que no quieren dejar en. loe. pág. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. se hace lenta y poco flexible. Véase sobre estos problemas NAVARRINI.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales. ya que todos los socios están en una situación de igualdad. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios. Por su estructura. No debe olvidarse.' Mas. si ciertas son estas ventajas. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad.

Co. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios. Brevemente. por las de "obligaciones sociales". pero sobre todo. Co. son obligadas a menudo. por lo que. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad"." 11') Definición y caracteres.. de 1889. E. el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. Céd. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general.. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. 11. de las obligaciones sociales." . vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición. bien en sociedades de responsabilidad limitada. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica . Ca. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España. en un momento determinado de su desarrollo. M. Alemania) etc.' La definición legal nos parece insuficiente. 356: "Por estas razones. El alcance del concepto de 10 subsidiario. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social".. Turin. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios." -1 Cód. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". q"e existe bajo "na razón social. S. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales. DE GREGORIO. Italia... Francia. lo que se completa en el artículo 127. ilimitada y solidariamente. se transforman bien en sociedades anónimas. 10 hemos de precisar después. ilimitada y solidariamente. de modo subsidiario. a nuestro juicio. Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C. en la que los socios responden de modo subsidiario.194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes.. cit. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo. a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada. así como el significado de la segunda modificación. ob. 1. G.. de las obligaciones sociales". El artículo 25. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal. el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más... debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. la aportación de los socios. M. núm. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. L. define a la sociedad en nombre colectivo como: .

etc. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. por su capacidad personal. en principio. 1. 1. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae. da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. 46. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. G.posición de primer plano y de especialísima consideración. 1. G. .) y. Cód. . S. somete al Código de Comercio. M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y. M.. M. Civ. S. 38. 1. Ley General de Sociedades Mercantiles. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts. el artículo 2695. en principio. F. simplemente en razón de su forma. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. finalmente. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley. Es sociedad mercantil. contabilidad. ob. 34. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. 1. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'.). anuncio de la calidad de comerciante.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. El voto es por persona. G. en este caso. 32 y 230. Al decir que se trata de una sociedad personalista.. quiebra y suspensión de pagos. la doctrina. S. El artículo 4 Q.). con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. finalmente." En efecto. M. S. G. ° 6 SOTGL\. "). fr. G. se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. 22. Sociedad en nombre colectivo. M. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen. los estatutos son. G. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social. 1.. es decir. no por capital. cada socio vale como cualquier otro. V. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro. La administración debe recaer en socios. 50. de substrato eminentemente personalista. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art.).. pág. S. S. . Ley referida). garantía y confianza frente al público. En. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa. D. de modo que. M. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. cit.). calificación mercantil de ciertos contratos.

o el de uno solo de ellos. ob. S." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. 53. 8 GoLDSCHMI[)T. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. pág. 27 y 28). "omnes credirores rasionis seu societasis"... La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas. 283. 9 BRUNElTl... RRINI. 1 En el Estamta de Génova. 268. cit. . por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató. se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis". y NAVAMINI. VNANTE.. 165. cit. pág. cit." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios. deben agregarse las palabras "y compañía". Eludes de droit commercial. por lo tanto. Piensan como GoLDSCHMIIJT. lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad.. es decir.. HEVIA BoLAÑOS. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". pág. pág. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que. en su Curia Filípica. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. JI. La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. sin que en ella figuren nombres de personas. núm. . La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad. 382." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis. son la base del crédito social.. ob. cit. ob. . nota 169. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. 272. En estos dos últimos casos. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts. oh. ver también F'REMERY. págs. y la denominación. y NAV . 29 y sigs. citado por NAV. 284.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. Los principios básicos de la 1.. los nomo bres de algunos. M. qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad. núm. G. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. ob. agregando las palabras "y compañía". no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. RRINI. núm. que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social. pero. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. cit.

y con ellas su razón social. J. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. 88. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va . cuyos nombres figuran en la razón social. adquiere la responsabilidad de un socio. es decir. por lo tanto. subsidiaria e ilimitada. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. ésta podrá seguir usándolo. 29). sin que proceda a impedirla. han de reflejarse en ésta (art. solidaria. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables.. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal. 06. núm. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad.w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. la Ley. tomo XXXI. obtiene un valor económico. Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social. Se le crea una situación como si fuera socio. 2554). cit. pero sin serlo. La razón social supone. más que una alusión a las personas físicas que la componen.adquiriendo prestigio. para evitar cualquier posible engaño.. 28). la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. Pero. si agrega la palabra "sucesores".la consiguiente responsabilidad civil.\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones. se le oculta. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". en cuanto hace referencia a una empresa en marcha. ruando por el contrario. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. con clientela y funcionando con éxito económico. con . 49. pág. F. pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. si a ello hubiese lugar (S. . pues. en los casos mencionados. ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. una mención de valor económico de la empresa en marcha. pág. Si se incluye sin su consentimiento. No sería justo obligar a destruir ese valor. 2J. se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. por lo que la Ley permite. y. tal vez. fraude).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos.

1774. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. tomo XXXIII. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas. S. y de la tercera. tomo XXVI. y. F. J. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante.198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. En este aspecto. M. C. porque la solidaridad existe entre los socios. G. lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. De la segunda. "y asociados". 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria.. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. Ca. "y hermanos". pág. el em- . esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria. la sociedad en comandita simple y por acciones. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. "y socios". con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma.. y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. otra. pág. al considerar que viola las garantías individuales. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. J. de la razón social (S. propiamente hablando. 1234). modificando la redacción del antiguo artículo 100.. pág. pero. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. p'or ejemplo. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. 2428).. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. concepto éste que fue introducido por la L. Pero. C. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. M. Y XXIX. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. ha variado en lo que se refiere a su composición personal. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. F.

1. se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. tendrá. esto es. S. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. no 10 . en los bienes de los socios demandados". desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. Subsidiario. De lo dicho. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. VI. si no es a virtud de un nuevo juicio. G. tomos XXXVI. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. M. En este aspecto. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. sin previa excusión en los de la sociedad (S. En este caso. L. G.. pero. sin efecto frente a terceros. s6lo a falta o insuficiencia de éstos.). M. en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. Es lícito que ínter partes. el artículo 24. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad. pág. 594.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. pág. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. aunque los socios. S. XXXVI. los socios limiten y aun esta. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. 843. J. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. el benejicia de excusión.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. en nuestro caso. F. 991). 26. para repetir contra los demás. significa que todo socio podría excepcionar. sin perjuicio del derecho del que pagó. y. pág. Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. no tienen efecto algnno contra terceros. antes de que se proceda sobre los suyos. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad.

no admite pacto válido en su contra. que surge de los sujetos que forman la colectividad. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. El factor confianza.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. C. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. en relación con terceros. un ordenamiento. De aquí. El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. . hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas. en cuanto substancialmente constituye una institución. Así. se realza como factor jurídico predominante la . ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. arto 29. El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. la sociedad y los terceros. complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio. está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social.). En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. Pro Civ. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. lo que se concreta en la indicación del tipo social. por lo tanto. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. 1931. identificada con la formación de una empresa personal. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. Pisa. su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA. Ahora bien. puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta. que es el motivo de origen de la empresa. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa.u En resumen. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. En la sociedad de substrato personalisra. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos. dotada de autonomía de querer y obrar. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución.200 . el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social.

el articulo 123 establece de una manera indirecta. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. de los socios. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones. debe advertirse una doble esfera de coordinación. es decir. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. por un lado. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. México. "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad.RES. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo. por la responsabilidad ante las deudas sociales. el segundo. El propio EDUARDO PALLARES. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. se coordinan las personas mediante su organización interna en él.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. lo que implícitamente viene a reconocer. los derechos patrimoniales. Sociedades en Nombre Colectivo. pero con solidaridad imperfecta. 1933. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad.. El primer aspecto funda el derecho de soberanía. En estas relaciones. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. con la persona moral de la sociedad". en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. que sí cabe la demanda contra los socios. En este sentido. sino dos aspectos de una misma relación. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. págs. . pero real y efectiva. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l. por otro lado. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público.}. 13 y sigs.

sin base sistemática en el Cócl. 25. no se opone a ninguna norma de la misma. señalada por el artículo 1047." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica.. Para unos. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. G. sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. fr. págs. S. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. S. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva. en contra de esto. 27l.. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional. 11) Historia. Co. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. 153. jurídicamente.. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. sobre el vínculo familiar privaba siempre. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. 1. . M.! tomo XXIV. L. fr. H. Otros autores. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma.. el artículo 153. y que la prescripción de los cinco años del art. el contrato de sociedad. R. es una copia del Código de Comercio francés. S. Cód. En el Código de Comercio mexicano. M. en la Z. Co. M. 1047. se perfilan tres grupos de teorías.M. Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. 13 LASTlG. S. M. y que el artículo 153. Cód. el general de diez años. M.). aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. l. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). M. Cód. G. tantas veces citado. Ca. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad. y aún pudiera invocarse la analogía. 387 y sigs. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. con base en 10 dispuesto en el arto 125. 12 GoLOSCHMIDT. y 245.). 1. Por todo ello.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art. Pero. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años. Ca. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción. pág. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley. G. 1. G. L.

más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. después por obligaciones-. Así. poco a poco." Entonces. "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso.v .. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. En Italia. es también conocida en España. Recogida en los estatutos mercantiles. 28l. cit. La representación reciproca. por el carácter. ob. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa. pág. van surgiendo sucesivamente. 278. En Francia. al estar rr ad tmum panem el oinum". surgió una sociedad completamente distinta a la romana. 162. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. Díaionnaire universal de commerce. en la que no será necesario comprender todos los bienes. en los siglos XIV y xv. sea por último. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. pág. pero. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia. NAVARRINI. Simultáneamente. sino también a otras personas. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. De la mezcla de todos estos principios y tendencias. Esta comunidad venía reforzada. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ. la responsabilidad colectiva -primero por delito. En Alemania. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte).14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. por una comunidad de producción. Por la misma época que en Italia. más que por una simple comunidad de consumo. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. núm. cit. después por injurias. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. cuando se continuaba el comercio de los padres. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob. De este modo. cuando era necesario. a fines estrictamente sociales. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. bajo el nombre de Compañías generales. era el elemento esencial y característico.

cit. 111) Constitución legal. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6. 1. vale lo que ya tenemes dicho. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. Según vimos en la parte general.. 1') Escritura pública. el registro de la misma. y art. también basta la escritura privada. Partida 3. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa. La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. (XV) . como podría originarla un claro contrato de sociedad". G. las Partidas. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao.(XV) En Italia. pág. pero ya su padre. 197. Respecto de este documento. 18.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. XVIII. Tít. 272.) 19 Ob. 18 MOSSA. N. basta la escritura privada. Ley 78. Cód. F. En resumen. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. en tanto que en Alemania. Debe distinguirse entre escritura y contrato. E. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. Cód.). la indispensable autoridad para cumplir fines.. En Francia. pég. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. S. hacen indispensable la existencia de la sociedad. Civ. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art. sin que sea absolutamente esencial. el arto 87 exige que conste por escrito. 1804. como vimos al estudiar las sociedades irregulares. L. Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. ]ACQUES SAVARY. podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas. por hacer acto que la induzca. Derecho Mercantil. Por lo que atañe al derecho hispánico. La existencia de ésta. Co. F. en vigor desde ello de abril de 1967. la voluntad común organizada por ella. M.

Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito. IV) Dinámica social. 1') Derechos y obligaciones de los socios. Para su mejor exposición. Ya quedó explicado en la parte general. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. La escritura. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes.la sociedad. la propiedad intelectual. antes de ser declarado su estado de interdicción.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. industrial. o a los terceros que se conecten con . no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. A) . La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. así como las concesiones administrativas. L. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece. que el conjunto de los mismos constituye un status. cuyas características generales hemos anticipado. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. . ya era socio. como documentación notarial de contrato. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. estimamos. Fuera de estos casos. podemos distinguir entre relaciones internas y externas. S. Obligaci6n de aportación. La aportación puede hacerse. 11') Registro. según que atañan s610 a los socios. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable.). Los menores e incapaces. G. Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. como ya se vio. tiene el contenido que ya hemos estudiado. G. S. 11. y en general. o cuando el incapaz. artística. por lo que no es procedente volver a tratar este problema. M. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. en dominio o en goce (art. Oficina Federal de Hacienda. Ill') Trámites administrativos.. Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. etc. en su caso). M.

11. 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales. 1151. haciendo así una competencia desleal a la sociedad.. 1203. 21 SOTCIA. C) Prohibición de concurrencia. ob. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social. 42. que se enuncia por la ley (art. THALLER. ni formar parte de sociedades que los realicen (art.). 11. núm. cis. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad.. que es el medio para el logro de los fines comunes.) al decir que: los socios. 35. 1. La aportación es un derecho y una obligación.. los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. 1. nos remitimos a lo dicho en la parte general. cir. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. 323. VIVANTE.). 47.206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. 1578. de acuerdo con las disposiciones del Cód. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n.. G. Ca. S. 317.~2 Sobre modalidades de la aportación. pág. IV. 1. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. fr. que no creemos legal. oh. es una cuestión de hecho. IV. pero 110 es mma de responsabilidad. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . 122 y 123. ello supone que no podrán actuar como comisionistas. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. ni por cuenta propia ni por ajena. ca. cit. M. 32. además. sobre comunicación de libros (arts. G. 14. podría cumplirse coactivamente.por cuenta ajena. ob. véase lo que hemos dicho en la parte general. pág. M. págs. núm. porque como repetidamente se ha afirmado. . típicamente posible en esta sociedad. ob. S. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT. Y NAVARRINf.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social.' esto es. En la sociedad colectiva. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social). Trattaso. M. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA. clt. L. 35.M. Y. G. ob. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales. S...

lo que puede constar en la escritura o en documento separado. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios. D) Derechos de nombramiento y revocación. G..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. requiere el nombramiento de personas. Treuaso.» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos. 205. si la sociedad fue perjudicada. IV. de su fin originario.. Trasao elementare. M. es renunciable. para ASCARELLI. as R. NAVARRINI. el mismo. 1. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. 161. pero. como ya quedó dicho. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. núm. S. S. Commento. para mí. núm. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. como cualquiera otra." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI. 1. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. significa conocimiento por sus adminisrradores. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili. en negocios particulares. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa. el precepto no les sería aplicable. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. M. 11. La sociedad colectiva. que si éstos no han llegado a producirse (art. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. 462. por lo mismo.). lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. párrafo 29. 1902. Conocimiento por la sociedad. ya sea con carácter general. el mismo. pero si no 10 fueran. . G. 93. 35. pues no tiene sentido. una vez transcurrido el plazo de tres meses. D. pág. núm. e. 11. ya para casos concretos y determinados. 1930.

en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. El voto es por cabeza. según los estatutos (art. mayorías de personas y de capital. por ejemplo. es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. En el caso de empate. fr. 7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. a algunos de ellos. 31). exigir para la adopción de ciertos acuerdos. a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. caben combinaciones especiales. 6.). 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. es decir. En la práctica. pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia. IX. M. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. La L. La representaci6n también puede ser limitada. esto es frecuente. abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. el empate equivale a una votación negativa. Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. pág. PALLARES. es decir. M. y. que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría. 37). G. La ley no lo dice. 34). corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. es decir. ob. en su caso. que exige la unanimidad o la mayoría. la resolución discutida no es adoptada. 43).. Si esta designación específica existe. S. 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. cit. según se hubiese fijado en los estatutos (art.w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. G. 41). 70. L. expone ese mismo punto de vista. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. las correspondientes revocaciones. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. E) Derecho de decisión. 35). y 8' La aprobación de cuentas (art. . señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios.208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. 45). por designio expreso de los socios. se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. 42). la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. corresponde un voto a cada socio. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. empero. Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. S. si él solo representa más de la mitad del capital.

47). S. párrafo 1'. les corresponderá únicamente un voto. sino por el consentimiento unánime de todos los coios. 20 Y 21). M.). al que ya hemos hecho referencia (art. otra. 46. G. S. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. H) Derechos patrimoniales. Respecto de los socios industriales. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación. al principio). 47. Sin embargo. correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. El de denuncia o reclamacián (art. Es un derecho esencial. en la que s610 participe en los beneficios. en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial. el contrato social no pltede modificarse. 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. que es aquí de aplicación. después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art..1. en relación con los arts. o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. F) Derechos de control. 49. si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios.). al final). decidiéndose esta mayoría por personas. al final). como si sólo es uno. M. párrafo 2'. 19. 46. 43). sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. 47. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. La confianza propia de estas sociedades personalistas. 1. G. en este caso. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. G) Derecho de estabilidad. porque la ley señala como régimen 14 . y. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. 34. al final. por e! derecho de separación que la ley le concede (art.Por esto.

Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. requiere un acuerdo caso por caso. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. es decir. Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. La voluntad de los socios. Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. para impedir la entrada de extraños el?. si el balance arroja utilidades. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n.erjuicios. Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. sino en los términos de la propia ley. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. que la ley. 31). En estos tres casos. daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. 49. por unanimidad o por mayoría. salvo pacto en contrario. Tan estricto es este principio. como indica su nombre. 32). Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto.la sociedad. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. en virtud de declaración estatutaria. daños y p. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio.210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. si en ello no consienten todos los socios. hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas. si así lo acuerda la mayoría (art. o de pacto efectuado con la sociedad. concede a 105 socios el derecho . el intuitus personae tiene tanta fuerza. J) Derecho de cesián. párrafo 29 ) . incluso los fiscales. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. 1) Resarcimiento de gastos. El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. y. 49). en mi opinión. tomado en junta de socios.

no pueden ser cedidos. la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho.. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. consistente en el uso de la firma social. externa. En el Cód. pero entre el cedente y como válida. M. S.a un extraño. de asistencia. a) Su necesidad. de información. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. pero los derechos de cooperación (derecho de voto. La sociedad puede desconocer la cesión. y la actividad representativa. acreedores embargantes). como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso. aunque sí cabe su ejercicio por representante. Ca.. dirigida a terceros. G. Administración y representacián. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. El artículo 6. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales. fr. distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. de carácter interno. En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. IX. que señalan las normas para la administración de la sociedad. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. G. La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario. S. etcétera). art. M. por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto. mando son de índole económica (derechos patrimoniales). según que se requiera uno u otro. A) Administración social. 33). . 44 de la misma ley. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. como cualquier otro socio. La inexistencia de esta prohi- bición en la 1. M. a las que se atribuyen facultades de administración y representación. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. y el art. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder .

según una tradición histérica constante. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. 29 ASCARELLl. M. especialmente. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. 11. pág. de los administradores y del sistema de administración. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. ENDEMANN. 1. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. 420. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. a los que aplica (indebidamente. y 2G Commenterio. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. G. los autores franceses e italianos. 21 THALLER. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. ya habla de un Venlrauenakl. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. S. este calificativo puede mantenerse también hoy. El precepto general lo hallamos en el arto 36. . núm. se les considera como mandatarios y que. En resumen. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. 2$ Por ejemplo.. 142). 295. núm. S. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. pero fijación de un sistema para su nombramiento. En general. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. teniendo en cuenta. LYON CAEN y RENAULT. NAVARRINI:l6 dice que. y no de un mero mandato. Trastato elememale. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. G. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. 392. M. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. en la doctrina alemana. La 1.212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. I. Diversas bipótesis. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. por ejemplo. 251. quienes podrán ser socios o personas extrañas. pág. en su opinión. e) Nombramiento.

Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. 1. 36).. 37). S. Para el derecho español. 45). 1. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. 367. so VIVANTE. los que podrán ser socios o personas extrañas. Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. G. Que los socios concurran a la administración.. se procederá al nombramiento de los mismos. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. todos los socios concurrirán a la administración. procediéndose por mayoría de votos. En el derecho italiano y en el español. M. . se estará a 10 convenido. En caso de empate entre los administradores. que cita erróneamente al derecho español en este grupo. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. Si los estatutos callan los nombres de los administradores. M. 45.). se deduce terminantemente del artículo 45. primer párrafo). cit. 1. pág. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento. M. S." En otros sistemas jurídicos. en el caso que comentamos. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. pero. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. la decisión se reserva a los socios (art. tendrá aplicación el articulo 40. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano. 46). en el que todos los socios son administradores. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. dado el sistema colegial de la administración. 200. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. en esta hipótesis. G. G. En el caso primero. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. significa que cada uno tiene facultades administrativas. pero fijan un sistema para su designación. y en caso de empate decidirán los socios. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. núm.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. 40. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. el sistema adoptado es el contrario. S. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. JI.30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. lo que no tiene sentido. es decir. ob. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art.. véase GARRlGUES. 1. 1.

el nombramiento por un extraño.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art. Ello supone un proceso contradictorio. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. en este caso. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. sin que sea lícito. 38). El nombramiento y revocación de los administradores. otras ciertas características. . absoluta. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos." Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. el derecho de separarse de la sociedad (art. como ya se advirtió. dada la estructura de esta sociedad. Por pacto expreso. 46). El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. El nombramiento sólo corresponde a los socios. se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. La inamovilidad na es. sin embargo. pero no el sistema para su reposición y sustitución y. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. cuando hayan de ser designados por los socios. será por mayoría de personas. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. por ejemplo. pueden ser socios o extraños. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador. en que han de investigarse el dolo. Desde luego. pero. los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. puesto que cabe la remoción judicial. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. o que sólo sean designables personas que reúnan. porque constituye una garantía. pero. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. además de la calidad de socio. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. Un caso especial. 37). culpa o inhabilidad. que votaron en contra. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. de naturaleza declarativa. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador.

pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. 31 NAVARRJNI. en términos de derecho común. L. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. precisa. 45.. Las limitaciones legales. núm. G. aunque sea momentánea. M. para administración y para realizar actos de dominio. siempre que se trate de actos urgentes. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art.. "La esperanza de ganancia. si son varios. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. párrafo 1). s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. Si ocurre 10 primero. por consiguiente. El concepto de acto urgente no lo da la ley. El artículo 10. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712. Civ. oh. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. si no es con el consentimiento de los demás socios.. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. . Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal. no podría. para pleitos y cobranzas. D. 184. f) Duracián del cargo. cit. además. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. en la sociedad colectiva. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. F. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. y con razón. S. En primer término. debe considerarse como voluntad de la administración social. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. de resolver sobre el acto de que se trate. resultan del artículo 41. según la estructura y necesidades de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. Cód." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta. no obstante. con los casos de excepción que el precepto señala. inaplicables en los demás casos. pero.

no cabe duda de su derecho a una retribución. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido. no es un cargo que tenga que ser retribuido. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio. . que deberá basarse en el dolo.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. la irrevo- cabilidad no es absoluta. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. Por supuesto. culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. 1929. B) Representación.. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. 39). asumido voluntariamente. a) Concepto. g) Retribución. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. esto es. ni aun así. pero. Civ. ya por modificación posterior (art. la del art. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. 5' constitucional. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. O. si no hay pacto sobre ello. 49. pero. Tampoco puede alegarse el art. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. o por el otro socio si sólo fueren dos. prevalece sobre la norma general. 49. párrafos l' y 2'). ya sea inicialmente. Cód. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. F. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. salvo revocación anticipada.

la escritura podrá establecer normas. can las excepciones que veremos después. 6. fr. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. pero sí algunas referencias al mismo. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. pero. si no se hiciere. 34 Cuando los representantes sean varios. que para la sociedad quede obligada. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. G. 40 y 44). cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. S. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. IX). Cabe decir respecto de los representantes. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. M. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. vinculan a aquélla. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. bajn su respon- sabilidad. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. . L. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. d) e) Delegación de poderes. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. Ante todo. lo Uso y abuso de la firma social. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad.. e) Atribuciones. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. todos los socios lo son y también son representantes (arts. todos los socios administradores podrán usar de la razón social. 2" Si hay designación expresa de administradores.

del que formaran parte -en .tlnta. por lo tanto. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. no obligaría a aquélla. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. IU).218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. y que. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. S. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada.. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. No encontramos en la 1. 1. que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. obligan a ésta. pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales. Además. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen. M. G. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . G. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. fr. 246. IU') [unta de socios. la sociedad quedará obligada. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. cuando usan la firma colectiva. S. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio.. Finalmente. etc. El C. Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad. si los acuerdos han de tomarse por determinado número. Ca. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. al que ya se ha aludido. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. Por eso. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado. pues ello plantea un problema de buena fe. Esto se desprende del arto 10. M. M. Sin embargo. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante.

para enajenar inmuebles. a lo que ya hemos aludido. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. IV') Organo de vigilancia. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios. En efecto de disposiciones legales y estatutarias. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla. De éstos. mediante el nombramiento de un interventor. las modificaciones estatutarias. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. se aplicarán a la convocate da. . las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima.todos los socios. No obstante. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. la ley prevé su creación.

en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe. además. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. que unas veces se asimila a la locatioconductio. el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario. en A. La ley de 1408. 390. cit. Il. cit. 217 y sigs. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender. otras veces al mandato.: SALEILLES.. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. 1907. o por simples motivos de capacidad. ARCANGEU. La commenda a Venezia. La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. Originariamente. Este es el origen de la sociedad en comandita. 269 Y sigs. en las que se interesan diferentes personas que. ob. ob. mediante él. ob.. loe. la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. pese a su nombre.. VIVANTE. en el que. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje.. era desconocido en el derecho romano. núms. D. 2 Véase NAVARRINI. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). cit. págs.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. núm. dada en Florencia. . cit. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. Para unos. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél. Commenterio. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. C" 1897. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. NAVARRINI.

sin uso de razón social. 3 VNANTE. por 10 tanto. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado. núm.ÓciI. y. cit. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios. de todos modos. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo.? Por otro lado." Por ambos motivos. ob. núm. 5 ARCANGELI. la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. y muy particular en México. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida.Ócit. ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación.. ob. o VNANTE. ob. por las sociedades de responsabilidad limitada. 1903. 3917 NAVARRINI. la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia. -t . a las ordenanzas de Bilbao.. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. Y del mismo. núm. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar. pues su papel está atendido. ob. 391. no responde ya a las exigencias de nuestra época.' Apartándose de esta concepción. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. pero. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. 367. nota 3. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses. Desde la ley florentina de 1408. La societá in commandira semplice. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada. n. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. cit. Véase Bosco.. Il.90. ob. citado por NAVARRlNI. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673.. . en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas.e Para otros. con grandes ventajas. por las razones que después hemos de apuntar.. ca. pág.

qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. 49 . por cabeza. L. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación. ob. S. como en la colectiva. español. Análisis de sus elementos. S. G. que remite al 46). 57. un contrato. 76 y el C. . aunque no realice actos de comercio. Pueden ser socios personas o sociedades." Completando la definición que focmula el artículo 51. personalista. M. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. Co. En la sociedad en comandita simple.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. Y también son e VrvANTE. M. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art. al texto mexicano. 57. 57. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa. Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. aunque puede convenirse el voto por capital (art. El Código de Comercio italiano. G. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds). que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art.. podrán nombrarse administradores extraños. el voto es. es decir. núm. En la L. podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto.). que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. art. por lo menos. regulada en los artículos 51 a 57. arto 145. que remite al 50. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple. ds. por ejemplo.. M. Se trata de una sociedad mercantil. V). a la que se refieren los artículos 207 a 211. y la denominada sociedad en comandita por acciones. en principio. al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. 396. son semejantes. la muerte. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. fr. S. L. que envía al 38). existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. 11. quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. entre dos partes. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art.

el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. 57. núm. 57. 4" Finalmente. 2\' Los socios de responsabilidad limitada. pueden figurar en la razón social. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. solidaria y subaidiatia de los mismos. Al igual que la sociedad colectiva. 57. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art. 29 y 30)." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. que remite a los arts. la en comandita simple existe bajo una razón social. con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios. Como si fueran socios (0manditados. 10 VrvANTE. cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52). junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social. es decir. en e. ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad . Lo mismo que en la sociedad colectiva. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva. ob. 393. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada.a la cuantía convenida de sus aportaciones. responderá ilimitadamente. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita. cit.224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art.. 3l). es decir. que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art.garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios." .". que remite al 31). se agre. Para acabar. los de responsabilidad ilimitada. La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto.

57. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. Ya se trate de socios cornanditados.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. 211. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. B) Derecho de informaci6n. l. O) Derecho a la cesión de la participación social. C) Derecho a los beneficios. se comprende.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. G. los comanditarios. L. aunque aporte lo prometido. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16.). responde ilimitadamente. 32 Y 33. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. a los comanditados. S. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad. como repetidamente hemos dicho. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. A) Aportación. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art. aunque la ley no distingue. por definición. sino también por analogía. limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. pero no a los comanditarios (art. 15 . si bien éstos. y. párrafo 2'). M. que invoca a los artículos 31. son socios capitalistas. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. Para el resto del proceso de constitución. No hay limitación alguna para los socios comanditarios. Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. Únicamente. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. por expresa disposición de la ley. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado.

A) Administración y representación en general.226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. 54 y 55. si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts.. 11. 399. cit. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. consejos. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. ob. 54 y 55). no se transformó en el deber de pasar por ello. Las razones de esta prohibición deben buscarse. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. cit.No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión. al final). También será solidariamente responsable para con los terceros.. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente. representacián y vigilanáa. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. 13 VWANTE. 11. . Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. S. nÚID. por un lado. . cit. M. No se consideran como actos de administración. No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. H. núm. ob. Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ. Los comanditarios pueden dar opiniones. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo.). sino con el Código de Comercio francés". 54. en los términos del contrato social (art. que debe ser evitado. l 3 VIVANTE.» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos. 10 que sería un error en nuestro caso.. La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva. núm. el comanditario. mediante los actos representativos necesarios. Además. la libertad de realizar 11 12 VWANTE. no órdenes. quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen. Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración. 1. 390 ob.v En consecuencia. G. en su caso.

y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. con toda su fortuna moral y patrimonial. unas veces. podemos citar los siguientes casos. o como prestación de servicios. porque lo invoca el 57. que establece a la sociedad en comandita. de acuerdo con las leyes laborales. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. médico. pero. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. ni podrán tener voto. Ahora bien. en materia administrativa. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. El artículo 47. no se reputa como intervención en la administración. corresponde también a los socios comanditarios. que. en principio. implícitas. Naturalmente. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. explícitas. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. ingeniero de la sociedad. En todos estos supuestos la oportuna autorización.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. otras. Modificación de contrato social. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. con independencia de su categoría. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente." . etc. El socio comanditario puede ser contador. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. A modo de ejemplo. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad. actuar como me-diador. a nuestro juicio. en los términos del contrato social. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. no se reputarán actos de administración.

cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. . Por un lado. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. y 49. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. y. a falta de comanditados. 14- VIVANTE. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. Del mismo modo. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos. cit. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto.. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. es decir. los comanditarios. ob. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador.Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. impulse a los comanditados a empresas temerarias. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. desde luego. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. al disolverse ésta. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. por otro lado.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. 402. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados. además. que en nuestro caso son. 2~ Continuación de la sociedad. desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. materialmente no puedan encargarse de la administración. si los hay. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio. podrá interinamente un socio comanditario.\ Que no haya socios comanditados. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar.v w Otro caso excepcional. 3'. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. núm.

tienen derecho al examen personal de los libros sociales. pero. en definitiva. . del balance y del inventario. 50. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. 54. 170). debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. C) [unta de socios. 203). B) Vigilancia. al final). son distintos según la extensión de la infracción. por las numerosas restricciones que pesan . En el primer caso. el infractor responde para con terceros. en el suizo (art. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. a resultas de la operación realizada. solidariamente. los resultados de la operación. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. lo cual plantea dos problemas. sean comanditarios o comanditados. Los socios no administradores. o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. éstos soportarán. Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. la responsabilidad solidaria es general. El primero es si se trata de una simple solidaridad. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. en el segundo caso. En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. 598) y en el portugués (art. La ley no aclara este punto. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. con responsabilidad subsidiaria. La respuesta es doble. a los efectos indicados. que cita el 47). Finalmente.

Esos casos no son los únicos. deberá recabarse el consentimiento de todos los socios. ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades. puesto que ello equivale a una modificación estatutaria. . De todos modos.230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden.

pág. Curso de Derecho Mercantil. en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. págs. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". 1941. (nrt. dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. 1873. 263.l de España. tendrá . AsCARELLI. Lezioni su/le societñ commerciale. GIERKE. vol. núm. 184.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n. vol. núm. a la explotación de una industria mercantil". Handelsercbt. 220 y sigs. 1. pág. que actúa bajo un nombre propio. Instituciones del Derecho Mercam. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices. 1931. Padua. 11. PALMA ROGERS. WIELAND. pág. critica la definición del Cód. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. Derecho Comercial. págs.. Soc." 1. núm. Véase VIVANTE. 321. Santiago. 1936. de 1940. de 1937.. di Dirino Commerciale. 237. en la que los participantes no pueden estar obligados. exclusivamente de estructura colectiva capitalista". 487. J. 123. Deiiniciones doctrinales y legales.. E. París. ]. pág. DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n.. 43. R. pág. en la cual los socios participan con aportes al capital social. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia. GARRlGUES. núm. 412. la define así: "La sociedad anónima o compañía. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. 1931. En la doctrina.. App1l111.' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran. BRUNETI'I. T. deber de aportación limitado. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica.eta e Associaxioni commerciali." La ley brasileña de sociedades por acciones. Roma. Tranato di Diritto Commerciale. 11. por las obligaciones de la sociedad. 230 Y 232. I1. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl. G. 1936. MARTÍ DE EIXALÁ. Co. Madrid. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. Handelsrecht. 1929.

Analizaremos. 1938. Co. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. responsabilidad limitada de los socios. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. 121) y español (art. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. y. B. con denominación. G. 243. derivan de la ." V. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios. El proyecto de 1929 (art. en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. una pluralidad de las mismas. 378. El Cód. E. Civ. RIvAROLA. 11. chileno {arr.. Con arreglo al derecho mexicano. Mínimo legal. sobre esta definición M. 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa". Co. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. los elementos de la anterior definición. dividido en acciones. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. por esencia un conjunto de personas. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. argentino. uno por uno. M. 244 Y 245. Pluralidad. Ca. El Cód. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. colombiano. guatemalteco y del art. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. Sociedad de fin solo socio. y 31. de capüal fundacional. Pero. Ca. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. La L. expuesta por el Código de Comercio francés. Aires. 30. así como el capital social dividido en acciones. 242. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. de 1883. 550 del Cód. M. administradores amovibles. responsabilidad social limitada. del mismo valor nominal. 2325). y que han de ser examinados con mayor detenimiento. en vigor desde el 19 de abril de 1967. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca.(XVI) Estas definiciones son incompletas. Ce. que daban las notas siguientes: denominación social. Tratado de Derecho Comercial Argentino. queremos indicar que implica. para encontrar su justificación en el derecho positivo.) . (N. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. S. A) Sociedad. al mismo tiempo.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. 3). Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. pág. de estructnra colectiva capitalista. en sus artículos 29. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales.

S.). esta indiferencia por el objeto. aquí la ley fija un mínimo legal superior. 87. Br. pero en ambos casos se trata de fundadores. IV). G. La L.). propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante. 87. B) Mercantil.. fr. 1'1) es de siete. 5 L. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art.. M. S. A. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. Br. A. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. 1). porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad. arto 2. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. en su arto 137. 1 y 4. A. Cr. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. . 11 La Ley francesa de 1867. ni durante el funcionamiento de la misma.' Debe advertirse que. fr. !l Sobre este problema. una sociedad civil. S. etc. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. La L. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. 229. inciso d ). volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. A. 89 Y 229. 2688. considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. es la única clase de sociedad mercantil por la forma. de cinco socios (arts. D. Cód. A. este mínimo (art. 1). en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. fr. 1.. 11. A. En algunas legislaciones. Por consiguiente.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales.. S. 2695. instituciones de crédito o de seguros. al exigir que se componga. S. una sociedad mercantil. fr. M. Civ. IV. S." Ley Br. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. Inst. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. la S. 1. "En la L. VaJor de la forma. F. quiere decir que. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. el número mínimo de socios es dos. Sobre condiciones de capacidad. Inexistencia de sociedades anánimas civiles. cuando menos. La 1.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. A. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. 87 y 89. 38. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. G. son aquí totalmente improcedentes.

)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. No hay. es decir. Por eso. cuando menos. 3) yen el Cód. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. libertad de formación. (XVIII) En el C. sin nombre. por ejemplo. la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. la sociedad que consideramos. carecía de nombre o razón social. 1.234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion.) . E. Ca. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente.. A. C. cit. M. Comm. con el nombre de uno de sus socios. 87 y 88). en Rio. S. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. AsCARELLI. conociéndosele por el objeto de su institución. A. Véanse SCLUO]A. Razón y denominación. S. ob.. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. J. Se contrapone así. 1. En el C. ob. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. de 1884. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. Co. límites. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación. cit. el autor de un producto. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art. (N. 3. (§ 4.). ob. 53. (arr. A. estructura de ésta. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. 186. de un accionista. esto es. cit. A. operar y girar. cit. cit. 221. G. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. cit. Co. Dir. Comm. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona. esp.. M. en la L. loe. si se decía que la S. A. que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación.). 152. ver PALMA ROGERS. II. E. cit. (N. en Río.. 88. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. C. 323).. pág.) 1 Y en los que en él se inspiran. se llama anónima. oh. inciso 1).. 413. S. pág. el titular de una clientela. 1920. de 1889 se precisaba (art. inciso 2. 1912. 11. fr. La L. (art. § 4. La Ley mexicana afirma (art. A. § 1). es un dato que figura en la propia definición legal (arts. M. pág. Dir. loco cit. en vigor desde el 19 de abril de 1967. en el mismo sentido. lo consiente cuando es el nombre de un fundador.) 7 GARRIGUES. Br. pg. Co. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. en el derecho mexicano. ob. -Co. elementos... VIVANTE. pág. CIVETIA. S. Así también en la L. L. La ley brasileña (art. ob. 29. 339. núm.

no hace referencia a un problema de responsabilidad.(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. Así es un elemento de crédito comercial. 7). que ésta explote patentes. perfectamente definidos. y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. ya sea en español o en cualquier otro idioma. párrafo final).. S. (N. 3) . 1. y justamente. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. y. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst.). Normalmente. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. banquero. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes.) . S. 2. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. M. o bien. llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. Además. de las palabras "fianza". 27 y 52. etc. En la sociedad colectiva y en la comandita. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera". cuando se trata de sociedades anónimas. 5). derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. o bien. (art. en la de Fianzas [art. las sociedades anónimas. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. "caudón". La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. En cambio. etc. 5. 5). la inclusión de un nombre personal en su denominación. E. no establece la responsabilidad ilimitada de la misma.

debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. en cambio. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. G. lo que. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad. Así se dice: "La Helvetia". a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. en vez de figurar la denominación social completa.". peligrosa. A. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas. A contrario sen Sil. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943. denominación social ha implicado el nombre objetivo. la que constituye parte integrante del nombre comercial. . En el C. Cía. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. que comentaban el Código de Napoleón. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. es decir.. 29. 57 Y86. Por esto. de 1889. Ilegal. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. se usen abreviaturas o siglas. Además. Es muy frecuente ql:le. Co.. Ca. Así se entendía por los autores franceses más antiguos. M. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. M. además. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. que representan a todos los efectos legales dicha . sin nombre. C. S. S. de Cerillos". S. L.). M. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. "Compañía Iinpresora y Papelera. Tradicionalmente. M. la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es. "La Imperial. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. Por último. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. de 1889. sin relación alguna con el objeto social. primero en regular la sociedad anónima. porque resulta claramente del mecanismo de la L. G. 30.

. aunque permite que se forme libremente la denominación social. ob. 221. Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad. L. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. A. En las segundas. así se dice F. D) Capital [undacional. S. cit.. sino la cuantía de su aportación. En las primeras.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación. es cierta. núm. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. a nuestro juicio. ob. A. 1()4. el juez y el Ministerio Público deberán considerar.105. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. París. si ya existe algu- na denominaci6n igual.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo.s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas. M..RELU. 696. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital. cit. al calificar una escritura. págs. D VIVANTE. Sociétés commerciales. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. S. pág. como firma comercial. y BRUNETIl. 215. . Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley. la Ley. 1925. (il. G. 88. 413. O.. se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita. zme. PIe. de igual fecha). A. una amplia trascendencia en cuanto que. JI. (art. En un sentido. no importa la calidad personal de sus socios. S.existente (principio de la novedad del nombre. pensamos que dada la redacción del artículo 88. A. núm.. S. AscA.ectos. de 31 de diciembre de 1942. sustituidos por los arts. cit. ed. D. ob. ob. De todos modos. sociedades de capital. cit.). especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. G. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales. L. debe entenderse esta afirmación de dos maneras. 45 y sígs. M. 143. S. arto 88.). exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts.. núm. dificultan el desarrollo de esta materia. 11.. 216 Y siguientes. l. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. La afirmación legal tiene.

fr. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. 647 y sigs. a las demás que reglamenta la ley. París. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. Con estas aclaraciones. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. 1. con eficacia en las sociedades anónimas. págs. Traité des sociésés. véase A. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae. 100. en comandita y de responsabilidad limitada. Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital. S. 91. 1. G.1. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos. de capital fundacional. 89. se oponen las sociedades anónimas. ÚIJ causas de disolución de. como sociedades de capital. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. desembolsado en una cierta pro· porción. la! sociedades mercantiles. en cuanto que las primeras. G. véase CoPPER ROYER. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. fr. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás. y porque. en las anónimas. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas.. Por 10 que respecta al derecho mexicano. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad. vol. precisan la previa integración de un determinado capital. 1943.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. U y IU. F. D. frs. S. además. de cuantía mínima legalmente fijada. en las sociedades colectivas. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. para poderse constituir legalmente. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. en cambio. México.. .238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. VALADÉS. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts. es motivo de disolución en las personalistas. En otro sentido. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas.). En cambio. 1939. 93.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas. 11. M. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. En cambio. U. en comandita y de responsabilidad limitada. autorizado por el artículo 130. no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas.

fr. E) División de acciones. ob. la sociedad anónima es capitalista. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. cit.. 1 Y sigs. 97 Y 111. La división de todo capital social en acciones es esencial." Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. L. obligaciones accesorias de prestación. porque su finalidad.. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. S. El artículo 87. por las razones que después expresaremos. en comandita y de responsabilidad limitada. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. UU. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. 414. cis. págs. frente a la sociedad ni frente a terceros. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. 91. mediante la suscripción de un diverso número de ellas. En los EE.w ob. que era permitir una desigual participación de los socios. VIVANTE. núm. se consigue fácilmente con las acciones. 92. directo o indirecto. de tal manera que de ningún modo. tienen una firme tradición en México. en las sociedades mineras. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. juntamente con la división de capital en acciones. como se desprende de los artículos 87. G. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. en las que las cuotas se denominaban barras. 12 WIELANI>. M.w Además.. II. o en calidad diversa a las pactadas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. ni prestaciones en cuantía. Las sociedades anónimas por cuotas. En otros derechos. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. No caben. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. en cuanto a los socios. que no son expresiones equivalentes. 13 . porque COn alguna ligerísima excepción. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias.

que la sociedad anónima es de organización democrática. Esto es. sigs. fr. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. Con ello. IV. También el arto 100. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. como las del artículo 25. en la proporción de la cuantía de su aportación. aunque con ese límite real. H) Estructura colectiva capitalista. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. En otro aspecto. G) Responsabilidad social limitada. responde ilimitadamente de sus obligaciones. 100. queremos decir. 142. y concordantes). 178.240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. a su organización colectivo capitalista.. y también de la ausencia de disposiciones que. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. . Los socios por el hecho de serlo. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. en las que cada socio vale un voto.t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. IV. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. 154). fr. en el Capítulo II. como la sociedad de responsabilidad limitada. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. A diferencia de otras sociedades. la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. Por último. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. exige que el cargo sea temporal además de revocable. La sociedad anornma.

que no puede existir sin la integración del mismo. 1. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva.. frs. puede decirse. 111). 89. 4 RODRIGUEZ. En la fundación sucesiva el arto 92. ob. 3 Ob. JI. 105. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. inexacta. ob. 'WIELANDj BRUNEITI. pág. Integración y aportación en dinero y en especie... pág. cit.. un capital con categoría de persona jurídica. AscARELLI. cit. pág. 2 GIIlRKE. que deberá contener el importe del capital social (art. En el caso de fundación simultánea el artículo 91. pág. concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. requiere la indicación del capital. Examinaremos cada uno de estos elementos. ob. 6. 1) Concepto del capüal social." Metáfora ésta tan gráfica como. Sigllijicación como valor abstracto. cit. 106. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. fr. 232: "La sociedad anónima es. pág. se deduce que los tres conceptos básicos.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior. fr. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular.IGUES se encuentra BRUN~TI1. BRUNETII. ob. Concepto análogo al de GARR. V). 17. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. A. 89. 240. S1I fija- CM'I y carácter del mismo. pág.' El capital social como tal cifra. frs. pág. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada. 103. se remite al 1 GARRIGUES. II Y III. Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. ·de tal modo. iI). cit~ pág..' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. 252. ob. cir. valor numérico. 16 . 117.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. ob. a nuestro juicio. Appuflti. que culmina en su personificación". dice que es "un patrimonio destinado a un fin. cir. que refiriéndose a la S.. cit. III y IV).

las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. ob. 91. 11.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado.). 17. cit. 89.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art.' Como el capital es propiedad de la sociedad. G. o bienes de otra naturaleza (arl. Ley citada). por ejemplo. art. 104. . es la indicación del capital social en la acción. ob. 11. cit. IV). 1 y Ir. T BRUNETIr. pág. L. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. que a la sociedad anónima X. 6 WIELAND. también. 3'. 89. en términos generales. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. Ir y IV). Sin embargo. Lo que se omite en este caso. La fracción IV del artículo 125.. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. IIr) en efectivo. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. S. frs. pág. si bien establece el principio de que. etc. Il. ti WIELAND. 11. AsCARELLI. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. Asi. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio. para toda clase de sociedades. M. las aportaciones para su constitución deben integrarlo. pág. en cuyo caso. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. Appenti. 18. frs. admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. 93.. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. fr. pág.. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social. valorándose esta aportación no en dominio. qtlo ad dominiurn (art. fr. salvo pacto en contrario. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos. De este modo podría suceder. se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad.

1933. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. pág. por el contrario. pág. ob. 252. 212)." 11 Frente al capital social como cifra aritmética.. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. 20. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. cit. pág. 18 a 22). ob. ob. cit. Por eso. .. 21 y 22. no obstante. de acuerdo con WIELAND.. 10 BRUNETII.. Sil relación inicial y en el curso de la vida social.w 11.. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. 104. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles. del exclusivo dominio de la sociedad. regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores. a no ser que se trate de derechos enajenables. pueden producirse pérdidas patrimoniales. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob. si se hicieran por terceros. no son susceptibles de aportación (S. BRUNETrI. loco cit. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. C. pág. cit. 11. cit. la sociedad perdería su naturaleza. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. en su carácter de tales. j. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido. 9 ob. El capital social es aportado por los socios. págs.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero. 'WIELAND. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. 11 GIERKE.. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas. 3" las prestaciones de trabajo. Capital y patrimonio. y que le acompaña durante toda su vida. cit. entiendo. lnf. no pueden serlo los simples derechos de goce. El capital social. pero. como tales.. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado.

Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta. de garantía. relaciones de propiedad. ob. WIELAND.. Para concluir. cit. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social..w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma. El capital social puede ser menor que el patrimonio. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social.: A. etc. 457.¡. 20. de la prosperidad de la empresa. 1. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód. 457. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. 18 y 19).. hayan aumentado sus reservas. como consecuencia de su funcionamiento. pero. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/). Berlín. cit. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. Co... cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par. de goce. ob. 11. 15 Ob. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado.1 VIVANTE. pág. en cambio. nota 12. 14 BRUNE1'TI. que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico.'. 115). conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE.' 2 Inicialmente.. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas. 1932.15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien. . 106. pág. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art. ob. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes. durante el funcionamiento de la sociedad. cit. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social.. BAUMBACH. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. Il. Al nacimiento de la sociedad.244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad. núm. sobre bienes corporales e incorporales. cuando a consecuencia de la buena marcha económica. núm. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado. Handelsgesdesetzbucb. En este sentido v. cit.

resulta claro. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. I1I) Misión del capital social. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. En otro aspecto. Pero. ante todo. Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. que podemos llamar de publicidad o apariencia. Podemos decir que. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. 224).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . como consecuencia de las siguientes consideraciones. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas. Para los accionistas presentes. capital real). De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores. cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. en cambio. la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. no alcanza a su nivel máximo. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. además de esta misión.

requieren la concurrencia de múltiples interesados. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. Precisamente. Después de una larga evolución. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia. se hizo sentir con intensidad creciente. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. Por otro lado. durante muchos años. Esta tendencia liberal. que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. En efecto. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. para defraudarlo. condujo a una serie de abusos sin cuento. particularmente en forma de sociedades anónimas. que al fin y al cabo-son función también del capital social. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. mediante procedimientos ingeniosísimos que. y de dar a su dinero el destino que le plazca. Para ello. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. sino que simplemente las ha transformado. Podemos decir. como se diría en castizo castellano. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. U') Lo público y lo privado. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles. es un fenó- . descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. en resumen.

en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital.: . Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos. la Ley General de Sociedades Mercantiles. ofrece aspectos de gestión pública. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. En México. protector de los intereses colectivos. Por estas circunstancias. M. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. respecto de las sociedades anónimas. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. que quedaban con una amplísima libertad de acción. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. que encuentran una regulación explícita en la L. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general. restrictivo. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. Además. G. S. y a los accionistas. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada.

). todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es. el sujeto y titular de! departamento. 16 GIERKE. J. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. 19. Inst. En el caso en que esto no sea así. (N. 457. (arts. Ley de Quiebras) . ob. es decir. en definitiva. núm. V. 3'. Inst. 18 VIVANTE. fr.) 11 Para comprender bien lo dicho. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. ob. S. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. GARRIGUES. un solo inventario. S.. 8. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. cit.. ob. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos. contenta con exigir que el capital sea único. G. cit. esto es. del artículo 9. sino que también sea determinado. .. fr. preciso. Inst. fr.'< Departamentos astánomos. en la L. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos.. explica que cada sociedad tenga un solo balance. Ahora bien. cis. págs. etc. Cr. E. y de los artículos 89.. Con arreglo a tal exigencia. Situaciones de éste.. Así se deduce del articulo 6. 172 Y otros varios más de la L. pág. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. cit. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto. M. 91. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. 2. ob. 17 y sigs. II. 254. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo..) yen la L. 11. II. (arts. que constituye una unidad económica y jurídica. VNANTE. 99. 457. Fianzas (arts. que se refiere al capital de cada sociedad." Otra consecuencia igualmente importante.31. 11. 233 Y 235. núm. art.

1. Fianzas) . se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. fr. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. formado por las acciones suscritas. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. en el art. 8. E. un capital suscrito.) .Cr.). desde el momento de la constitución de la sociedad. en el momento de la constitución (art. las de seguro y las sociedades de capital variable. y un capital desembolsado. 17. 217. igual por lo menos al del capital mínimo. arts. Las instituciones de crédito. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería. Cuando el capital social exceda del mínimo. como requisito de la acción. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". deberá ser. Las sociedades anónimas ordinarias. fr. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr.) (XXII) Idem.. M. L. 1.: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. ha de ser del 20 por ciento del anterior. (N. Ley cit. 3'. L. representado por la parte del capital suscrito exhibido. por lo menos. el principio de la determinación tiene también aplicación. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". pueden tener un capital autorizado máximo. En el arto 125. La L. al constituirse.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. S. fr. 17. 1. V. Inst. Inst. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. S. Inst. que. JI. en su articule 91. suma de los compromisos de aportación. fr.. que es la. se consigna. Cr.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo. fr. E. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. III. II. L. pueden tener 1111 capital X. L. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. Inst. algunas modificaciones en su redacción.! Las instituciones de fianzas.. Fianzas). fr. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. 3' y 70. G.(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada". S. y un capital desembolsado. Inst. 89 . (N. Art. L. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art. 1. (XX. ley citada). de acuerdo con la autorización". art. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable. por lo menos. Inst. del mismo. 8. 17. han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. de la ley respectiva.

250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. en sus artículos 9. G.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro. 260 al 264. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. si no mencionan también el mínimo (art. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones. M. 213 a 221). Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable.) . (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas. en los casos de aumento y reducción del capital. 132. Sería de desear una mayor precisión en la ley. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. reguladas en la L. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores. fr. (arts. 17. establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. de modo que no sólo en la escritura. fr. M. 217. en la de las Instituciones de Crédito {art. S. 8. (N. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas. 182. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. En otro sentido. Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. 135. S. La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. 1).). Anteriormente hemos . E. fr. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. G. haciendo caso omiso de toda publicidad especial. Por esto. Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. L. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. Además. segundo párrafo. la ley. la disminución puede ser impedida por los acreedores. sino en la publicidad del capital. 111.

se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital. I. G. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31.. G. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital. S. 1. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general. págs. fr. y arto 8. Sociedades especiales. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art.20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. Cr. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones. págs. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867.00. según el arto 19. de dicha ley. fr. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. fr. VI. V. J. aunque en casos especialísimos. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias. 1). 1. Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República. ob. de la vigente ley sobre la materia. II de la 1. . exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. para las de seguro y para las de fianzas.. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro. cit. fr. S. M. inciso 1. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. y de $250. pero nunca inferior. De todos modos. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50. sino también en la progresiva elevación de ésta. cualquiera que sea su naturaleza. aunque sí indirectamente. THALLER. 528 Y sigs. La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas. 19. ob. Así lo exige el arto 89.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad. 245 y 254.000.00. 1. 256.000. que el mínimo convencional puede . bien entendido. 1. 20 En Alemania. pág. 1. de la ley citada. fr. cit. podían ser de doscientos marcos. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización.00. 41. La ley vigente preceptúa en su § 7. ser superior. fr. Véase GIERKE. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos". fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital..). el capital mínimo deberá ser de $500. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. como la sociedad de capital variable. M. GIERKE." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas.. 36.00. fr. 217 y 221. el arto 11. J. Inst. fr.000.000.

Inst. entre $ 250. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.00.000.000.). Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda.). Insr. L. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores. 46·a. b) Cuando operen en otras localidades del país. 11. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro. I. 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de . L. cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar. VI y 87.).00 y 300. Según las circunstancias de cada caso.000. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país. Según las circunstancias de cada caso. de la 1. 36. Cr.}. 1. entre $ 1.000. Cr.00 Y 7. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L.000.000.00 y $500.00 Y 750.00 a $500. fr. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.000. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. Inst.000. L. fr.00 y 7.00. entre $ 3. Inst. Cr. Cr.500. entre $ 6.000. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.000. . según la clase de operaciones que vayan a realizar (art. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico. 1.00.000.00. fr. Cr.000.00.00 {art.00 Y 1. entre $ ljOOO. 4) Sociedades de crédito bipotecario.$ 3.500. lnst. I..00.5) Sociedades de capitalización:.000. . según exige el arto 45.$ 5oo. 27.OOO:OO y 5. que carezcan dc servicios bancarios. H. c.000. 41. entre $ 100. fr.000.00.00. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.'00.000. Inst. L.00 Y 1. fr.000.000. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art.00 {art.00.00 (nrt. 45.00 (urt. b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país.000.000. Ce. 53. L. 69. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300. entre $ 3. entre $ 500. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo.). pero no inferior a $ 500. I a IV).000. Inst. Cr.000. d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal. L.).000. fr.] . 19.000. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso. Icst. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. entre .000. fr.000.252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200.000. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr.000.00 Y 10. frs. Insr.00.000. 1. L.).000.000.OOO!00 y 3.000.000.00 Y 10.000.00 (art.00'.000. entre $ 200. Cr. sin derecho a retiro (arts. 1. fr. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100.000.

cuando opere dos de dichos' ramos. L. L.).00.000. E. para los que se destinen.000. 3) Uniones de crédito.).00 Y 3.. según las circunstancias de cada caso (arr. 20. Inst. b) Entre $ 150. Suscripcián y desembolso.000. G. 2) Bolsas de valores.000.000. 69..). M.00 y 500.. '! de $ 3.000. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social.00. 87.00.00. 1. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase. S. L. Cr.OOO.000.000. Cr. S. E. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas.000.000. además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior. d) Entre $ 500.000. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art. Inst.00 a 4. IV.500. Inst. Créd.00.000. 21. E.0-00. fr.00. F. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre . $ 250. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1.000. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización. (N.00. fr.000.000. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro. y de los arts. (N.000. de $ 1. Inst.000.000. N.000. b) Para operaciones de accidentes y enfermedades. fr.500.). según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art.000.00. 52. L. y 8. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L.00 a 6.ooo. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida.00 Y 500. como se deduce para las sociedades mercantiles en general.) . lI.00 a 2. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100. 17. de $ 500.00 a 6. S.00 a $1.OO. L.000.000. para los que estén autorizados para recibir productos. c) Entre. Inst.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts. VI. Inst. S. 3...00 cuando opere tres o más. L. Inst.000.000. Inst.) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente.00 Y 1.$ 2.000. S.500. de los artículos 217 y 221 de la L.00 Y no. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas.$ 250..000.00. 1.000. c) Para operaciones de daños. de .}. Cr.000. de $ 2.000.000. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable.00 a 1. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1. fr. Inst.000.DO.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art. para estas instituciones peculiares.

las leyes respectivas. L. Il. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. Con la salvedad de estas acciones. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. fr. G. 99. determinación. es decir. de acuerdo con la autorización. Inst. G. a las instituciones de crédito (ar!.) . no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. S.}. L. 8. debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. Inst. que asuma la obligación de hacer las apor. I. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts. Inst. F. es decir. N. raciones y los desemblosos debidos. Inst. Así se establece en los arts. De nada servirían las normas anteriores si la unidad. S. M. acciones de tesorería. Además. la emisión de acciones no suscritas. en cuanto al ya desembolsado.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. lII.). desde el momento de la constitución d la sociedad. la ley requiere la suscripción . L. llamadas también. 97 Y 98 de la L. S. fr. y 17. F. igual por lo menos al del capital mínimo. el ctt/J. L. y cuando son acciones de aportación. La ley quiere y exige que el capital. 89. Ante todo. además de una cifra. deberá ser. excepcionalmente. M.). a las de seguro (art. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro. 8. Del mismo modo. E. G. IV. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa. y a las de fianzas (art. M. 89.integra de todas las acciones. L.). Inst. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. r. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. fr. n. fr. Cr. 17. I. fr. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. sea un valor patrimonial real y tangible. en la práctica comercial. S.). 3. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. L. y 100. fr. deben estar todas suscritas. S. G. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo. S. fr.). y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. 94.) y aunque no lo sean. 89. 216. fr. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L.. Cuando se trate de acciones de numerario. Se permite. 100. que cada acción tenga su titular. en sus arts. I. fr. II. L. 3'. 91. M.

17. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. Los esfuerzos de promoción.). ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal). G." RODRÍGUEZ. S. M. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. M. G. Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas. 118 y 119). L. De este modo. las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. 1.) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. M. S. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. II. sino del valor nominal de cada acción. L. G. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante. realizan la función en tales condiciones. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores. . 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. Esta última solución no parece la más lógica. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%. En la práctica. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. ]... deben ser recompensados.w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. fr. si se tiene en cuenta que el art. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. hasta que no estén íntegramente liberadas (art. S. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. explícitamente consignado en la escritura constitutiva. S. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. Inst. S'.. M. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial. 1). lo que es lógico. fr. G..

1. 638. véase ASCARELLI. Mé· xico. suscriptores del programa fundacional.. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. En Francia.. Para ello. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo. núm. fr. 11.5): las segundas por la ley de 2. núm. euyos fundamentos generales expusimos antes. Fijado el concepto. G. pero figuran como accionistas originarios. que na pueden. en el caso de fundación simultánea. Impulsado por la corriente intervencionista. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. 1939. los segundos participan o no participan en ellas. S. entre promotores y fundadores. con razón. 132. 70. En general. ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. núm. GARRIGUES. en ningún caso. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. VNANTE.). pág. 930 y 103. D.22 partes beneficiarias o de fundador. el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. fr. pág. nota 1. Y el de WHAL. 35 y 242. 417. 531. Appanti. 429. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so.. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. núm. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. pág. I). la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. . MESSINEO. 23 VIVANTE. M.5 de enero de 1929 (véase THA. págs. 1911. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. JUS. LLER. es normal la distinción entre. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. L. en sentido propio. Fundadores suscriptores y no suscriptores. 170. 247. bonos de fundador y acciones de trabajo. 103. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador. M. I1). Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones. en la R.256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria. 11. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. 1. En todo caso. En la L. D. 22 La terminología es muy variada. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. pero la falta de toda regulación de las mismas. Así. S. 103. en los Studi en honor de VIVANTE. Notas al AscARELLI. En definitiva. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. pág. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. 11. 1. pero en la fundación sucesiva. A) Fijación del concepto. G. ciedad. 347. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. distingue. P. no son acciones. y bibliografía que cita). núm. c. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal.

En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". HOUPIN y Bosvraux. S. Interpretacián del artículo 102 (operación. 531 y sigs. efectos. !C6d. definición incorrecta a todas luces. que a la creación de situaciones convencionales. 129. LYON CAEN y RENAULT. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. será nula con respecto a la misma. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. que encontramos en diversos artículos de la ley. necesidad. ya que se trata de una expresión vaga. 419. En primer lugar. sino de una nulidad relativa. aprobación). 17 . a los que la hicieron. Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. No dice la ley de qué asamblea general se trata. 1. A. 134). 11. sanción.. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. semejante al § 187. si no fuere aprobada por la asamblea general". núm. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. La L. 1. núm. M. La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad. no da una definición de aquéllos. 139. 0>. y que lo mismo podemos referir a contratos. A.. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho. convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). La L. 0>. que a declaraciones unilaterales de voluntad. 132. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos".• en su § 21. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. inscripción en el registro público. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. A. 11. con excepción de las necesarias para constituirla. G. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. de cualquier 2~ El Cód. págs. redacción de la escritura o del programa. A .. de una simple inoponibilidad. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. S. VIVANTE. Es decir. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. S. 739. Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria. Br.

a nuestro juicio. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). La L. § 33. que es complemento interpretativo del artículo 104. S. Todo pacto en contrario es nulo". México. na existen. Caso distinto. cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107. si no es con excepción de la participación en los beneficios. con las utilidades atribuidas a aquéllas. Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley..) . por definición. G. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. impugnación. cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). F. 115. Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. Probibicián general (art. La segunda limitación establece (art. amortización. en la forma y límite que la ley señala. y siempre que estas par25 En el sentido del texto. La razón es obvia. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37). la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. C) Limitacián de la reserva de derechos. voto. En Franela la doctrina.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. 104j y su casuística (art. por compensación. GUAJARDO. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). que limita la participación en las utilidades al 10%. 1941. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. . Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas. 107). A. No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación. pero.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. aunque no con unanimidad. sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. admite la licitud de la conversión. Cuando se trate de fundación sucesiva. Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada.. M. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US. control. 1. S. D. por un período máximo de 10 años. con amplia documentación y razonado criterio. figura. ROBERTO. etc. pág.. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. Br. pues no es de conversión.

los fundadores no participarán en los beneficios. Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. Y. M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. requisitos. que considera a las acciones como títulosvalores. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. la ley prevé (arr. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. E) Los bonos de flludador. Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. esta- blecerse en favor de los fundadores. S. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. domicilio. como hemos visto. S. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. Nrímero de bonos y titulares. precisamente el artículo 105. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. duración y fecha de constitución. Cupones. sino también a la renuncia del mismo. en el caso de fundación sucesiva. paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. Concepto} contenido. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". fr. acciones} obligaciones. G. la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". M. que remite al 124 de la 1. fr. 108. reales y funcionales. bonos. en todo caso. 108. art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. I1). cuando la fundación haya sido simultánea. V). párrafo 19. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior. 108). Que se trata de títulosvalores. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. Menciona la ley (art. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. a la protección de potencias extranjeras . 106). Como documentación de los derechos que pueden. Divisibilidad. es el que. Por consiguiente. emisián. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. Naturaleza jurídica.

Por último. De otro modo. habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado. COn caracteres visibles (art. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico. la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado. fr. En este punto. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. y distribuirla luego entre el número total de bonos. en cualquier caso. . ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. desde luego. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma).. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. VI). No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. Desde luego. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. En todo caso. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. los requisitos funcionales son los que menciona la fr. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. cit. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos. Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. al que remite el 110 de la ley. es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art. es decir. para efectuar éste. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. cit. sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. de acuerdo con lo que establece el artículo 127. es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. fr. pero. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. 109). por esto..

y muy discutible. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. transcurrido el cual se extingue todo derecho. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. o en aquellos en los que es posible el retiro. núm. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. 1900. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. En la más vieja doctrina las partes de fundador. a quien se le hubiese entregado un título negociable.. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. Traité de Droit Commercial. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. en los casos de amortización. sin que haya devolución del capital. sino un cupón variable. esencialmente. 107). 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. 560 bis. además. habían sido consideradas como acciones. por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. bien antes. que tendría. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro. 11. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. ni la calidad de asociado. nominativos o al portador. no podría pretender el desembolso del principal. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social. . 639. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones." El portador --dice THALLER. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios. y que. son participaciones que constan en certificados negociables. Son éstas. 21 Esta es. bien en el momento de la liquidación. que son las características básicas de las acciones. no un cupón de interés fijo. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. París. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. y.w Sin embargo. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. es decir. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. según THALLER. Además. por naturaleza. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. que queda como parte del pasivo. Es asimilable a un obligacionista. además. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. núm. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe.no forma parte de los asociados. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. sólo atribuyen una participación en los beneficios." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad.

no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. otros. sino. G. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad. ni pueden serlo.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. Por ello. Cr. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general. Pero en este terreno. Esta organización es semejante a la que la L. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. 212 y sigs. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. la L. Op. 28 No ocurre así en el derecho francés. individualmente considerados. como principio general. S. en el que la ley de 1929. T. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. repetimos. . L. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador. 49 Principio de la intervención privada. Cr. 59 Principio de la intervención pública. con dicha finalidad. sencillamente. que modificó la de 301 de marzo de 1927. Tit. de ciertas minorías. esto es. señala a los obligacionistas. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. unos son de los socios. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. Llegamos a! último grupo de normas. Mediante el ejercicio de estos derechos. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. No son acciones ni son obligaciones. admitiendo. estos derechos tienen una impronta imperativa. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. Y Op. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella.w Por todo lo expuesto. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad.}. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. M.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. De esos derechos.

En cambio. de instituciones de seguro y de instituciones de fianza. la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. . Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto. fuera de las ya citadas. en materia de instituciones de crédito.

ob. Madrid. con carácter exclusivamente probatorio. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos. Storia Universale del Diritto Commerciale. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla. 37. págs. Véase LEHMANN. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. etbimología.. En un principio. l.. Y GoLDSCH· MIDT. su juego y su enredo. era. pág. un mercader discreto ¡ un accionista erudito. pág. cit. págs. cit.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. Puro recibo. 178 Y 179. 227 Y sigs. IU realidad. además de anotarse en el libro. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil.. pues. 2 Según WIELAND. se hiciesen constar en el propio documento. FISCHER. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. 11. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. Por último. publicado en 1688 en Amsterdam. su origen. Turln. y por la expedí. . Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. en un principio. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA. 1931. describiendo el negocio de las acciones. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1. Historia Universal del Derecho Mercantil. 71. 83. 64 Y sigs. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. se llamó título o acción al recibo que se expedía. 1913. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. págs. ob. un documento que acreditaba estos datos. REHME. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor".

1." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". 458. oh.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. 110. 11. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. L. para los ordenamientos suizo y alemán. 89.. ob. '6 Casi literalmente. ÚI. para el derecho español. 91. II. BRUNETIl. 109. fISCHER. L. 36. pág. 11. nota 3. 'WIELAND. ÚI. 125. Su valor fraccionario en abstracto. nota 1. 11.. ° 3 Dice FISCHER. 33.). oh." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. fr. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. y 111.. M. así. pág. RODRÍGUEZ. núm. GARRIGUES. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes. 167. pág. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. 93. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. cis. VIVANTE. oh. 243. 36. 243. 548. II) Aspectos de su estudio. 7 PIe. lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. ob. ÚI. pág. pág. como expresión de la calidad de socio. constancia en la escritura. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. S. pág. -WIELAND. pág.. BRUNETIl. cit. Del mismo modo GIERKE. 4 RENAUD.. G. 258. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado. G. pág. . véase VIVANTE. L. S. notas 3 y 6. núm. Ca.' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. pág. El capital social está dividido en acciones (arts. pág. 71. La acción como valor fraccionario en concreto. 70.. M. cis. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. II. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes.. oh. 1.. oh. GARRIGUES. cit. cir. pág. 1. fr. oh. pág. JI. como títulovalor.

por ejemplo. Cuotas y acciones sin valor nominal.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número. o fraccionaria. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. Como el capital social no es igual al patrimonio social. etc. FJSCHER. pág. I1). arto 76. que debe depender del dividendo. es la que expresa un valor nominal. valor de bolsa. pero no exclusivo.. real. 2°. fr. en funci6n de la cuantía del patrimonio. pág. núm. 10 GIERKE. y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. y ésta. 91. arto 41.. pág. y 4°. 110. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. fraccionario del capital. 256. pág. consiste en que el público se fija más en el valor nominal." 11 El inconveniente que esto representa. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. 3°. Ca. 12 Cód. 257). valor nominal. el anuncio de los mismos.. el reverso lo constituye su valor económico. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. valor real. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. pág.. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma. I1). la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. que es el expresado en el títuloacción. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial.' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. JI. Desde otro punto de vista. distingue: 1°. 463. Así. pág.w Como cuota de aportación. dos centésimas. etc. BRUNETIl. como en la fundación sucesiva (art. pero eso debe expresarse en dinero. así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma. 242: "El valor nominal así indicado en la acción. por ser lo más aparente (GIERKE. . 93. porque es factor determinante. sin indicar su valor. . L. I1) Acci6n y cuota. la regularidad y cuantía de los dividendos. AsCARELLI. es naturalmente bien distinto del valor efectivo. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio. la acción.ANTE. un quinto. fr. VJV. Decimos se refleja. y esto tanto en la fundación simultánea {art. valor contable. 71. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". aunque se trate de aportación de bienes. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). 2'6. además de expresar una fracción de aquél. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. Ley Belga. la oferta y demanda. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. aquélla.

No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. y GIERKE. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. o una décima parte. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y. las cuotas pueden ser de valor desigual. ha introducido las acciones sin valor nominal. M. vigésimo.rhare. (Relación de copropiedad. !II) Indivisibilidad de la acción. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital." El parentesco teórico con las non par va/lle . La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal. responsabilidad de los daños. Véase sobre ella FLECHTHEIM. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. G.00 puede tener 100 acciones de $ 1. M. éstas no son susceptibles de división jurídica. su fundamento. representante común. 1. pero no se menciona en la acción sin valor nominal. sin valor nominal. una vigésima parte. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. GIERKE. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. S. G. pág. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social.r es evidente. 134. 1929. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones. citado por MESSINEO.00 de valor nominal cada una.) Como la división en acciones se hace en el contrato social. o bien estar divido en cuotas centesimales. del capital social). Por último. como es natural. en la Zeituh".r und intemasionales Prioasrecbt. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. interpretación del aro titulo 122. al analizar las diversas clases de acciones. S. En definitiva. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal". normas generales del Código Civil. El valor de éste se expresa en la mota. L. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan. Hemos de estudiar éstas. 257. el monto total de las aportaciones iniciales.r/iindiche. en cambio.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. págs. toda acción expresa una cuota del capital social. 7.> la 1. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares.000. .!J fur au. famltades. por lo pronto.000. pág.

del Código de Procedimientos Civiles del D. núm. 243. 466. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. cuando haya varios propietarios de una misma acción. . En cualquier caso. VrvANTE. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico. que resultará supletorio. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles. en Francia LYON CAEN y RENAULT. F. comodidad de la sociedad y de los socios. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. 11. del artículo 430. El motivo de esta multiplicidad de dueños. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. 11. el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. para 1 Ui Para V¡VAN'tE." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos.45. Para Italia. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" .1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. BRUNET'fI. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. 44.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. Es lógico. enajenar o gravar la acción. núm. 115. véase WIELAND. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. y si no se pusieren de acuerdo. pág. ya que basta la mayoría. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. 596. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. núm. v. págs. de todos modos. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. El representante común no podrá. nombrarán un representante común. O bien no contractuales (sucesión). pág. 466. compra o donación). En primer lugar. sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. Admitido el que el procedimiento sea mercantil. párrafo primero. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. 11. por designación de los herederos o por decisión judicial. al nombramiento del representante común. 11. AsCARELLI. 10 Así también en Alemania y Suiza.

490 y sigs.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. Civ. ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. (N. D. F. ni mucho menos. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. México. S. SALINAS MARTÍNEZ. 122. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular. Obras más recientes sobre los certificados de participación son. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. Sin tratar.) .). F. F. RODRiGUEZ. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común. Ensayo sobre la naturaleza . Por consiguiente. RINCÓN GALLARDO. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. E. Civ. 973 Y 974). y 946-948. D. 29 En materia de administración. 1945. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. Monterrey. A. Sobre estos títulos véase J. 1946. pero sí puede ser requerida su venta (art. entre otras muchas que pudieran citarse: A. reservándose siempre.). que son títulos de copropiedad. Cód. México.. N. En este sentido. Los certificados de participación. derecho común debe ser interpretado como derecho civil. Cód. L. la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. 940. el día 21 de noviembre de 1963). decide la mayoría (arts. Civ. M. 1947. 950. que se expresa.). de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. 1. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. F.urídica de los certificados de participación. que forman la cobertura de los certificados. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. págs. G. Cód. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968). D. 1947. Derecho Bancario. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio. in fine.

M." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo. pero. 11. S.. 21 VIVANTE. según admite el párrafo segundo del artículo citado. con expresión inequívoca en el arto 2348. a la reserva de derechos de los fundadores." o U 2l La influencia polínca. S. restricción. puede hacerse con diferentes valores. 34. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. núm. Sociedades anónimas. con referencia al artículo 326 del C. como ya se ha dicho. en cambio. M. Co.>' bit La igualdad de valor. F. S. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión. puede haberse 112.. Nos referimos al artículo 112. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. 594 y sigs. prohibición de voto múltiple. 96. núm. Civ. 459. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. que establece que "las acciones serán de igual valor". núm. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar. Cód. participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. . No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. Ca. A. la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal. ]9 Así opina VIVANTE. A. Interpretación del artículo G. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. S. núm. Igualdad de valor y desigualdad de derechos. M. lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art. sobre igualdad de valor de las acciones. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada. 164. en Francia y Noruega. THALLER. A. L.. Valor igual. de 1942). 459.) ac Y en el derecho italiano (art.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. núms. Cód. G. 593. Cód. Co... no al valor de las acciones. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas." Este texto se refiere expresamente a los derechos. L. también RIVAROLA. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. Sería conveniente. G. como cuestión de Iege ferenda. it. H. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. frente a textos menos claros que el mexicano. Se han violado así normas imperativas de la L. cada una representa una parte igual del patrimonio social. no reza con las cuotas. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. V.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. It. el poder económico. "La igualdad no es requerida para las cuotas. de igual redacción que el 112. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones. Il. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L. 20 THALLER. Respecto de éstas. pueden cotizarse de modo distinto por el público.

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JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

273

1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

Una acción representa la unidad de influencia. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital. La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. Rio. JI. FBRRARA. pág. 259. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio.s> Por eso. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. ob.. es« Dir. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio . . 42. Dir. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente.• -jI. 46 y tWIELAND. Com. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción.<Ir WIELAND. pág.. sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad. 1910. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status. págs. BRuNErn..la medida. etc. BIGtAvI. 115. pág. . convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala. de la misma manera. en definitiva. 11. Com.. 92 y eigs.· pág . pág. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación. A este lugar nos remitimos. núm. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento.sumamente 'discutida..:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables. Der. la cuota de liquidación y. la participación en las ganancias. loco cito -4.42. 1. ha sido. 413.w La. La acción significa así. derecho a una cuota de liquidación. y. lIT.del importe nominal y del número de las acciones. 1931. § 105. 42 WIBLAND. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad. ENNECCERUS. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. pág. .. Civil. especialmente AsCARELLr. ApptmJi di diritto comsnerciaie. cit. Trat. ob. cit.. 114. es la expresión por la misma de la calidad del socio. de socio. : <10 GIERKE. no vamos a hacerlo en este lugar.8 Vid.

donistas. nominativo o al . que acredita la participación de un socio en el capital social J e~. . la acción es un títulóvalor privado. desde luego. las acciones de trabajo y las acciones de goce. parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo.a:· adopción requiere siempre la. los ._ . lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. bien' anticipadamente.qúe. .'.. libremente transmisible.de decisiones. unitario. . con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley. PO. en. .lo que concierne. de '~~dos estos derechos. de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos. portador. es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de. ~J más típico es el 'de voto. cuando se permita el reembolso anticipado o en. Por último.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable.' que. cuY. nominativa o al. aun cuando con.: libremente transmisible. las. hay u~ grupo . podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. intervención de los.. arreglo a la ley. En atención . basta: con indicar . causal.:utible.·a su reembolso. Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. y tienen un derecho indis.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen. En lo que atañe a la segunda nota. De este modo. . . . acciones deben representar partes iguales de capital.puede 'ser "limitado. a la' tercera nota.1" ahora.3 la primera nota. los de reembolso.. el de par~ici­ pación en los dividendos. :en algunos casos. accionistas. cooperación. Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano. al concluirse la sociedad. 2) Representan una parte del capital social. bien en la forma de cuota de liquidación.portador. 3) . y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC. participación en el dividendo y en la administración social. principal. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores. el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos. con las demás características que ya hemos indicado.

las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. de las que no lo son. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital. ante todo. Aunque la acción es parte del capital social. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. por último. según el tipo de preferencia de que se trate. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas. S. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. fr. lo que por definición es consubstancial con aquéllas. Por último. liberadas y pagadoras. caso en el que hablamos de acciones liberadas. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. aunque en un sentido impropio. 1. a la par y ron prima.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. M. en acciones propi<11 e impropias. Si se considera la calidad de la aportación. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). Considerada la acción como parte del capital social. Remisión. G. las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. pueden dividirse. Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación. pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. porque no representan una parte del capital social. IV. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador.). algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. 89. término aplicable también a las acciones de aportación o especie. Por esto.

IV. pero. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. que tampoco existe en la patente de la corporación. M. L. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. porque su existencia no obligará a las sociedades. que en México se trata de una institución nueva. Por tratarse de una institución nueva. G. S. . sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y. el monto total de las aportaciones iniciales. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. sociedad. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. S. en cuyo texto no figura tal mención.. G. podrá omitirse el valor nominal de las acciones. en donde ha surgido. también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares). Maryland. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal. fr. California y otros. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal.. La Exposición de Motivos de la L. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal." En verdad. como es natural. El artículo 125. sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. M. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social".

Nebraska y Oklahoma. que es especialmente útil para 'aquellas .con un fuerte castigo. pero en general. Empresas más o menos conectadas con las anteriores. Agréguese a esto que la colocación de acciones _ a diferentes precios puede permitir que los socios no tengan una igual. pero no inicialmente. que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones . ' . son las únicas que han seguido su ejemplo. incluso en toda la República. sino por agentes más o menos honrados. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. -y Si . en Nueva York. En México han tenido escaso arraigo. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte.286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones. pues si se exceptúa Monterrey. como sí puede . pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal.sociedades urgentemente necesitadas de capital. 10. el público que compra acciones no es tan incauto. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real.ocurrir en los Estados Unidos.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. en la ciudad de México. Además. uno de los Holding más importante. 21). podemos decir que sus ventajas. Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos. al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad. según sus partidarios. que no representan una mayoría de aportación. aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. Esta ventaja.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. se dice. En la plaza mencionada. para 'conseguir su' rápida colocación entre el público. Limitándonos al de derecho rnercantil.ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio. no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo. pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción. ap. ni siquiera. de las acciones cotizadas en bolsa.

se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas. En los Estados _. L. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. mediante estas acciones es posible: l' social.). 115. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana. y por 10 que respecta. parece que deben admitirse estas conclusiones: . . S." Ante esta situación. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. M. tal como. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la . 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana. ASÍ. esta ventaja no tiene razón de ser. En México. 3. G. patria.estructura de la sociedad anónima. de -estas acciones. 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie.Unidos de Nortearriérica. 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración. En verdad.la concibe el derecho continental europeo. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco. del que 'deriva.19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social.directamente el mexicano. . porque no existe un valor mínimo legal para las acciones. 5' Ocultación del valor de las reservas. consisten en la posibilidad de. . a México. pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción.

construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. en parte. .288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. Valoración de aportaciones en especie. pág. Río de janelro. al decir: "Para la tutela de terceros. M."5 que las condena categóricamente. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L. S. 17. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal. Por ejemplo. 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas. se debe. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. e} Disposiciones sobre reservas. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. h) En relación Con la difusión de estas acciones.. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. AscARELLI. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. Desembolso mínimo inicial. por todas partes. G. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. tal vez. 1941. d] Distribución indebida de dividendos. Al contrario. al mismo tiempo que. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social.

1925. MESSINEO. GUASTI. en 10 que al momento fundacional se refiere. 1928. citada por DONALDSON: BERLE. Dado su carácter de acciones normales. I1I. pág. I1I.. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art. I.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. Chicago. 352.. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. 1929. R. ROBBINS. Vol. 91. Callagahan and Co. etc. Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1. ]. 1932. 113. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. 91. M. Ronald Press Company. pág.. fr. El valor nominal se expresa en moneda nacional. ELENA.. 94. 100. 89. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. 1928. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones. 140. Privilegi azionari e voto plurimo. pág.. A. 1927. 566. D. 115. 89. Problems 01 Non-par Stork. 24. pág.• Vol Il. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar. reo. 1924. A. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. es aportar ntonerario. M. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. 7. 449. 25. FLETCHER.). S. una cantidad de moneda nacional. New York. pág. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. 5259·5260. fr. B. 111') Acciones de numerario. BONGItAIGHT. S. es decir.'0 11') Acciones con valor nominal. 96. entre otros muchos). I. Vol. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. R. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. 93. I. W. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario. pág. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal. I1I). No-par Stork. 95. C. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. 43. D. Secs. 99. 98. . Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. 19 . fr. C" 1927... en cuanto que ha de expresar un valor. e. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal. G. Columbia Lew Reoiew. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. c. 184 Y 102." 4. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. L. G. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. FRE. 134. Columbia lAw Review. and permanent ed. M.

A. frs. 8. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. En tales hipótesis.17. Inst. a nadie perjudica. principio de la realidad del capital social). Resultado directo de estos principios. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala.0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal. fr. III y IV). S. 14. párrafo 1). en este punto. al menos. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo.290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. 46 "r Igual en la 1. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts. desde el punto de vista del valor de emisión. 1. L. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. fr. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. es decir. 117). S. que valdrían algo más. VIII). Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan.46 bit La norma contraria. 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. de la Ley especial relativa. y arto . . Inst. fr. (art. N. por principio. 17 y 22 de la Ley respectiva).'6 bh Las acciones de las instituciones de. capital y patrimonio deben coinsidir. Pero las acciones de instituciones de crédito. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. III. pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. párrafo 3' y 89.). Son una subdivisión de las acciones de capital. 116). aun en ese caso. y que ya ha sido estudiada (véase. Las acciones de aportación. Cr. indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. Es más. que resulta de la consideración de las mismas. IV') Acciones a la par y acciones de prima. Pueden ser acciones con prima. IV. Br. Por eso.. fr. crédito pueden ser acciones no suscritas. este plus se llama prima. es el contenido del artículo 115. (párrafo 9. 1) yen la L. resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par. 141). A. 117. 4. A. S. el capital mínimo (art: 8. como determina el artículo 8. en el momento inicial de la sociedad. son liberadas. 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89.

11. 11. 199. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva. en R. J. 83. 1903. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. Aktiel1. Sobre las acciones con prima véase THALLER'... ob. SaALOJA. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora." D.e" quater . ya en una etapa posterior. si bien con más correcta y amplia redacción. pág. en la de capital o en una de reserva. 47 ter FOLLIET. Cr. pág. CoPPER-RoYER. Estas últimas. págs. cit. -H quater VIVANTE. 568. Vid. VEIT-SIMON. no podría considerárselas como capital. que. han motivado acerbas polémicas en otros patses. previsto en particular (art. Análoga disposición. G. sino aportaciones. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29. C. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo. Así se opina en Alemania.. 17. desconsiderando. Inst. Hl. Munich. esto es. por otro lado.sigs. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. de manera incomprensible. París. 47 bis REHM.v En la L. Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. 350 y . pág.¡." bis en Francia 47 ter y en Italia. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. Cr. .. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés. fr. S.. PIe. ya. 1). con las accioues de prima gratuitas. auf. L. en su caso. 485. en su articulo 8'\ fr.. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. pág. que deben integrar un fondo especial de reserva. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. 1937. 182. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. núm. 3'). fije la sociedad. Inst. Berlín. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería. 1881.. La misma Ley de Inst.. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. núm. por lo. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. 11. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios. además del valor nominal de las acciones. 1899. considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que. 592. al organizarse una de estas instituciones. totalmente prohibidas en el derecho mexicano. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones. A.

preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. pág. por consiguiente. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. 1 bilonzi.8 llia DE GREGORIO. Por esto. de 1937. Des compres des reseroes. especialmente pág. 53). que en su artículo 262. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones.8 DE GREGaRIO. núm. tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. cit. Así sucede en el C. de seguros y de fianzas. núm. <1. 2. S. no puede conceptuársele como beneficios. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero .-l-S es decir.292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. Son las que se emiten para representar una parte del capital. el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. 145. sea en la primera. sino que forma parte inmediata de éste. núm. A. pág. 410. es decir. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia.. Por eso. y AMIAUD. la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art.. pasen a formar parte de la reserva legal. en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" . 194) disponen lo mismo. Ca. 408.. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie. 85. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. op. procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine. A. . 1. 1 bilanzi. que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. En definitiva. por su mismo carácter. reproducido en el 130.H. no son susceptibles de interpretación extensiva. 409. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar. de la 1. A. 409 Así opinan DE GREGORIO. bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. La Ordenanza austríaca (art. pág. que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). 53) y el Código Japonés (art. . deducidas de los gastos de emisión de las acciones.

Para concluír. En la 1. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas".. párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. Por eso. G. entre otros motivos. Co. S'). pero poco expertos. h)' Las accione.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. párrafo 2'. Por si fuera poco. el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo. y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. bienes muebles o inrnue- bles. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art. 45. Br. por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42).) . generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. Las acciones de aportación. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. S. puede denegarla precisamente. A. de 1889. (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto. S. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario. 38. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45).M. E. (N. IV b). se las llama acciones de fundación. el Tribunal que ha de calificar la inscripción. de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. efectos. permitían a aquéllos. 40. 23. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. En Alemania. aparecen en el C. párrafo 4'). y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. En la vigente L. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar. con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. M. en vigor desde el l' de abril de 1967. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art.

que no . S. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. S. 95. M. e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art. 89. . G. S. 1. n. 1. M.. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación. aparezca. 1. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. 100. b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art.1.294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . 170. M.. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art. sean superiores al 25% de lo fijado (art. se limita en mucho el peligro apuntado. G. que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido. S. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que. S. . con bienes distintos del numerario" (art. M. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. ni de causas ajenas al socio. 141.1. M. que. G. d) La. G. de que se contenga. 12.). la determinación de los bienes distintos del numerario {art.RODRÍGUEZ serie. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro.). IV. la segunda. G. La Exposición de Motivos de la lo. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. S. hecha en el momento de la aportación. IV. en su fr. Este pago íntegro. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr. G.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. M. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación. S. 1. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). Co. M.). M.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián. en todo o en parte. no es suficiente. el a) La obligación. C. fr. fr. Por eso. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles. 93. puede acordar la estimación por peritos. G. Es decir. -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. encontramos además: y para cualquier sistema de fundación.).).. Como requisito general para toda clase de sociedades art. 1889) . resultase excesiva. en el programa de fundación.

señalan un plazo de responsabilidad de los. Ley de venta al público de acciones).aportadores. los arts. compareciendo ante la sociedad. aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. En tales casos. Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal. 400 Cabe su transmisión por endoso. puesto que han de esta! depositadas en la sociedad. 50 Desde la creación y. para' que se autorice el ofrecimiento al público. La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts . las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión. No se trata de un depósito. 11 Y 12 'del Reglamento General del D. lO. para impedir transmisiones fraudulentas.. 3lJ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a . para responder con su importe de las diferencias de valor. precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones.) . (V.) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953.Motivos. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor. Il. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. .5'. i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie.. E. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . aunque no se ofrezcan al público. acciones de aportación. . por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art. publicada en el Diario Oficial de la Federación el . fr. (N. o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de . en los casos de fundación sucesiva. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique. la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años. seria. 7'..H del mismo mes y año. es decir. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores. 2. sino de una prenda." Inmovilización de las acciones de aportacién. de '11 de febrero de 1946.conseguir que las aportaciones en especie sean reales.ii:adici6n de las mismas. o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes.

rigurosamente. Finalidad. contradicen la esencia de la acción como parte del capital. núm. al referirse a las mismas. núm. 247.. Valor. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm. pág. valor. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad. 136. en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. 11.. estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . 1. Los problemas restantes de las acciones de aportación. 705. L. y las de goce.. en general.. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. Titulares.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues. 262 y sigs. Naturaleza jllrídica. IV y 137. pág. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. arls." 51 THALLER. de Q. entre otras razones. serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad. Derecho francés. a favor de persona determinada. Forma. afirma que no pueden considerarse como representativas de capital.' Pueden ser objeto de derechos de garantía. porque no reprsentan una parte del capital social. se refieren a dos categorías de acciones. para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador. Derechos q//e conceden. con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. Emisión. L. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". M. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. . pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. La Exposición de Motivos. Desde el punto de vista legislativo. cabe una declaración de transmisión.llo bh y la doctrina 51 coincide. 6l) En caso de quiebra del accionista. 242. Es acreedora con privilegio especial (ver L. están consideradas en el arlo 114. que no son representativas de porciones de capital social. M.. sin que 50 bh "El art. Inalienabilidad.. pág. G. no pueden formar parte del capital social". La Exposición de Motivos. G. fr. S. pero no para la formación del capital". VIVANTE. S. Del mismo modo. GARRIGUES. AsCARELLI. 371. 429. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo. la sociedad no tiene un derecho de retención. AppunJi.). las de trabajo. 575. SI.

100. partes del capital social (véanse lo artículos citados antes).sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. la prestación se agota año por año y no es capital. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. 89. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. si lo segundo. fr. IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. 95). Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. Por esto. a través de una participación en los beneficios. fr. no reúne ninguna de esas características. pues. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. pero desconoce el. puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. Si ocurre 2' lo primero. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. 89. 93). Il). Las acciones de trabajo. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. por definición. lo que no es discutible. estatutos sociales de una cláusula que la permita. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. De ocurrir esto. fr. La falta de participación en éste quita aquel carácter. sus aportaciones han de protocolizarse (art. Se trata. tangibles. IV). son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. 114). pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. pero que no pueden considerarse como acciones. han de determinarse en el programa (art. Sucintamente. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. no son transmisibles. y no puede ser aportado a la sociedad como capital. sufren oscilaciones de valor (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. 3. pero corporales. sería un caso de declaración unilateral de voluntad. el trabajo. 141). podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . ya que no representan una parte del capital. en definitiva. Es decir. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. fr.

son ~venir (en RéjQfme Sociale. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. 1921). alto personal técnico. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. en sus aspectos político y económico véanse E. París. S. fabril. La Ley se ha limitado. JAMES. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. G. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. VANLAER. sino de todos los que colaboran en la empresa. queda . M. ya que en el derecho francés. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. fijar dicha participación. comercial. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional. cooperativa. ScHLoss-RIST. Guilleurmin. En cuanto a la forma de estos documentos.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio.pág. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles. quedarán comprendidos dentro de aquél.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. 281. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114.. TROMBERT. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables. G. El carácter social de estas acciones de trabajo. . de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y. por ese motivo. Julio. A. París. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. . en su defecto. que sí habla de inalienabilidad. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica. Les formes d'enlrepriscs. 1892. es decir. sino a nombre de la colectividad (sindicato. 1916·17. BREMAUNZ. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido. se remite a la libre determinación de la empresa.y jurídicas. 1902.. es decir. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes.. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital. son passé. etc. A semejanza del derecho francés. 193'. S. asociación profesional) de los trabajadores. Giard. 1. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. o minera. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. los Gerentes. "el GObierno no ha. por la interpretación comparada. Por consiguiente. personal de confianza. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. de donde derivan. en cuanto establecen que en toda empresa agrícola. Existe una sola limitación. M.

esto será lo lógico. y por el contrario. y en su caso. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. ni por cualquier otro concepto. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. en principio. Debe indicarse que esta institución. No hay ningún inconveniente. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. y en segundo. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. . la Ley permite la más amplia libertad. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. aunque en otro sentido. parece que estas acciones. si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. un derecho de dividendo. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. es decir. no ha tenido ningún arraigo 'en México. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos. de enajenación judicial. ni por herencia. podrán embargarse los beneficios. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. a dos motivos. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. si bien el salario es inembargable. y. por consiguiente. donación. Ahora bien. En' primer lugar. Respecto del valor de las acciones de trabajo. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. De todos modos. a nuestro juicio. La acción de trabajo puede darse en prenda. siendo muy dudoso. que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. Por lo mismo. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. y ello se debe. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. . porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones.

G. En el derecho extranjero. Teorías del dividendo y del reembolso. TH. . sólo en Francia.. no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera. Sus diferencia!. sino que se. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios. Consecuencias. 2(1. a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan.trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones. establece en la fracción 1 del artículo 136. ti" Véase TH .. 1923.e": JII) Acciones de goce. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal.. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo... 4:. que no representan una parte del capital social. sino de títulos de participación. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere.. También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo. págs. cooperativa de mano de obra. MOURET. 5i). La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo. pág. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad. La Ley de 26 de abril de 1917. M. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera. han ' recibido esas acciones una amplia regulación. para evitar confusiones innecesarias. núm. está constituida por las llamadas acciones de goce.. y ensu frac53 Véase PIe. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas.LLER. Amortizacián con capital. 466) nota 1. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas". 3. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones.LLER. La segunda categoría de títulos denominados acciones. que nosotros sepamos.. con evidenate impropiedad.. La 1. Naturaleza jf/rídica de la amortización. 461.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. Procedimiento para la amortizacián. 25 Y sigts. Annales de Droit Commerciale.300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. Concepto. S. pág.) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. y además) el de participar en la gestión de la sociedad." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére. 105. que' funcionasen efectivamente.

Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce. 11. Si el contrato no lo estipula. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. fr. 585. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV.). y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. M. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art. núms. L. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. er." De lo expuesto. no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias. S. Por último. la amortización de las acciones. 852 }' 853. párrafo 1). La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social. 586. 137. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. aunque después de las acciones no amortizadas. lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. fr. enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones.). fr. L. no pueden emitirse títulos de ning. G. se lHALLER. 157 THALLER. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles. 136. En primer lugar. núm. En cambio. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social." Por lo menos. 211 Y 213. se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. 210. G. la emisión de acciones de goce. M. núm. si se prevé en la escritura social. exclusivamente con las utilidades repartibles (art. 1). L." Además. Y Op. sino que por el contrario. Con motivo de la amortización de obligaciones. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. Tít. G. S. sin previo acuerdo se THALLER." La 1. Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones. deja viva una serie de relaciones entre ellos.una clase en sustitución de las amortizadas. M. . la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas.). deberán ser pagados forzosamente (art. 136. párrafo primero. V. 136. .

RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos. S. Este último concepto. L. Por último. bien se establezca un sistema de fijación. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así.títulos amortizables. ea Véase BATARDON. bien sea fijo. s610 la suerte puede resultar equitativa. 136. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . si éstas fuesen las amortizadas. M. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. 27. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. . de la L. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. las estatutariamente pactadas. IX. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. pág. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. fr. Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios. 2' Acuerdo de la asamblea general... por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. aunque aparente 10 contrario. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos. sólo que. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. I1). y en su caso. Esta exigencia se comprende igualmente. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. 1918. pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado. fr. una vez que esta modificación haya sido realizada. las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. en virtud de lo dispuesto en el art. es de muy dudosa interpretación. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad.t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. IlI). 136. sin haberla satisfecho. que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio.302 JOAQufNRODRlGUEZ. 182. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. fr. G. se hará en bolsa. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción.

la amortización no es un reembolso de la acción. cit. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios. Reoue GénéraJe de Droit como merciale. MARIA.. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. Pero. 59 THALLER. BATARDDN. quien argumenta de la manera. se amortiza con los beneficios. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital". G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. 37 y sigs. DeI actions de jouisstUJce. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas.." Para las conclusiones de este autor. 16. especialmente págs. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. 16 a 41. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso. pág. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad. véase la obra citada. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción.w Teoría del dividendo extraordinario. como no se trata de reducción.. no su aportación. á/. la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital. 22 Y 41. El fondo de la acción queda en la sociedad. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad. '62 A análogas conclusiones llega MARIA. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social.. 805 y sigs. ob. pese a las expresiones empleadas. núm. Elude sur les ections de iouissasce. LLER. pág. 11. VALERY.. e) La amortización no precisa publicidad. puesto que. . núm. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. págs. pero. además. 1905. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista. II. 560. el capital de éste queda a salvo. PIe. ob. 472.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve.. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. sino el equivalente de la misma. 1903. MOREI. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. 585 a 592. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso. '61 TH. 375. págs. ec LYON CAEN y RENAULT. núms. pág. 1907. 376.

Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital. . b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. sino potestativa para la sociedad (art. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions. pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. fr. lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. pág. cuando la amortización funciona. por VALERY y BATARDON. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. que la amortización de. M. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. La sociedad deduce de los. náms. 79. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. una suma igual al importe de éstas. En cambio. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación. La sociedad hace.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. véase PIe. más bien que de un reembolso de capital. IV. de esta clase. 806-807. es decir. G. queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. S. beneficios una suma necesaria para. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. tampoco se explicaría que. Para VALERY y AMIAUD. . capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. porque. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. . la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. ha sido sustentada. porque. sin duda. como ya dijimos. L. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. II.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. 136.). por LYON CAEN y RENAULT. si no. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años.

por lo mismo. 568. En primer lugar.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas. núms. sólo podría ser acordada.. el capital sí sufre una reducción. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. 51). ni precisa complicar la contabilidad de la misma. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce. no obstante. existen algunas diferencias. por consiguiente. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. De este modo. En consecuencia. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. VIVANTE.ea . que la Ley exige sean de capital. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal.. ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital. 20 . por una asamblea general extraordinaria. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías. que veremos a continuación. reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO. previa su admisión en los Estatutos. págs. 595. 4Q. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. cit. § 2. En la del arto 136. dI. tomado del capítulo de utilidades por repartir. im- plica la modificación de los estatutos... la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas. no son acciones propiamente dichas. no así el patrimonio. 21). II.. no se reduce en la cuantía de la amortización. La amortización del art. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. oh. oh. El capital nominal. 417 Y 418. l. tanto desde el punto de vista del número de socios. como desde el de la cuantía del capital. el capital y patrimonio social quedan reducidos. En la hipótesis del artículo 135. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley.

y por último. siempre que no se comp. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. en caso de silencio de los mismos. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. . es decir. El derecho de voto puede corresponderles. aunque la norma no es imperativa. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. M.306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136. dice el artículo 137. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. la ley exige (art. 111. imposible. Dicho precio y las acciones de goce. En cuanto a la cuota de liquidación. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas. en tanto que normalmente la amortización del art.ara integrar mayorías de capital. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto.uten p. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias. S. creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado. De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. debe hacerse constar ante todo. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. dependen de la voluntad de la sociedad. sino que. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente. si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. L. 137. no por raro. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. del artículo 136. G. en su caso. además.. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo. las acciones de goce. hecho según 10 dispone la fr.

será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. las amortizables y las no amortizables. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. En todo caso. sin lugar a . la situación. recoger el importe de las acciones sorteadas. que una mayoría de accionistas. dentro de ciertos plazos (v. muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo. 1. muy inferiores al interés legal del dinero. A continuación. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. nos marca un límite a tales amortizaciones. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. puede llegarse a la amortización de aquéllas. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . que han de revertir al Estado. imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. para una futura regulación de estas acciones. Debe tenerse en cuenta que el precepto. M. que entran decididamente en el campo del derecho penal. y de la cuantía en que ello debe hacerse. por su valor nominal.. Aunque la aplicación estricta del artículo 89. especialmente en épocas de grandes beneficios. mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. 89. es totalmente distinta. Es decir. Ley de Vías Generales de Comunicación). a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. estos problemas Conviene tener presente. ya que. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica. S. Para evitar estas prácticas. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. art.dudas. en lo que se refiere al plazo de un año para. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. como se comprende. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. no estaría de más un precepto que aclarase. las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad. G. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. puede suceder y ha sucedido.

después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. Co. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división. Esp. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. 262. para fijar el valor real de las acciones. 10. nota 10 y GIERKE. 38. inciso 1. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. arto 164. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. C. Consideradas las acciones como tltulosvalores. De las transferencias firmadas en blanco. por consiguiente. nominativos. A. . en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco.. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal.5 Véase WIELAND. L...308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas. 1') Evolución histórica y derecho comparado. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. (. Al efecto.s" (. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir. S. aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida. Fr. pág. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía. al concluirse la sociedad. S. arto 161. A. Co. A. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. en el libro de registro indicado. Br.4 C. párrafo 2. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance. II. It.. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador. L. S.. arto 35. pág. Ca. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro. IV') Acciones nominativas y acciones al portador. C. arto 23.

que la ya mencionada (art. como en México. Il.w y que en otros. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. L.. éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. si son por acciones. Esp. han de emitir éstas como nominativas (art. (N. 1. 1. S. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. Igual en Suiza y Liechtenstein. 117. Br. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. Co. Noruega y Dinamarca. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes ." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor. más del cincuenta por ciento de las mismas (art. S. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. Por estas consideraciones. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. 1. S. G. S. E. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas. párrafo final. § lO. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas. 117). 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica.) . arto 23. por consideraciones de orden público. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla. Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. A. de 22 de marzo de 1926). ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. L. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador. art. Por otro lado. se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. inciso 1. del art. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales. Ley fr. A. 1 ag. 403. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. de 30 de diciembre de 1939). Ley de Vías Generales de Comunicación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. M. de 8 de enero de 1960.). A.y año. fr. pueden ser nominativas o al portador.. y que si se tratare de sociedades por acciones.(XXXVI) C. 164. 7. Pero otras leyes. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. No obstante la generalización de las acciones al portador. 27 constitucional.

218. A) Distinta desigllación del titular. Tít. Valor al respecto de los Estatutos. M.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. 1. IV." JI') Criterios de distinción. el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. 1. I.). de 27 de noviembre de 1958. 1. G. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. su diferente modo de transmisión.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. Y Op. Ley Reglamentaria del art.). dictado con el carácter de legislación de emergencia. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador. . E. 21 de ésta y 111 de aquélla). 62. (art. 23. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado. fr. 27 constitucional en el ramo del petróleo. Tanto por la remisión que la 1. caso en el que podrán ser al portador. Son acciones al portador. M. Cr. 5' Las acciones de instituciones de crédito. 128 Y 129).""· Sin embargo. S. cláusula al por· tador (art.1.). Cr. S. pág. 125. Y Op. M. tendrán sus acciones nominativas (art. las acciones pueden ser nominativas o al portador.). No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador.. 117.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. 69. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. de 2 de mayo de 1941). G. Tít. S. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. representativas del capital mínimo.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art. (art. publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. aunque no contengan expresamente la. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador. Tít. fr. lO. 8'. fr. y lo convenido en los estatutos. IV. Inst. hace a la 1. Y Op. 1. (N. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. Cr. Cr. G. 1. como por la expresa indicación de la primera (arts. Son acciones nominativas (art. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto.

No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. caracteres de las acciones suscritas por cada socio. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. y se presume la culpa grave. También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. y en su caso.). Ley citada). el artículo 65. y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. Si se trata de acciones nominativas.). Cuando se trate de acciones nominativas. La 1. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo. nacionalidad y domicilio del accionista. 321. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. 128. Tit. Ley cit. las transmisiones de titularidad. 73. según se trate de una u otra clase de acciones. Ley cit. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título. . cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. pág. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. núm. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. o. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. 148. ejercer los G9 MESSINEO. Y Op. en caso de extravío o robo. Reivindicación de rmas y otras. 1. no le dará a ésta el carácter de nominativa. las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art. al que nos referimos seguidamente. B) Diverso modo de hacer constar su existencia. es decir. sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios.. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. 43.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas.w Cuando se trate de acciones al portador.

conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. en tanto que si se trata de acciones al portador. 1. si bien con notables restricciones.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. 103. Y Op. la sociedad.). 73 VrVANTE. núms. il Núm. 74 y 75. 604. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. BnUNETn. en los casos de destrucción o mutilación parcial. . Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación. Mnssrxao. en vigor desde el 19 de abril de 1961.rEn Italia. 28-1. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios. (N. sólo es posible en el derecho francés. H. Tít. nÚID. pág. núm. La transmisión por endoso. 11. se realiza mediante una declaración de transmisión. C. 465. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita. ob. pág.471. representa un considerable avance. la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título.. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio. 601. Cuando existe títulovalor. comparada con la de las legislaciones de tipo latino. Véase 72 Prc. lo que. 36. aun tratándose de títulos al portador. 385. C) Diferente modo de transmisión.) 70 Ob. (XXXVIII) Para THALLER. cis. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. procediendo entonces. 1. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió. Cr. En Francia (art. que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. ~iJ'J pág. La reposición. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente.). si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. Co. Euolucián de III técnica en el derecho comparado.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. aunque se han cometido errores que expondremos después. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada. respecto de las acciones emitidas a la orden. L. E. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. sí es posible. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente.

jl. aunque a las .. en tanto que la legitimación ~propJ. ClJ!!"do• . afirma.(~ll.sgn . ni aun jurídica o virtual.id6n. y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio. en la compraventa.aLpo... La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND. Dicho de otro modo. L. la prenda irregular.de. Ahora bien. . la calidad de socio se transmitirá.títt!IQ YJiLFropkdad. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos. han consentido. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento. cuando tienen por objeto cosas muebles. La propiedad da e! derecho . 39. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores.del.kJegitimaci6!!~en> ~L segundo. la permuta. porque el artículo 70. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador. Con más precisi6n . la'_l'!'9pjedad sobre.clos. En primer término. Civ. debemos establecer que no toda tradición.la . la donaci6n.títulos.portador.puede hablarse de propiedad. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador. el dep6sito irregular. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone. negocios traslativos de dominio. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general.de uso y_dis.tenencia.d.s¡uieren por la tradi<..acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal.. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador.!2!Lde I01_roilluJls. ni sobre adquisición de buena fe. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n. con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva.en eLprim= sentido y..edad¿p. Tít.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania. 11.t.p¡¡s. l. derivada. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio. El artículo 2014 de! C6d.Ml!.titulos. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán.sirnple. el fideicomiso. D.3/ e!.-q~ulta. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos. este artículo debe ser rectamente interpretado.título. Cr. Y 01'. Esto supuesto. sin necesidad de tradición alguna. F. es decir.expresamente queJos." 2. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio. por endoso. al. de . mismos.ctador ~.a. pág...>f~.

la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones. 5 y 17. Tít. M. Cr.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar. Por consiguiente.dad. G.p.rial CQb. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio.!>echlW. etc. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. Así. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien. S. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora. . Es de la esencia de éstos (arts. D. por ejemplo. 791). (art. Cr..~ 6J-tíhtlo..J:IW. Y Op. En el dereducido aparentemente y acciones al portador. Tíl. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario.tt!:.2!<!S)a. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición. que el tercero tiene sobre la cosa vendida.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ. Cr. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa. Ahora bien. si físicamente no presenta los títulos correspondientes. f!. por consiguiente. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible. acreedor prendario de su vendedor.lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie. de préstamo.. Y Op. en la terminología del Cód. a la orden (art. Y Op.). evidentemente no es traslativa de dominio. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa. esto es..re a la ad(j"isicióll de la /l. Tít. la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l. pero la posesión derivada y. Civ. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor..!k. F. 25. 3. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R. y la L. la L. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador..o¡iet. Ahora bien. La tradición.f!2/l. Hace falta la tradición y algo más. de prenda regular.m. L. sin embargo.k. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño.. si las acciones vendidas están en poder de un tercero.

sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. y estas transmisiones. pág. Sin duda.. Tít. Tít. pág. BRUNETl'J. se GIERKE. no tienen por qué llevarla. caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. WJELAND. (art. 129). L. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). Y Op . y 128 Y 129. pero no iguales. Cr. Cr. Y Op. mientras no se inscriban. G. Y Op. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts. ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. JI. 39. L. 1. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso.). 24. que en las acciones nominativas son mínimas. el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos.). Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que.). YOp. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . 17 y 28. no sólo por su propia existencia. G. no surten efecto frente a la sociedad. pág. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L. que además. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. De lo expuesto. es inaplicable a las acciones de sociedades.) y ésta es inaplicable a las acciones. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. G. como la letra de cambio. mencionados y arto 24. pág. títulos a la orden. M. lleven esa cláusula o no la lleven.). en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. pero. que son auténticos títulos nominativos o al portador.Cr. 1. . 112. M. S. 26. Y Op. Tít. Tít. a las transmisiones de créditos. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. M. Cr. L. 128). Cr. la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. 343. sino por la del artículo 24. pero frente a la sociedad. Tít. 128 y 129. L. L. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. y semejantes. Según la L. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art.). S. Cr." En efecto. Y Op. Tít. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. Precepto específico aplicable. 278. S.

129." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. 11. 129. 603. 1. La inscripción en el registro de accionistas.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. 740. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. PIe. L. 346. S. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque. L. THALLER. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. o por requerimiento del adquirente. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad.w 2~ Los acreedores del titular inscrito.316 J0A. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. '71 1S . núm. núm. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. G. 601. sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. n. Valor de la inscripción. 603. 386. Consecuencias. 81 PIC. núm. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. pero la autonomía del derecho de éste. pág. núm. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes".QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso. 740. núm. pág. en caso de transmisión indebida. Il. pág. pág. G. hecba frente a la sociedad. M. 19 GIERKE. THALLER. núm."? 3lJ. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. 346. M.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. S. THALLER. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. 5.). 4. 1~. 82 En contra. GIERKE. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1').) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. b) c) La entrega del título. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. 740. so PIe. 279.

L. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L.. en consideración a que el ¡u¡ abulend. 28. dada su naturaleza de tltulovalor. de acuerdo con BRETONNEAU. L. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. S. pág. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica. 85 AsCARELU. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art. en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción."' 6. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . Tít. 699.). El principio de la libre circulación de los bienes. La una. la otra. al que después nos referiremos. Principio de la libre circulación de las acciones. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. 827. como bien y como forma de propiedad. Es tan importante la distinción que acabamos de hacer. París.). YOp. 1923. de extensión bastante restringida. pág. YOp. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". 84 DEMOGUE. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. 828 bis y 827 ter. La 1. sin que pueda negarse a hacerlo.}. Appunli. no es esencial en la propiedad. ob. Si consideramos las acciones como títulosvalores. L. pág. 38. Tít. M. que ninguna transmisión 110 enaienatiua.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. esto no es una verdad absoluta. Así pues. párrafo 2. 70. 24. 11. Sin embargo. Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. núms. y viene a ser una nota del derecho de propiedad. en cuanto la acción. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye. Cr. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos. al referirse a acciones nominativas y al portador. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. Traité des obíigasions en gél1éra/. Tlt. G. restrrcctones al mismo. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. Cr. Cr. M. admite la licitud de las cláusulas restrictivas.• pág. cit." El mismo autor. en su concepción clásica o romana. G. ]J. 245. 11.8 1S es WJELAND. 703. especialmente. Y Op. S. es decir.

" Estas excepciones podemos clasificarlas.. Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos. la cesibilidad de las acciones es la regla general. "La calidad de socios es transmisible. ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación. pág.. pág. pág. hurtadas. 86 AsCARELLJ. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions. según las reglas generales de los títulos de crédito. desde luego... y para la expedición de titutíva y en los estatutos.. Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada. ya de hurto o extravío de' las mismas. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones".. ob. no es más que la regla general. 698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación". ÚI. sino que. como en el caso de los bienes. 11.I. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. Acciones no liberadas. "en las sociedades por acciones. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión. DEMOGUE. "Doctrina y jurisprudencia. 1911. Sin embargo.. DHMOGUn. págs. no son simplemente transmisibles por endoso. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad. 364.318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. las acciones son libremente transmisibles. A. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado".. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. o extraviadas." 'WIELAND. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. 43. en restricciones impuestas por la ley. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien). cit. Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. sin embargo. cit. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. GIERKE. pág." . Los títulosvalores nominativos. ESCARRA. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas. 702. Restricciones impnestas por la Ley.. par ejemplo. ob. D. y heredable. ob. 333 a 3:58 y 425 a 470. loco cit. "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. Acciones robadas. como ya hemos indicado. C. La Suprema Corte italiana admite tal limitación. cit. ".3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. ob.

Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada. invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. sino por titulares de las acciones (art. una vez hecha la adquisición de los mismos. frs. 39 . como por su Reglamento. L. Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. surge. o se nombren agentes al efecto (art. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). obligaciones y compro· . Acciones de aportacián. párrafo 39 y 45. y op. Cr. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. con el mismo objeto. J. no quede protegida por la Ley (arts. la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios. Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados. En estos casos. Anteriormente. Se entiende que hay ofrecimiento al público. de hecho. Ojrecimiento al público de acciones. fr. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. V.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. Realmente.). Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. Esta materia ha sido regulada. Tít. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. 2 del Reglamento citado). la que ofrece al público acciones por emitir. Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. 43. aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. el Reglamento citado exige idéntico requisito. de tal modo que. IJ y J1J. o se establezcan oficinas. Debido a este "depósito". al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. de la Ley citada). cuyo alcance ha sido ya analizado. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada.

2' Que también se encuentra en el artículo 104.or Gobiernos extranjeros. lo que se ratifica en el arto 19. 29. 3' Ley General de Vías de Comunicación. Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. Fianzas. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. Il. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. fr. Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. Inst. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. no pueden tener accionistas extranjeros. . al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. fr. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. AdqllisiciÓll p. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización. fr. documentos y trámites en general. que en su artículo 13. ° Adquisición por extranjeros. personas físicas o morales. según el artículo 11 de la Ley citada. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. 7. ruando éstos representen más del 50% del capital social (art. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. es de orden puramente penal. que cuando se trata de sociedades por fundar. fr. Il. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart. V). cuando se hagan con infracción de tal disposición. de la 1. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones. quedarán sin ningún valor para el tenedor. XII.

2. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros.) Véase nota XXXVI. 1. sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. quitan interés al estudio de las mismas. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n). con destino a finalidades no agrícolas. fertilizantes. E. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. del art. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). de la fr. 3 Y4 de la Ley Orgánica. (N. celulosa y aluminio. arto 10. 27 de la Constitución).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. y en ningún caso.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. vidrio. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. en la zona prohibida. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. b] Para los efectos de la disposición anterior. cemento. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 . E. En la legislaci6n de necesidad. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. es decir. ni aun con renuncia en ninguna proporción. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. II).) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles. fr.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. de sociedades propietarias de inmuebles. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. (N. de 31 de diciembre de 1925. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. ya derogadas. Pero el carácter temporal de esas disposiciones. cuando se trate de sociedades anónimas. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos.<xL) d) En general. y otra serie de libre circulación. dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento.

cir. En la práctica de las sociedades anónimas." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones. 1931. 337. Interpretación del artitulo 130.ELLI. Marconi o Edison. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.. en los Estatutos constitutivos. respecto a las acciones nominativas. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado. ss Contra esta posibilidad.) 87 . no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas. cit. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos. cuyos socios se encuentran emparentados. insertas.322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. se trata de sociedades familiares. ob. D. 11. por regla general. L. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa. de conservar su propia peculiaridad originaria.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-. (N.AscARELLI. Otras veces. 487. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. pág. podemos resumirlas del siguiente modo. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad. G. por ejemplo.RRA. R. Citemos. 89 EsCARRA. C. M.. 33~ y 336. se transmite libremente". Finalmente. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va. puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que. sulas restrictivas a que nos referimos.AscAR. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti. por 10 que cumplido dicho requisito. las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". que se desea hacer persistir."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador. esto es. multiplicando. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios.. las empresas vinculadas a los nombres de Ford. 487. pág. en este caso. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos". ob. cada vez más.. "la sociedad trata. S. ob. E. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. 90 EscIt. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación. cit. Sil. pág. págs. 8S . ton estas cláusulas. .

pág. G. sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones. G. aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades. y. núm. es inadmisible en el derecho mexicano. S. que contrasta con la prohibición absoluta. instituciones docentes. como se diría en la terminología hoy tan en boga. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. " ea EsGARRA. M. 65. 1. Sin embargo. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas.. etc. S. ... sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. M. no puede insistiese demasiado sobre él. 1. ob. se descubre 'una sociedad de personas. Desde luego. pues el artículo 130. en las sociedades de responsabilidad limitada (art. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. pág. como empresas periodísticas. creando en las mismas un cierto intuitus personaje. opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. S.w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación . cit.. G. no es propia solamente de las pequeñas anónimas.o 1 Se ha llamado la atención. respecto de estos países. en el lugar citado. En todo caso. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas. M. la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . Al mismo tipo de motivaciones.). G. 1. M. que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. cit. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas".). 31 y 57.). podemos referir el deseo de ciertas sociedades.. aunque con finalidades distintas. eliminación del agio. a lo menos en el derecho mexicano. 91 AsCARELLI. S. 27. 426. etc. ya advertida por VIVANTE. que comentamos. esta afirmación que sería muy discutible.. nombre genérico dado a las sociedades por acciones. ob. Véase también AsCARELLI. 1.. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema.de las acciones. posible en las sociedades de personas {arts. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados. y por nuestra parte. desde luego.

Respecto de la licitud de estas cláusulas.. G.. Desde luego. . 44-:. 431. G. L.324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas. si bien pensamos. pág. la respuesta no puede ser una. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso. continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS. págs. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. M. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. la restricción que consagra el artículo 130. 90 Ob. b) Por la mayoría de ellos.. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores.2..9 . ciJ. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores".l Las acciones. El artículo 130. apartado e). "La acción no se define por una sola nota. L. núms. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. 340 y sigs. n::.. por lo menos ésta es nuestra opinión. 94 AsCARELU. S. si además presentan tales caracteres específicos. cit. El Consejo podrá negar la autorización. . 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. 490 Y 491. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. ni la acción en cuota. ob. 11. núm. S. cir. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones"." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero. sino por varias. 726. PIe. ob. aun sometidas a la restricción del artículo 130. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación. pero combinado con un derecho de tanto. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial. podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. M.. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas. págs. EsCARRA.

G. pág. vender. S. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. La compañía debe consentir. s610 habla de derecho de tanto. De! derecho de tanto la separan. para que la negación sea eficaz. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego. G. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. pág. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. cit. S . C" 1903. conjuntamente con el titular... ob. no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. L. L. la venta de las acciones. Véase por ejemplo. ob. 303.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización.. y en este último caso. cit.. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. pues. la compañía. Condiciones de ejercicio y de alcance. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación. y este consentimiento debe constar expresamente.). por otro lado. en general. Pero. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. además.?" Por estas consideraciones. ciertamente. Como.. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. 11. debe ir acompañada de la designación de un comprador. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. M. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. El artículo 130. 74: "la socie- . Y PI(. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. no para hacerlo a determinada y concreta persona. " El primer requisito. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada. EschRRA. de tal modo. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. Su autorización se da para. que es la que señala al comprador. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. ni los socios. porque sería ilícito. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. notables diferencias. en A. con117 La doctrina francesa. dice: "En el contrato social podrá pactarse. que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. s6lo puede sustituirlo.M. Ni la sociedad. D. que lo ejerce por sí y para sí. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede.

no originariamente. G.! pég. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos.00 dad que se reserva el derecho de tanto. cit. ob. según se trate de fundación simultánea o sucesiva.. lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. pág.. lo que no tiene duda en el derecho mexicano. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad. se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía . ob." [Desde este punto de vista. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. 99 AsCARELLI. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. M. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos. si de fundación sucesiva. 99 Con arreglo al texto mexicano. los socios que llegan a serlo. " 98 THALLER. por la vía de la modificación de sus estatutos. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas. 1.00 Según AsCARELLI1 ob. cis. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos. 489. según el sistema de administración adoptado por la sociedad. sino por adquisición de acciones. la de la cláusula que analizamos. por la absoluta modificabilidad de los mismos.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . pero no en ningún órgano distinto. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado. núm. En mi opinión . evidentemente. Desde luego. a su vez. y.. Esta afirmación es aplicable.. no admitiendo las demás. S. en efecto. muy discutible". porque éstos. la licitud de esta modificación determina. la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración. debe incluirse en el programa de fundación. porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- .1.. 603. la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones.' 1.. Si se tratase de una delegación en extraños. 492. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130. al adrninistrador único. "Nó hay. cualquiera que sea la forma de fundaci6n. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala.o al Consejo de Administración. queda justificada la licitud de la cláusula. cit. ninguna violación de derechos de los socios. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás.

.loa de tal modo que. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" . 3:5:.104 El mismo ESCARRA. A falta de indicación en el texto comentado. 817 bis. núm. cit. la restricción será aplicable a las acciones al portador. arto 35.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad.1o S Por nuestra parte. de mano a mano. II. cit. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades". pero cabe la pregunta de si. si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador. se impone la interpretación restrictiva. núm. 30. sólo sería aplicable a éstas. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador. 351. PIe. El título al portador se transfiere.w' Para ESCARRA es negativa. 102 Ob. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. en general entiende.. En este sentido el texto es claro. 352. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos. ob. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. en efecto. 14. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación. en algún modo. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil. pág. 342.. ob." 105 ESCARRA. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. núm. 29. cit. cit. en contra de lHERING.. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión". empero. cit. Com. la restricción. núm. La doctrina ha dado contestaciones distintas. ob... pág. núm. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". 101 Ob. 103 EsGARRA. 101 EsCARRA. por simple tradición. Para DEMOGUE.. las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos. las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia. JI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada. pág. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas. .. cit. 748. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente. pág. ob." (c. la respuesta es positiva. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales.

. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. ob..).fUS restricciones. 347. y de las aportaciones de la doctrina. G.1.07. Ahora bien. S.108 Además. S.328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. ]US. entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre. pero. ob. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles. 10 que sería perfectamente lícito. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones. dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa. que la simple inserción de la fórmula del artículo 130. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala. en la sociedad anónima la situación es la misma. G. cit. debe tenerse en cuenta. No existiendo estas cláusulas. M.. por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. G.). pég. 1942. pdg. cit. L. L. 14.106 es decir. L. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos. 493. M. pues se excluyen las mortis causa. 31 y 57. salvo pacto de continuación con los herederos. creemos que no puede referirse a uno y otro caso. 101 GIERKE. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social. M. Pero. puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. en atención al cual se admiten las restricciones. pág. S. 67.

. M. Es cierto que. G.H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. 1903.l09 Bien entendido. Sobre ello.' 109 HO . G. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. cit. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular.. La 1. M. S. el problema surge con toda su gravedad.. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. M. 1. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones. que caben redacciones más restringidas. fue justamente el concerniente al precio. fracción JI. con la relativa a los títulos de crédito. 282. como ya hemos dicho. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos. con pago de la acción en proporción al . porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. el artículo 130 no configura un derecho de tanto. de lo ordenado en el artículo 130. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado.activo social. Naturalmente. no más amplias. pág. G. de! articulo 130. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. pero. esta última por sí no toleraría las limitaciones". y especialmente 306. S. J. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. ello es una grave laguna. Precio y plazo. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. véase Anales de Droit Commercial. y sigs. S. para e! derecho de separación de los accionistas. En Francia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades. 1. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. en cumplimiento. a efectos de su cotización. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto.

aunque para evitar inútiles discusiones. pero. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. G. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial. que los artículos 33. por aplicación analógica. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . sino que el plazo sería el de quince días. 57 Y 66. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. creernos que no es aplicable el artículo mencionado. Comunicacián. En efecto. la interpretación analógica cobra. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. S. pág. 364. la ley no lo prevé. I. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos. AsCARELLI. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. en el silencio de la ley. Por ello. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. 1. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. esto es. 497. susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente. Pero. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. y en definitiva.. precisamente. anteriores o posteriores al pacto de limitación. 1. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece. ante el silencio de los estatutos. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. . ya se trate de acreedores del socio. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. ob. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. M. G. todo su valor. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. S. M. cualquier sistema de comunicación será admisible. que considera inadmisible la objeción de Traano. una prohibición de circulación.. sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. cit pág. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA. en este caso.

. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad. 40. cuando se trate de acciones al portador. pág. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. este sistema no es invocable. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. podrá negarse a practicarla. cit.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración.la sociedad puede desconocer.v» Pero. "1"12 113 . pág. frente a la sociedad. C.. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal. que la cláusula tiene eficacia crga omnes. la compañía. 498. cit. es decir. la eficacia de esta. y. e invocando el articulo 130. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos. 846. el negocio jurídico es perfecto. en virtud de lo dispuesto en el artículo 129. considera que la transmisión sin conocimiento es nula. M.. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable. fr.). APPu1Jti. 11. Además. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito." GIERKE. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos. por consiguiente.. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador. ob. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas. cit. En este sentido AsCt\RELLI.. 246. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. ya que no hay registro de socios.uAsCARELLI. pág. pág. por lo que ante la dificultad de fijarlos. se trata de un negocio realmente ínexistente.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. ob. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios. en efecto. Co." 114 WIELAND.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29. que . Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión. ob. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión.

L.. Civ. por lo menos tratándose de acciones nominativas. Tít. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero. G. Según los artículos 128 y 129.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. 'C. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles. Notas al AsCARELLl. D. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. como. Y Op. como en determinadas circunstancias. o. Cr.. J. M. 443 Y 445. 2887. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización. 341 Y 344. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. L. 445. págs. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130.'15 Arts. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. 3-36. 11'0 RODRfGUEZ. En el caso de que el juez ignorase esta situación. . F. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor. Y 2080. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. L. Tít..r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. S. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos. Y Op. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. pág.. por ejemplo. 2882. De acuerdo con el artículo 24.

pero no la de la escritura constitutiva. materialmente imposible. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio.). ál. En todo caso. sin consentimiento del Consejo de Administración.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. no por las sociedades. 490-491. Brevemente. 1. con el alcance que determina al respecto el Cód. es aquella por la que los socios. analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones. cil. 430. en la escritura constitutiva. 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere. Civ. cit. sería nula como contraria al orden público. Esta cláusula es posible y lícita. 119 Ob. ob. no previstas en la Ley. Ob.uv En el derecho mexicano. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. hecha por los socios en cuestión. 342. respecto de la validez de esa cláusula. 111 118 . nota 42. Véase el capítulo 11 anterior.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto. S. (arts. En primer lugar. 11. prometen vender a ciertas personas. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total. sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta." . entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. en los estatutos de la sociedad. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. pág.. dentro de cierto plazo y condiciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. es inadmisible. G. M. La doctrina está dividida.20 En este mismo sentido AscMELU. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada . 2243 y sigs. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase. CJáuslIlas restrictivas en la ley.. L.Es cierto que tal cláusula. Ji no es con conocimiento de la sociedad..} págs. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas. pág. un número determinado de las acciones que ellos suscriben. Ob. F.} pág: 493. D. ca. pero no puede tener efectos reales. socios o extraños.

s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. G. pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. 141. Por último. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. como nominativas. 116 y 117. por lo que tanto el primer titular. en lo concerniente a transmisión de acciones. deben considerarse como ineficaces. M. M. Las acciones al portador. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad.) (libertad de . se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. S. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. es decir. es decir. Sección séptima. no determinan responsabilidad para sus titulares. si son liberadas. 1. 1. Ley de circulacián y Sil alteracián. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados. M. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. al imponer formas especiales para verificarla. S. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones.). Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. pero si no lo son. no implican responsabilidad alguna de su titular. G. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. lo haremos al considerar el deber de aportación. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. pero como la Ley (art. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción. 1. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. S. cuando quiera. G. y al portador. Las acciones nominativas. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal.

Por esto. M. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. ob. pero cuando se trata de acciones nominativas. Cr. por endoso. fr. G. 261. S. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. 117. no hay dificultad ninguna ya que. pág. Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. no funciona el derecho de conversión. M. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas. en su párrafo final. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador. . cit. 1. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles. es decir. pero no por el socio por sí. en su prrafo final y 128. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea. aunque ello perjudique a los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación). Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren.). S. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. L. las acciones. Y Op. los estatutos prevean que serán siempre nominativas. 122 Además la L. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. si los Estatutos no prevén nada en contra. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. y la transmisión no ha sido cambiaría. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador. IV. como hemos dicho. G. Si las acciones son al portador. Tít. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. J.. como valores patrimoniales.. ya que el artículo 117. lo dispone así en su artículo 21. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo..

Seccián novena: Clasificación de las acciones. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él. Tít. G. en atención a los derechos que confieren. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto.. La firma del juez deberá legalizarse (art. o preferencia en la percepción del dividendo. 38. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad. L. Esta transmisión produce los efectos de un endoso. etc. consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. dividendo y participación en la cuota de liquidación.. o en la de cuota de liquidación. C.336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. S. Y Op. en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts. 28. . L. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso. Ley cit.). deberá anotarse en el título de acción".). de adjudicación judicial. M.. Esta anotación la practicará el juez. As! lo prescribe el artículo 131. párrafo 3.

n. WIELAND. y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. Por otro lado. 45.. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema. FISCHER. en atención a su calidad de socio. pág.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas. ob. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. el accionista. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. al importe del patrimonio social. cit.s La responsabilidad limitada. 46.. pues. ob. Origen histórico. pág. sino también interiormente. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma. pág. 99. cit. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. cir. " . La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. durante los siglos XVII y XVIII. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes.. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés. 1 :! WIELAND. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad. frente a la sociedad. requiere la limitación de sus responsabilidades. ob. H.

tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. cit. Es una excepción el derecho italiano." Il') Derecho comparado. porque es incompatible con la limitación. AsCARELLI." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad. En el derecho continental. sino también a las prestaciones distintas. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias. pág.. en el contrato social. (it.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. M. IlI') Derecho mexicano. S. ob." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. en ge· 3 FISCHER. ob. ni por acto expreso. ob.. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. dI. S. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. M. loco cit. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. pág. lS VIVANTE. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada. De todas maneras. cit. el derecho de separarse de la sociedad. Y esto. G. 147.. . G.. pág. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez.. El principio que formula el artículo 87 de la L. avances y retrocesos. o de tipo continental. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. aportaciones de especie convenidos." • FISCHER. y no en otros de naturaleza distinta. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. sino. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. ob. dineros. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas. 220. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución.

M. por esto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. y con razón. . No puede renunciarse expresa o tácitamente. No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista.. G. n BRUNETrI. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva. ob. pág. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. ob. Existe un deber de aportación limitada. la de compensar pérdidas. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. 105. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. directa o indirectamente. 1. cit. 2.). Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. por cuyo importe se responde ilimitadamente. No obstante el principio general que acabamos de formular. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. S. M. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. 7 GIBRKE. 7'. Remisión. por lo que se ha dicho. 264. precisamente por su consideración como tal. pág. D) Excepciones. 102." B) Carácter. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. cualquier deber de prestación. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase." C) Contenido. 1.). Así. ca. S. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art. y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. G.

etc.. No depende de su consideración de accionista mayoritario. toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar. . Fuera de estos casos. G. si tiene el control de hecho de la sociedad.. 1. "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". pero es ilimitada. por los actos ilícitos imputables a la Compañía". Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. párrafo 2. ya se trate de un ilícito penal. l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. no del socio frente a la sociedad. pero compacta. sino actividades sociales ilícitas. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. 4'.. S. las reservas que haya creado y. y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. para el caso de insuficiencia del patrimonio social. Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES.).)." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art. a consecuencia de opera- ciones sociales. G. de Q. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". 1. en suma.. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" . tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. de la simple tenencia de una mayoría relativa. párrafo 2. "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. es subsidiaria. Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad".. pero. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1. sino del socio frente a tercero. La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto. 19. S. 1. La responsabilidad que aquí se prevé. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria. adicional a la de la sociedad. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual. 21.). . . frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones. "Siguiendo estas ideas. M. el activo con que cuente. porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. ya de un simple ilícito civil. M.

II) Responsab. . como la no inscripción es un acto ilícito. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. si fueren demandados conjuntamente. M. 29 Para el análisis de esta situación. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. no es imposible. S. 8 Véase capítulo IV.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. incluso la anónima.. G. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7. en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. Si ello sucediera. G. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. Realmente. todas las sociedades mercantiles. tienen una responsabilidad ilimitada. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita. M. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. establece el único caso en el que junto a la sociedad. S. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores. L. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad./idad ilimitada de la sociedad. En definitiva..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. Precisamente por esto. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa. puesto que es legalmente obligatoria. L. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. El artículo 24. responden los accionistas. al final. junto a la responsabilidad patrimonial social. del Título Primero.

México. Y la Empresa Mercanlil. 72 y sigs. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala. 1941. precisa que siga un largo proceso de gestación.. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares. que no creemos necesario repetir. según la expresión empleada en diversas legislaciones. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares. págs. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. G. Podemos.• 1942. F. y. en el Departamento del Distrito Federal. su capacidad incompleta. que a nuestro juicio.4s sociedades irregulares.. en definitiva. . México.1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos. que modificó el artículo 7 de la L. D. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. etc. para el pago del impuesto de apertura. pues. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. M.CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. debidamente inscrita. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria. J. aunque. aunque su existencia sea limitada. S. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma. F. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. por ejemplo." 1 Así. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. D. 2 Véanse RODRíGUEZ. 1. así como el correspondiente a capitales en giro. debe legalizar sus libros.

APPU1Ui di diritto commerciale." Desde luego. 1) Naturaleza del acto creador.e Nos Iimita3 GIERKE. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. Desde el punto de vista del derecho mexicano. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales." 4 Véase RODRÍGUEZ. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno. e inscripción en el Registro. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad. F. 1941. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. se forman el contrato y Jos estatutos. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría. ob. . ctt. pág. I/ contrasto di societá commerciale. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. En el primero. cis. págs. ]oAQufN. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio. en el tercero. pág. D.344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista. y la AULETIA. 1931.. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. 64 y sigs. 270. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. México. que serán estudiados en su oportunidad. 254. aportación del capital social. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social. pág. ob. ob. págs. GARRIGUES. Recorridos estos tres estadios. 1. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo.s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn... que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. en el segundo. 1937.. y la bibliografía que cita.. especialmente la obra de AsCARELLI. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. aportación del capital fundacional. 17 y sigs. BRUNE1trJ. la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley). cit. La empresa mercantil. 137.000 como mínimo).

las prestaciones son atípicas. El contrato social o contrato constitutivo social. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. VII. 92. otro puede aportar bienes inmuebles. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. párrafo final. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. M. 112. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. En un contrato de compraventa. en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. fr. Un socio puede aportar capital. S. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts.. 124. 186 Y 193). 123. En el contrato de sociedad. 103. 130. 100. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. fr. Los estatutos. por el contrario. otro su personal actividad. como se dice en el artículo 103. VI. G. 114.). 93. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. 21). en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. arrendadores conjuntos. En el contrato de organización. En el contrato de organización. sino una serie de contrapartes. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos. si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. fr. y concretamente en el de sociedad. etc. cada una de ellas no tiene una contraparte. según el artículo 6Q . JI) Contrato y estatutos. 108. n. 11. fr. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. 182. 101. 113. en su párrafo final. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. . y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos.

de las personas vinculadas por la relación social. ca. Frente a terceros." 1> Vid. En el aspecto interno. estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley. no permite. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación. 'carece de relevancia jurídica. fr. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. No pierde su naturaleza contractual. se llega a la conclusión . conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica. y estatutos. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. Por esto. págs.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos. se confunden evidentemente estatutos y contrato. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo." "Los. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. en el actual ordenamiento mexicano. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. ob. una distinción clara entre uno y otros. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular. nos llevan a la conclusión de que esta distinción.. En la práctica. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. los estatutos no tienen fuerza coactiva. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. Teóricamente. sino de los particulares. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. no forma parte . la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos. tal poder normativo. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. BRUNEITr. aunque sea muy amplio. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. en realidad. III) Naturaleza de los estatutos. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. contrato y estatutos se confunden y mezclan. 148 y 149. VII. puede hacerse la distinción entre contrato. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo.

pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. E. a). esté íntegramente suscrito. en efectivo. que señala la Ley en su artículo 89. por ejemplo. fr. Inst. L. lII). (v. I. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. por lo menos (87. aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. precisa que existan aquellos supuestos. fr. S. Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. in [ine]. sin que se haya exhibido. 8'.) . priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art. 1." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. M. Cr. que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. G. fr. I). o que aquélla no puede obligarse. I. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital.con las normas legales vigentes. en censonancia con las leyes generales. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. en absoluto del ordenamiento estatal. ni con . lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art. también arto 8. Cr. El número mínimo de socios ha de ser cinco. M. menor de $ 25. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero.000. sin que el capital social." Por esto. que de una fundación sucesiva. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. (N. ír. A) Condiciones jurídicas de existencia. 8. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste. que no puede ser . que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. G. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. b) El capital mínimo no es el de 25. El estudio de estas condiciones de existencia. S. 1.000 pesos.)." (XLII) Véase nota XXV. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica. lo mismo si se trata de una fundación simultánea.

Inst. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. fr. fr. cualquiera que sea la forma de constitución. (N. La lectura de los mismos nos manifiesta. la confusión existente entre contrato y estatutos. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. J. 1I). señala un contenido mínimo a los Estatutos. IV). S. F.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. fr. L.). 3'. S. G. E. 91. Sin embargo. (XLUI) (XLIV) . L. cit. fr. Véase nota XXVI.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69. III). 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. La 1. (N. ob. B. 2' ·3' Objeto de la sociedad (art. F. s. Inst. 17. F. 3'.) Véase nota XXVIII. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse. B) Contenido legal mínimo.). L. Inst. E. por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre. Inst.) (XLV) Véase nota XXVII.348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades. en relación con los artículos 91. fr. .)." como se deduce del artículo 6IJ. ya citados. 6'.(xLrV) Por último.. L. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. una vez más.).) 11 GIERKE. L. Inst. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva. fr. S. M. 6'. 11. pág. e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art. en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250.(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. 3'. la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" . representado por acciones de tesorería (art. 92 Y 101. por supuesto por encima del mínimo.). L. (N. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art. Su denominación (art. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima. . 17. Inst.

menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado. Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios.' Además. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art. 69 Lo que cada socio aporte (art. en ciertos casos. 6'. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. fr. Contenido legal. aunque no haya esta autorización. aunque dentro de límites restringidos. V). fr. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. El nombramiento de uno o más comisarios (art. C) legal. esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. 91. pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. VII). Sin embargo. De este modo. V) expresando la parte exhibida (art. 91. así por ejemplo. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley. 100 Y 101). VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. 11) y las características de éstas (art. 92. Que la ley confiere a los estatutos. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. en principio. 6'. fr. fr. 91. IV). la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. modificable por el acuerdo de socios. ob. VI). siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. nombramiento de administradores y representantes. fr. 7' 89 El domicilio social (art. sobre administración y representación. fr. 115.. 5' El importe del capital social (art. 91. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. 91. fr. t FISCHER. 1). I11). 91. fr. 6'. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. fr." . Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. 6 9. cit. la división en acciones (arr. pág. 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art.

todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima.a1'a la constitución de la sociedad. convenios comerciales. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones. e Véanse F'SCHER. de estructura aristocrática. Deben fijar. y mientras que en Holanda. Los tres sistemas son: el del octroi. en la Francia monárquica absolutista. BERG. . dt. la emisión de acciones de trabajo. pág. para ejercer ciertos derechos de soberanía. E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. ob. especialmente a las sociedades coloniales. GARRIGUES. además. El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. pág. cit. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad. Finalmente. el de la concesión y el de las disposiciones normativas. 29. dice FISCHER. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. 1. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas.. el pago de dividendos constructivos. tales como el de declarar la guerra. En 10 que concierne al derecho público. la retribución a los fundadores. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. establecer tribunales. D) e/átlSltlaS especiales. Die Aktienge. 242. en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios. ROCES. etc.. siguiendo a FISCHER. la amortización de acciones. En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados. los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p. la creación de acciones de preferencia. las aportaciones. el octroi autorizaba a la sociedad. ob.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII. En ciertos casos. 1. 226. Hay una traducción españole de W. pág. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. la concesión. las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección.e El sistema del octroi puede resumirse. no en numerario. Además. hacer fortificaciones. 1.350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. GIERKE. las disposiciones normativas.

porque cuando se organiza como país independiente. El sistema del octroi era incompatible con las exigencias económicas y políticas de la época. Madrid. subordinada a la expedición de una cédula real. 1869.» u A pesar de lo que decimos en el texto. Esta libertad absoluta ocasionó los más graves abusos. La no intervención total era desastrosa.• pág. 548. al de concesión administrativa. El Estado sólo se reserva el derecho de conceder la autorización para el funcionamiento." Por este motivo se pasó del sistema de concesión . que fue levantada en 1796. se divida en acciones. En España. y todos los reglamentos que han de regir para su adrninistración y manejo directivo se han de sujetar al examen del Tribunal de Comercio del territorio. Así nace el sistema de la concesión. La creación y el funcionamiento de la sociedad son actos privados. en que el público atónito presenció los mayores escándalos y los más punibles desafueros". previo el examen de los estatutos por ciertas autorida