JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

. . .
. ..

.
..

.
. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

. Titulares. Naturaleza jurídica. Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor . S. M. recibos. Valor igual. certificados y acciones. Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea. Origen histórico .. limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador.. 'Finalidad. Valor. número de bonos y titulares.. .. G. Forma de los títulos . Concepto... acciones y obligaciones .íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS. Acciones con valor nominal y sin valor nominal. La acción como valor fraccionario en concreto . constancia en la escritura. Responsabilidad por la emisión . su fundamento. . ¿Cuáles son esenciales? . . D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes . Emisión.... L. Aspectos de su estudio . Derechos que conceden. La Exposición de Motivos. representante común... Naturaleza y .. ... . . Derecho del accionista a la emisión de los títulos. Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción .. : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital. contenido. .. . normas generales del C. 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART . Naturaleza jurídica. L. .... emisión. Civil) Cuantía mínima de la acción. .. G. . . S. Interpretación del artículo 122.. bonos de fundador.. interpretación del artículo 122. La acción como ritulcvalor. 59 Principio de la intervención pública . Régimen general . 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital .. . Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. a la _par y con prima. 271 L. (Relación de copropiedad.. 266 .. . .. Divisibilidad. Concepto y rerminologia. M.. M. .. Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción.. . 268 responsabilidad de los condueños. Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados. Derecho francés . Acciones de numerario y de aportación. 4 9 Principio de la intervención privada . S. . Emisión. valor.. Forma.. 296 . Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. . 267 Acción y cuota. Naturaleza jurídica .. facultades.. requisitos. Inalienabilidad. . G. liberadas y pagadoras. 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto. Cupones..

. .XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce. Consecuencias. 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano . El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas.... . . . . 4. Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador... . 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. . 6. no previstas por la Ley . interpretación del artículo no. 3. CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular.. Valor de esta última. Concepto.. Consecuencias. . Procedimiento para la amortización de acciones.. _. . L. Reivindicación de unas y otras ... .. Teorías del dividendo y del reembolso. S. Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia. .. consideradas como expresión de la . RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada ... .. Naturaleza jurídica de la amortización.. Sus diferencias. . . M.. Amcrtianción de acciones y de obligaciones. 5. e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado.. . Cléusulas restrictivas. ... . restricciones convencionales permitidas • por la Ley. . . SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. . G. 2. Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia. D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación .. calidad de socio . Conversión de . Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. . .. Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador . REGIMEN DE RESPONSABlUDAD. 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones.

. 11'j Diversos supuestos . Naturaleza jurídica.. IV) Fundación sucesiva . " .. 1') Concepto . D) Cláusulas especiales . ". Significación del momento fundacional. ll) 111) IV) Contratos y estatutos . . Evolución histórica en México. e) Contenido legal." 1') Derechos al dividendo . . D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores ." . . Nue... Derecho extranjero. Depósito del mismo B) Suscripción . 111') Fundadores ... . V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad. ..' . . .. Aportación del capital y formalización Clases de fundación. . la concesi6n. 1) Principales . las disposiciones normativas .. Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales . A) Conceptos generales 394 394 394 394 . .. . El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " . .. . . . 1') Concepto 11') Momentos de su proceso .. 111) Fundación simultánea .. D) Contenido legal mínimo . modificable por el acuerdo de las partes.. . Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia .... B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '. vas tendencias . Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'. Supleroriedad legal . V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido.... . .. 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital . ... sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi. E) Requisitos especiales: autorización administrativa. ' .... A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones . Naturaleza de los estatutos . .. ' ' . A) Redacción del programa.. " ' ' ' ' ' ' ' . Ca/ificad6n .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. ..udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales .. .

. ..XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs. Ley General Sociedades Mercantiles.. limitaciones. 412 Derechos de administración . . Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . _. Capacidad para ser representante. Su Exposición de Motivos. 428 C) Representación. .. 424 g) Acciones de voto limitado. B) e) Carácter y naturaleza. 4.. El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención . . 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases . . C) Otros casos _ _. . .. . redacción del orden del día y representa. Interpretación del texto legal ". 412 1') Derechos de convocatoria. Tiempo. Carácter. Problema general y crítica del texto legal. . . . .. 419 a) Doble aspecto de su estudio. . Titular del derecho. . .19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades .. . limitaciones. . . ción. F) . . . _. Ejercicio... depósito regular. . Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados . .' .. . Significación y naturaleza . . 447 . . ...ren. . _. .. . ' _. . ' . Realidad de los dividendos. . .. Su fundamento práctico jurídico. Poder para dls.. 416 B') Extensión del derecho de voto.. . Sus notas. Contenido de la representación.. 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u . Remisión . . usufructo . . .. 421 e) Aspectos críticos . Forma... Representan. . .. El principio de igualdad y la protección de la empresa .. " 420 d) Motivaciones económicas . Derechos patrimoniales accesorios . . . _. .. poner o para administrar. " _."'" .ru) _.. .. 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto. .. . . sentido racional de su posición. . . rechos a las ganancias y derechos al dividendo . . . . ... . . . . . . . . 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano .. 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad. fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto.. JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . .. Determinación de las ganancias.. tes legales ""... De. prenda.. Las acciones de voto privilegiado . Representación directa e indirecta. .. Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario . embargo. 413 HI') Derecho de voto ". . .. . . fideicomiso.. 413 A) Conceptos generales. . depósito irregular. . . Esencialidad del dividendo.' . . H) Plazo para el cobro . . . . . . G) Titularidad .. . .

F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis. a') Sistema de la responsabilidad solidaria .. H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas . . IIl') La aportación en especie . Concepto }' naturaleza... ..ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS.. . . en quiebra y en liquidación . Importancia práctica.. . Formalización B) Obligados . Gal'011líos pasivas J' activas. 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación . ... e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero . I') Concepto y clases. D) I1) E) F) Unidad del voto . .. . Casos especiales. . Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto . Remisión a otros lugares Cesión legitimadora... Forma. b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui. Sistema seguido. a') Antecedentes . E) Tiempo del pago . A) Cumplimiento. rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano . Significación I1') Aportación en numerario . . -. Remisión Derecho de control. G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto . carácter solidario de ésta y sus peculiaridades . Sujetos obligados. . . .. 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 . Limitación temporal de la responsabilidad.. Derecho extranjero. IV') Otros derechos de administración. b') Legislación vigente.. 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría..

pág. Creciente importancia de la empresa colectiva. Appunti di diritto commerciale. Tratatto di diritto commerciale. en todos los Estados contemporáneos.' La empresa con titular individual. 5' ed . jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna. Cuando hablamos de la empresa colectiva. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía. 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado.ed. . 1936. pág. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. núm. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. esto es. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. 2 BaUNElTI.' Por eso. Lezioni selle societñ commercieli. Cedam. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social." En el mismo sentido. 39.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. Socicta e associazioni commercisli. la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad. 1936. ASCARELLI.• 11. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración.. 18. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro. 1. Pádua. 10 mismo en los capitalistas liberales.

JULIUS VaN GlERKE. etapa. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. transitorio. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces.2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". por otro. y. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica. por un lado. una vez nacidas. pág. por el contrario. Turín. históricamente (o dogmáticamente). 163. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras.. así. Diritto commerciale." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. que debe realizarse en un plazo breve. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. una sociedad de nombre colectivo modificada. Breoe esquema histórico. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. 201. en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional. han tenido reciproca y diversa influencia. Al estudiar cada una de las formas de sociedad. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. Desde el punto de vista histórico. 1929. pág.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. y. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. 4 GoLDSCHMIDT. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. Milán. En una primero. 106. no es. pero. .arrancan del tipo latino de la commenda. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator.s Los motivos de este fenómeno se encuentran. :. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona. 1. 1913. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-. Handelsrecbt. pág. 1937. organizado' racionalrnente. n. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. Berlín.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA. la sociedad en comandita. 3:) ed.

se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. que se estructuran en dos formas. Se trata de las sociedades colectivas. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. . mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. III. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. las formas económicas y jurídicas. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. como acabamos de ver. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada. como expusimos en el esquema histórico precedente. La sociedad en comandita. las mismas que. se reducen a tres. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. por el contrario. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. sin distinción. que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. llamados también comanditados y gestores). de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. sin conexión entre sí. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. divididos en dos categorías. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. Estas tres formas tienen. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia. Por último. con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. etc.). De la antigua commenda. poco después. Konzern. tres distintos orígenes. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. en comandita y anónima. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios. Es una sociedad de origen familiar. Kartels. ya en el curso del siglo xx. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad.

4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. S. etc. Por un lado. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. con acierto a nuestro juicio. Así. L. G. supresión del libertinaje contractual. la forma capitalista por excelencia. La sociedad anónima es. por el articulo 229. fracción IV. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . a 10 más que se ha llegado. Por otro lado. vigi- lancia estatal. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. M. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. es a restringir la competencia de la asamblea general. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. En otro aspecto.). encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. problema resueIto negativamente. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y. ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. de sociedades que no son sociedades. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . esto es. es decir. desconectado de la influencia de los socios. Sin llegar a estas conclusiones. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. Finalmente. dividendos preferentes. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. reglamentación imperativa por la ley. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político.

Edición de París. como son las grandes combinaciones económicas. En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero. Cada Barra daba derecho a un voto (art.) 1946. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. etc. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz. D. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. Hacia la misma época. que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras. 1858. Trusts. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. que habían de pagarse en géneros y frutos. Korzern." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado. 11). subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. sin que haya embarazo ni impedimento alguno"." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia. con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). México. . se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí". Kartells. La sociedad continuaba. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. F. de [echa JI' de abril de 1783. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. 6). que llaman Barras.. a pesar de la muerte de un socio. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. estando obligados los herederos a seguir en ella.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil.

" La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN.6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. en e! que. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. En e! Código de Comercio de 1889. Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. En el Código de Comercio de 1854. la sociedad en coman- dita.). 1883). no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva. la sociedad en comandita simple. la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. se reconocen esas mismas cinco formas. ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. la sociedad anónima" (art. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883. hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts. IV. además. pero. además. Sociedades civiles y mercantiles. (arts. Madrid. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. la sociedad colectiva. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. y. en cambio.. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. la sociedad de responsabilidad limitada moderna. a saber: 1(1. Co. con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1. Finalmente. la sociedad anónima. 589 a 592 C. 493 y sigs. de 1934. 2tJ. M. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva. Co. 355 y 356).. 593 a 619 C. 507 Y sigs. cit. 1929. 231)..). S. M. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. 3'.. . G.

TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869. o puramente inmobiliarias. 136. 1929. París. la ley belga de 1873 y otros más. En Francia. Civ. J. y el civil que. 77. no encontramos ninguna otra semejante. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. fuera de la citada disposición legal. El 2688 de! Código Civil de! D. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. de la finalidad de la sociedad. En derecho comparado. 1925. en lo que se refiere al derecho civil. Sociétés civiles el Droit commercial. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. como ocurre con el italiano. en cuanto a la ley mercantil y mixto.. Como se ve. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. Diss. pág. Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. Des sociétés commerciales. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. P. El El El El basado en la profesionalidad de las partes. se limita a tradiciones rnedievales. 29 ed.. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C." "Individualmente hablando. En algún viejo ordenamiento.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. 10 . PIe. Tratasto del!e societá commerciali. 1. como dice MOSSA. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles. de la intenci6n de las mismas.. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. de la forma de constituci6n." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes.. París. F. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso. pág. con e! japonés. Pero. 11 SOPRANO. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo. desde 1834. D. F." Por último.

Y añade: "Son comerciales . puede constituirse en forma mercantil. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. objetivos y formales. por consiguiente.. A. ca. en vigor desde el 1° de abril de 1967. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. núm. pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). por la consideración particular de que en México. puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". y el artículo 4. S. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho.13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. 1755. criterio que persiste en la L. independientemente de su finalidad. los siguientes: El alemán. que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. modificado por la de l' de agosto de 1893.). el 2695. Son sistemas objetivos mixtos. actualidad por la nueva ley No. 13 Véase PIe. su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). En segundo lugar. La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. 111. puede decirse que toda sociedad. No está limitada ésta. A. la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la. A. ob. L. El francés.. Este criterio formal. 66-537 de 24 de julio de 1966. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). S. que declaran que "cualquiera que sea su objeto. relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones. que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles. las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. Alemana de Sociedades Anónimas (L. nunca ha respondido a una verdadera necesidad".8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. según los párrafos 210 y 320 del C. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867. ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. En tercer lugar. Co. G.

D. someramente. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. '" En no admiten. 19 En cuanto a la personaHdad. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts. Civ. quiebra. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N.. Civ. F. En suma. ." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles. cuanto a la forma de responsabilidad.'cualquiera que sea su objeto. C. En el derecho mexicano no puede presentarse el problema. D.). pág. E. razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas. las sociedades en nombre colectivo. D. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma..). 14 RIVAROLA. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. donde que no sean V. xico.. y se niega a las sociedades civiles. F. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran. 2704. F. Civ. 111. 376. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. Señalérnoslos. M. G. ya que las disposiciones civiles de momento. COl1 Sociedades civiles forma mercantil. 1938. 49 Todas las demás deriv. Tratado de Derecho comercial argentino. 25 fr. 1I. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. 3' En cuanto a la /. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. 2' En cuanto a la forma. C..adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art. aunque no tengan por objeto actos de comercio. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. Y 2." L~s razones de aparición de es- tas sociedades. Buenos Aires. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales. No es así en Méel C. formas de responsabilidad limitada. S. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. F.). puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma). L.ublicidad. las sociedades en comandita simple.

pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. sino también los que compra para la reventa. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. D. Las formas de sociedad anónima. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. En efecto. F. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. 2693. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta. C. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. de responsabilidad limitada. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. sino civil. C. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. Civ. 2694 del mismo Código). El problema de las sociedades civiles por su objeto. Civ.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. que adopten forma mercantil. Sin embargo. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil. F. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. sociedades civiles. pero no hemos de ocuparnos en ello. queda resuelto con la adopción del criterio formal. 2699. a los administradores sociales. centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. salvo pacto que la amplíe. No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. Ahora bien. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. . En otras legislaciones. D.).10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos.

nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. como persona jurídica y como conjunto de relaciones. con ocasión del análisis particular de cada forma social. Aluden a este triple aspecto diversos autores. y especialmente después. derivadas de ambos aspectos. 1927.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios. lJ contrasto di sacie/a commerciale. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada. examinaremos la sociedad COmo contrato. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. 15 AULEITA. En primer lugar. es decir. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. . que existen entre los componentes de la sociedad. en éstos. Milán. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. será examinada al tratar de los efectos del contrato social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. propias del contrato de sociedad. Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles.

entre otros. en el sentido de manifestación de voluntad. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso. Contrato y estatutos. cir. 93. de estatutos. 26. 46. VIII. ob. se encuentra una definición del contrato de sociedad. Co. 71. 85. 1. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria. 123.113. 34. hablan los artículos indicados. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social. XII. 72. 83.. XI. loe. S. Mere'l pág.124.. de carácter preponderantemente económico. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. 1 SALhNDRA. De contrato.114. Soe.. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos.. G. 195. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. MoSSA. En el Cód. 100. cit. pág. 186. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato. 78. 103 (contrato constitutivo social) 112. Civ. 32. D. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima ." Véase también MOSSA. 84. los artículos 92. 193 L. ob. pero que no constituya una especulación comercial". 101. M. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto. El primero sería el acto constitutivo. estados de la Federación.130." . los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. 70. 185. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO. derogados por ésta. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. 50. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos.182. 190. F. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. M. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. 82. cir. del C.

que contradice el carácter contractual de la sociedad. G. como lo es la infracción de las disposiciones legales.. G/i SJatui deg/i enti pubblici. por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio. A veces. M. se inclina. sino que. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. RAvA (ob. Gli Statui deg/i e11/. 1936. Indicando algunas características del contrato de sociedad. al final. en los contratos de sociedad sus intereses. supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. están coordinados para el cumplimiento de un fin común. mientras que en los demás contratos. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. a tipo associasioo. L. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. las partes representan intereses contrapuestos. que sería el contrato otorgado ante notario. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. contrapuestos o no. por último. Pero. 1934. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen.14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. escrito privado. por el contrario. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación.). Para éste. de la especialidad del mismo. Aunque matizando. 69 . con parJico/ar. . la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. en los demás contratos. que no se extinguen por el cumplimiento. minuta notarial) y escritura. con la doctrina dominante. Roma. 33). S. cir. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. por regla general. pág. Milán. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. y. mientras que en otros contratos el principio fundamental. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. impuesto por la seguridad jurídica.

Madrid. 2 Y § 33 nota 3. sobre todo. 4 FElNE. 1930. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas. en el llamado "contrato" de sociedad. no es un contrato. El contrato. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. Leipzig. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. además. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. 24. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. ROCES. es un acto complejo. En Italia. ración. 1895. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. Naturaleza ." :! Detascbes Prioatrecbt. A) Teoría del acto constitutivo. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns. a Diritto commerciale. Berlín. cap. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría. 13. B) No es un contrato. es un acto social constitutivo. 1 § 63. pero. IV. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. pág. un sujeto de derechos. 124. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo. no es capaz de Crear una personalidad jurídica. 1. ha tenido débil eco. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. debida a GIERKE. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes. 1887. A) No es un contrato.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes.urídica. Trad. Las sociedades de responsabilidad limitada.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. pues no engendra meras relaciones . II. Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. y de éstos para COn la sociedad y. cap. de naturaleza esencialmente distinta al contrato. El acto creador de una sociedad. Por todas estas razones. según GIERKE.

insisiendo. G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. S. algunas objeciones saltan a la vista. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. jurídicas entre los socios..• 1926. 2106. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia . R. 5 Sin embargo. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones. ración su constitución o ley fundamental. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad. 1934. I. 193. (1 RUTH. RUTH. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad. otro autor alemán. "El acto de constitución no es." "El acto en que se promulgan no tiene. Así en cuanto a la. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. fracción VI. concepto de contrato. puesto que ofrece a la naciente corpo. ni de mero acuerdo. pero. G. en el derecho mexicano. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. sobre el tipo de sociedad civil. más que en la creación de la personalidad jurídica.. que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. Dir. ni de acto colectivo. W. 186. sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. H. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. que no puede atribuirse a un simple contrato. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación. se expresa MOSSA." . Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl. de la L. los partidarios del contrato. M. Z." En este punto. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. pág. lo que reconocen. . por eso. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa. e MOSSA. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. pág. En efecto. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese.. de todos modos. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. contrato plurilateral. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla. 2221. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero. un simple contrato de sociedad. pues. con especial referencia a la sociedad anónima.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo.3. J. pág. 480~ J. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem.de una persona jurídica. Por esto. incluso. Comm. dado su carácter de norma jurídica.. cuando las partes son más de dos .

se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. Además.. B) Teoría del acto complejo. 1935. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. México. México. tomo 1. 2' ed. núms.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. núm. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. Esta -según su doctrina. No puede. 97 B Y 98. pág. que han encontrado eco en Italia y en Francia. 196j Rocco. 101. RoDR. 1923. ha tenido esta otro teoría. núms. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios. Hendeísrecbs. Principios de derecho mercantil. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. pág.. tal como es entendido por GIERKE. pág. J.. 1892.ÍGUEZ. Traducido al español por J. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI. en varias de sus obras. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad. F. 318. habremos de partir del concepto de contrato. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. ll negocio gisridico plurilaerale." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE." LSHMANN. núm. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. D. se ha ampliado. pero. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. pero. 1945. págs. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. para referirse a la sociedad. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr. Más amplia difusión que la anterior. y desde luego nosotros la rechazamos. MESSINEO. neJJo schema contrattuale. Societñ e associoxioni commerciali. 2110 ed. por ejemplo. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza. págs. 27 }' sigs. 22. 1923. En 9 1945 y jus. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. con Rocco. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. como avviene. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad.. Roma. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. en efecto. 3' ed. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. v. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. si se considera que esta posición es sumamente discutible.102. pág. La justicia. Esta autocreación sería totalmente ilógica. Madrid. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. posteriormente. Teoría del/e persone giuridicbe. 77: FERRARA. 275 y sigs. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. La societá irregolore. 2 .. 1936. D. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad.tiene una realidad extra jurídica. y de SALANDRA.

plurilateral. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. 8 La sociedad. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. o puede ser.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes. eh). o puede ser. y. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. . Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. sometida a un cierto análisis. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos. es. en tanto que en el acto complejo. en tanto que la sociedad es. No hay. Pero. que no existe. en la sociedad coincidencia de intereses. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad. El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. MESSINEO. sí. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. en el contrato. como la existencia de una comunidad de fin. aun en detrimento de los demás. plurilateral (v. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima. hay. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. negocio 8. una comunidad de fin. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. sin embargo. en una sola voluntad. que persiguen el mismo fin. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. Dicho con otras palabras. pues. ob. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad. Pero esta teoría.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido.

En un contrato de compraventa. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales.. especialmente págs. etc. o AsCARELLI. otro su personal actividad. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. Es un contrato plurilateral. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. las prestaciones son atípicas. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano. y concretamente en el de sociedad. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. por otro. AppIlJ1li di diritto commerciale. 1935. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato." Para ASCARELL. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. págs. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio. la posición de los socios. el mismo. la imposibilidad de aceptarlas. entre otros motivos. Un socio puede aportar capital. pero. 7 y sigs. J. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. cada una de ellas no tiene contraparte. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. D. ímprese. por el contrario. al contrato de sociedad como contrato de organización. en el sentido de que. arrendadores conjuntos. en R. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡. . sino una serie de contrapartes. En la doctrina italiana. 178 a 181. nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. 152 y sigs. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. págs. En el contrato de organización. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. Le unioni di c..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado. 2r¡. En el contrato de organización. la modificabilidad del contrato.). son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio.. otro puede aportar bienes inmuebles. salvo que la participación de la mis.

puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación.).20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio. ob. como contrato de organización.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad. cit. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. F. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común. págs..." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato. F. D. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. El carácter plurilateral del contrato de sociedad.. ob. Civ. 37. 12 AUUlTA. Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes. ya en un sentido más restringido y propio. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes. nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato. la ganancia. Ioc. 1816 C. ob. en relación con el carácter bilateral de los contratos. Otra objeción se ha hecho. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. 37 y 38. cis. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. pág.'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación. incluso en el contrato de sociedad. una vez perfecto aquél.. cit. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación. en el articulo 1792. Pero los contratos plurilaterales. son contratos abíerros. es decir. II. ob. cit. cu.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. cada parte está obligada a realizar su prestación. 423. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. pág. VIVANTE. pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. D. 157. 11 AULElTA. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. En el propio Cód. Civ.. ro MESSINEO. pero no tiene derecho a ello. . los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. núm. o propuesta de los contratantes originarios. 13 Vid.

Civ. pág. pág.. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena. 23. M. las prestaciones son valores económicos equivalentes. AsCARELLI. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones. S. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. 14. ob. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. APPUl1li. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. D. cit. Otro . AsCARELLl. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto. C. ante la imposibilidad de prestar. Appumi. el socio tiene derecho a hacer la prestación.. 44. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. ds. 26. imputable al deudor. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes. pág. otras peculiaridades suyas. F. 45. 15. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. En otro tipo de contratos. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. 50. mientras que en los contratos de cambio. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. 35. 125. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas. 15 AULETrA. Por otro lado. además. . HOENIGER.). a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre.> En el contrato de cambio. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. más la indemnización de daños y perjuicios. G. pág. L. ob. y 2017. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común.

pág. 1934. Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA. y DALMARTELLO. En efecto. es decir.!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. ob. Además. afirman la posibilidad de que la sociedad continué. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali. M. 47. 1937. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. 118 y 119). Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. pero. veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts.. cit. es decir. no de las prestaciones de los socios entre sí. 16 Ver SCADUro. y suprimir en consecuencia la sociedad. y. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. por no realizarse o por no ser posible. S. S. no obstante. G. por la falta de adhesión de. L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. G.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. se dice con razón "que anular todo el contrato. continúa la sociedad. 17 AULETrA. sobre participación en los beneficios. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. . que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. Si en todos estos casos desaparece una prestación. M. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. Milán. Padua. En cambio. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. un socio. que es centro de relevantes intereses económicos. no en la relación de las aportaciones de los socios. En resumen.

Appunti¡ JI. ob. DE GREGORIO. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria.. cada una opuesta a cada una de las demás.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico. M. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L. 418. llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. 258. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. 18 AULE'ITA. ENNECERUS. SCADUTO. Corso di .lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. 9 3 Los intereses de los contratantes son opuestos pero su satisfacción es ordinaria. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio. AULETrA. Durante la vida de la sociedad. 55.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse. G. como contrato de organización. § 192. pág. pág. sociales. cit. con diversa intensidad según los tipos. 62. pág. pág. diritto commerriale. para no hacer su aportación. 29 Las prestaciones se intercambian. § 396. 18 2{l. pág. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad. concluye el contrato.'? Para acabar. 49 Puede haber varias partes. 59 Son contratos cerrados. § 596. 4' Sólo puede haber dos partes. 20 ENNECCERUS. AscARELLJ. S. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos. 59 Son contratos abiertos. ':96. 54. 1'9 GoRLA.

además. 1) Capacidad en general. Aun puede agregarse como elemento. Civ. doctrina. Si se trata de comerciantes. In. Menores e in- capaces. Sociedades. del D. D. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. núm. en general. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. E. causa y forma. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante. Mujer casada. Comerciantes y no comerciantes. comienza a los dieciocho años cumplidos (art. la. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. Apptmt. Civ. los sordomudos que no sepan leer ni escribir. que no esté afectado por vicios. es decir. Prohibiciones. cuatro: consentimiento. F. El Cód. núm. C. F. en la misma postura que los derechos francés. 130. AULEl"rA. (N. Des sociéttés. los privados de inteligencia por locura. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. consentimiento.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798. Por consiguiente. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. 37. idiotismo o imbecilidad. realmente el C. (II) Actualmente la mayoría de edad.) . ob. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad. F. (menores de edad. C. D.. Civ. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. objeto. J. italiano y español. en México. en su artículo 1794. VIVANTE. 102. se mantiene. Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. cit. y el artículo 1795 fr. F.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. Pero. aunque sean menores de veintiún años. 108. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. F. Civ. En Francia.. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión.¡ pág. la forma. que se requiere para la válida existencia de un contrato. ob... ROUSSIiAU. D. pág. Emancipación. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. 646 C. según la terminología que se use. Civil D.). que da importancia especial al requisito de forma. respecto de los elementos generales del contrato. objeto y causa. cit. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450.

se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. C. el contenido en el C. pág. Co. 101. núm. M. no afecte a la cuantía del patrimonio. productividad O mejoramiento del activo patrimonial.. F. (arts. Para determinar la capacidad contractual en este campo. 25 DE GREGORIO. sino que además es necesario que el acto por sí mismo. Turln. Appu11ti. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. puede contraer obligaciones.23 Pero. por lo tanto. 2 y 5. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. át. 24 y 646.. Turfn. núm. ob. Delle sociotá e delle associazioni commerciali. 20 AULEITA. 1934.. Tiene capacidad el que. 1902. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. cit. C. Delle societá e delle assaciazioni commerciali. El derecho COmún es. págs. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" . puede considerarse como un acto de administración extraordinaria.).. por definición.). dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria. 20. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes. les falta una condición primaria: la capacidad. otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria. D.w que no podrá ser realizado. Seguimos a AULETTA. en general. en cambio. pág.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria.w La doctrina. loe. 123 Y sigs. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada. 106. Civ. según el derecho común. Cit. esté encaminado al mantenimiento. _24 MANARA. ob. puesto que. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. pág. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. Milán. SoPRANO. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio." Sin embargo. 1924.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. a nuestro juicio. 102. núms. ~2 28 AULETI'A. ob. . ASCARELLI. NAVIUlRlNJ. 24. Corso. cit. Trattaso delle societñ cotnmerriali. cir. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. 15 y 39.

564. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. D. D. Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. Pallimento. y que. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. 101. Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone.535. Es más. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa. pág. BONELLI. Corso. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. Roma. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio.557. venga a ser comerciante. por ende. 565 Y 566. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. núm. aunque no sea comerciante. Además.). 153). sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. La excepción también descansa en el beneficio del menor. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. De todos modos. VrvANTE. 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial. Tanto la prohibición como la excepción. 27 Rocco. más que actos de administración ordinaria (arts. núm. 449. porque se trata de actos de administración extraordinaria. Civ. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. J. Por lo tanto. si la manifestaron (art. 27 pero a pesar de esto. 35. F. La autorización depende del arbitrio judicial. La prohibición se establece en beneficio del menor.. corre el mismo riesgo. DE GREGORIO. No hay en el Código de Comercio. 1933. C. el juez examina la situación de la empresa. 534. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. (Studi di diritto cornm. C. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. § 104. Civ. siendo socio de una sociedad mercantil. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. 556.). ob. F. . Salvo este caso especial. cis.

Actualmente. D. 28 TENA.. F. o ya lo eran antes de la incapacitación. La respuesta debe ser negativa. El artículo 563. pero. 646 C. por emancipación. en las que el riesgo es clarísimo. Civ. el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones. ya que el artículo 178 del Cód. 2' ed. o autorización {art. la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr.). D. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. pág. Felipe de J. heredan la calidad de comerciantes. C6d. V. industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. L. Cív. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. S. Co. 6.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil.). sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. C.. La L. por lo que supone que aquellos también pueden ser socios. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad. 32. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer.. Co. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad.. Derecho Mercantil Mexicano. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. habilitación de edad. y 230). por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. Com. los valores comerciales. F. del D. E. 203. Civ. la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. con las excepciones que a continuación expresamos. del D. / . siendo mayor de dieciocho años. G. M. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970. S. F.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. fr. 67 Y 230. previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts. Todo lo dicho. M. podrán continuar siéndolo. F. que no lo sean por razón de edad. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. Del mismo modo. prohibe al tutor enajenar. M. 7. si heredan la calidad de socio. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. sin limitaciones de ningún género (art. Si los incapaces.). C. M. en México. M. Centrándolo dentro del derecho mexicano. G. Civ. (N. 50. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada. Cód. 1938.

a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. Por consiguiente. por ejemplo. ob. la mayor parte de la doctrina. Precisamente. el artículo 174 del C6d.w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. núm. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido.. con excepción del contrato de mandato. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales. ec AULETTA. No obstante ello. cir. 2280.. En Alemania.. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal. . D. coarta la capacidad plena de la mujer. ya que el juego de los artículos 174 y 176. Cód. pág. Civ. Así. pero. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. F. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. en Francia. C. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. esto es. D. una interpretación amplia. Civ. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio. Civ. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. lo mismo opina. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. 289. México. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. F. no podrá hacerlo sin autorización judicial. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización. No es posible admitir. Derecho Mercttmil. 115. en tanto que la aprobación judicial es posterior. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. F. D.» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. como aprobación judicial. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. 1946. sino que es un problema de legitimación. por consiguiente. En Italia.

). El carácter abierto. Hablamos entonces de una falta de legitimación.. del mismo. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. de derecho obligatorio. Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. por lo menos. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. en la mayor parte de los casos. en la que su marido es socio. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. 11'. típico de los contratos de organización. F. El carácter imperativo. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. también se necesita autorización judicial. que si tiene la misma capacidad que el hombre. Ahora bien. En códigos modernísimos. cuando contrae matrimonio. legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174. y se hable de convenio. 1420. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. véase también el 1476). es un contrato. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. D. nuestro punto de vista. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. Este es. no deja de encontrarse sometida al mismo. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. aunque sea de organización. etc. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. como el Civil italiano de 1942. no es dudoso. Cód. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. Civ. pero. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. Código citado. . salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. Por otra parte.. Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. En el caso concreto. y que el artículo 174. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D.

igualmente necesitará la autorización judicial. la intervención del agente del Ministerio Público. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. Puede discutirse. incluso dentro del marco de la L. sea de ingreso posterior. en cuanto contrato plurilateral. El contrato de sociedad. Por ejemplo. S. como se indicará después. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. sino que ha de considerar . Por lo tanto. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". no entre la mujer y el marido. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. Pueden sustentarse dos criterios. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. Cód. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. por consiguiente. supone el censentimiento de cada socio. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. es decir por la mujer. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. M. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. Por nuestra parte pensamos. F. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. sea fundador. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. Para unos. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio.30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. Por otro lado. pero. Civ. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. sino en su fondo. aun faltando dicha autorización. O. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. G.

G. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. M. (art. El artículo 1795. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. Civ. M. Cód. La solución. 30 AULETTIi. ctt. como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. F.w Para concluir.. En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. hasta ahora. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia.. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. basta con invocar el artículo 6. M. deberán indicarse los nombres. M. sino la inexistencia de las legitimaciones. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad. ob. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. de cualquier clase. en el derecho mexicano.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. D. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles. G. La actual redacción del C. pág. fracción 1. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. más acorde con la realidad. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. C. 12) nos evita este problema. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto.e indica que. L. además de que el artículo 174.). Cód. los corredores. ha sido de hecho.. estas prohibiciones tienen un alcance mayor. Co. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. S. D. En este caso se encuentran. Civ. S. En otros sistemas legislativos. es evidentemente una disposición legal taxativa. 1. F. Finalmente. qu. venga a ser socio de otra sociedad mercantil. porque la Ley se los prohibe. 11) Vicios del consentimiento. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. 11:5. 12. exenta de vicios.). puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. y el juez dictar sentencia en este sentido. Co. ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo. .

1. . mutuamente a combinar 31. S. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto. El artículo 6. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. fracción IV y 229. D. la cosa que el obligado debe dar. Il. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. fracción Il. a las aportaciones. Tras esta exposición. 109. la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo.32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. F. especialmente. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. Así. el mismo !e. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. SIIS recursos o mr esfuerzos. por extensión. 2692 Y. Esencialidad de la "por/ación. nos ob. fracción III. (0111· En resumen. y objeto en su acepción vulgar. cit. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. violencia o error. VIVAN'Ó~. 111. 1. 32 SOPRfu~O. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. 182. por lo qne. D. VI. conceptos definidos por la ley civil (arts. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios.." 32 El Cód. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. 1. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios. G. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. Civ. Civ. fracción Il... Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. tomado en este sentido técnico. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. pág. es decir. F. 6. ob. M. a su vez el objeto de las obliga. es decir por la existencia de dolo. Para otros autores. fr. núm. Por consiguiente. pág. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. habla de objeto en sentido de finalidad.. según el lenguaje del Código. La respuesta resulta del artículo 2688. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. cit. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo.. 81. 2693. en sus artículos 26. 83 Sin embargo. 1812 y 1819). está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar.

y por esfuerzos.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34." S5 Véase AULETrA. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada.de la suscripción de sus acciones. sin excepción. esfuerzos. pero. mente una responsabilidad. la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. ob. respecto de sus socios comanditarios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión. en cambio. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. no cabe más que aportación de recursos.. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica.. que para las de responsabilidad ilimitada. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. porque con ambos se compone el capital social. cit. ob. sin perjuicio --en este último caso. no basta el compromiso de responder." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. pues claramente' dice el Código Civil (art. e nei rapporti estemi. no nos parece que la cuestión resulte discutible.o fin del contrato. Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil. actividades personales. cit. a través de ella. Debe admitirse. 125.r" En el derecho mexicano. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad. pág. 2689) que la aportación de los. e 3 . en cuanto que.. en . pero. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. AULE17fA. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. en cambio. de capital. pág. otro. el asumir simple. puede verse un aspecto del motivo. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos. no cabe dentro del concepto de aportación. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. sólo . pero. 125. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo. inseparabIes de la persona física. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto. así como en la en comandita.

C. entre las establecidas legalmente (art. Civ. Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. pág. 2720. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. F. como sí lo es la aportación. F. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil. J. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. pág. V y VI. causa ésta de disolución. 2688 y 25. D.). que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. puede haber socios cuya aportación consista en industria. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación. S. en la esfera de ID civil (arts. L. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. t. pero. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. 1194 Y el Informe de 1933. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. XXXVIII. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles.). Por consiguiente. La obligación principal es la de aportar. frs. Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. G. S. 212) Y aun en aquéllas. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. F. deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. al menos no figura esta causa de disolución. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . Civ. es decir.. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. El artículo 6. I1) Principios generales en materia de aportación. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. pero no presupuesto de ella. Finalmente.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. pero. C. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. D. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él.

Civ. la cosa objeto de la aportación debe existir. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. M. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. a diferencia de otros contratos. aro 3B AULE'ITA. IV. compraventa. (véanse especialmente los arts. 91 Y otros más. no hacer-. D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos. G. 89. ob. G. arrendamiento. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. Las aportaciones en especie. esto es. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero. 10 que supone que toda aportación es ilimitada. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer. no frente a sus socios. lo que prometa. etc. la aportación se realiza una vez.. El socio debe aportar algo. Civ. S. Debe efectuarse frente a la sociedad. intelectual. 1. derechos de propiedad industrial. sólo una vez.. el hecho debe ser posible y lícito. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes. F. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. préstamo. 1827 Y 1828. hacer. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. M. pero. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable.. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. dt. La aportación como obligación es básica.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. incluso sería válida la determinación por acto de tercero. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones. C. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. pág. . que es el titular jurídico de esta prestación. es decir. 133. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. 64. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. D. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. S. C. fr. F. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito..).

si no lo hay. así como las concesiones del Estado. la experiencia. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución. La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra. Co. y la orientación general de la L. cosa perfectamente fungible. Civ. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. no presenta grandes complicaciones. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). en defecto de este señalamiento. serán exigibles a los diez días después de contraídas. etc. que se cumple por el pago de cantidad prometida. cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. y. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. C. es decir. -Dada la índole del contrato de sociedad.. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. a) Aportacián de numerario.. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. Por la parte aún no entregada. La aportación de esfuerzos. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. La enumeracion que hemos hecho. las dotes de orga· nización. M. Por lo tanto. . como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. C. F. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. es decir. D. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. las aptitudes especiales. en general. si sólo produjeren acción ordinaria. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. Como 'obligación de dar dinero. G. el problema es igual al que acabamos de resolver. M. Si existe plazo.36 transferidas. S. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código.

Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. G.). Ca. Ca. fr. mente. . Desde luego. 1. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. es decir. provoca la mora del socio infractor. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. tiene límites en las sociedades capitalistas. M. c. dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. la de ir a la rescisión del contrato. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad. por exclusión del socio incumplido. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0. G. M. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio. en este caso ante notario o testigos (art. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar.. los gastos de venta y los intereses legales. se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia. 1. fr. M. producto de la venta de las. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el. n. es decir.). el pago de los intereses moratorios. otra. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial. G. M. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. 84. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una.. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. La ley alude a ello expresamente en el arto 120. Il.. porque en ellas el capital es fundacional. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. el artículo 50. 85. En las sociedades de personas. L. los gastos de procedimiento.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto. C. M. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. S. S. S.

Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-. ya de los rcpresentativos de mercancías. Civ. Civ. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. con mucho. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. G. 758. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. para responder de las diferencias de valor. Aportación de muebles. 755. no es transferible. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. P. C. S. Civ. y aun para los propios socios. cabe en este concepto. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. b) Aportaciones de especie. Todo 10 que no es dinero. C. los derechos sobre marcas. El uso o habitación. Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre.38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. Civ. 753 y siguientes C. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. En efecto. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. P. patentes. Propiedad intelectual (art. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. que establecemos por vía ejemplificativa. 1. Dentro de la aportación de especie. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie. Aportacián de inmuebles. D.) deben destacarse: Acciones. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. el caso más numeroso. D. P. D.). puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art. 141. 2. ya se trate de los de contenido crediticio. lo que constituye en la práctica. P. D. lo que es de especial interés para las sociedades Holding.). salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. caben Jos siguientes supuestos. por ser personalísimo. L. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. avisos y nombres co- . en la forma y en los casos que consideramos después. Tltulosoalores de otra clase. En general. M. ya de los de participación.). C.

la de cosa para el caso que exista (aportación pura.). CARLO. Turín. núm. S. págs. M. 14 y sigs.. ob. no es motivo de rescisión del contrato. y SALIS L. 1930. en el caso de aumento." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. Apor/aci611 del nombre.). Hipótesis especial es la de fusión. 63 a 69. 1. L. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o. en efecto. 1924. 134. y en el segundo. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. aguas... F. Sobre este punto pueden verse. que sustituye a las anteriores. 1. es decir.v Concesiones administrativas. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. FRAGA. 21.. pág. ob cit. pág. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. PIe. P. C. Ley de patentes y 81 de su Reglamento. ya de patrimonios sociales. ya de sucesiones. Padue. Además de la aportación de bienes aislados. :1O AutI!. incluso. especialmente págs. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. s610 lo es. Padua. porque la prestación consistía en la alea. Civ. en el primer caso. MAlORCA. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e. 21. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. D. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. dice AULElTA. 134.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-. P. Derecho Administrativo. LA compraoendita di cosa futura.. al suscribir las acciones. transportes y otras similares. sean sociedades en liquidación o no. v.0 Ob cis. 39 bi. 241 y sigs. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia. 246 a 268 y DEGNt. "La acción. 141. cit. 38 Sobre cesión de concesiones. ya se trate de patrimonios individuales. págs. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible.'I"'l"A.. y equivalentes en la L. 1935. mientras no se haya causado. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas. 1826. la existencia de la cosa. pero. La compl'avcl1dita. Aportacián de COsa [utura. págs. 1937. G." 37 Yéanse NAVARRlNNt. 61. LA rosa in senso giul·¡dico. pueda reducirse a cero. . pág." Patrimonios. PIe. Milán. oh. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae].. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento.40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real. ctt. ya de patrimonios en copropiedad. L. 4.

págs. .40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los.. según los casos. insistimos. antes de la celebración de la asamblea constitutiva. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria. las que deberían tener una compensación especial.de la cosa ajena aportada. y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo. C. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta... C. D. el aportante adquiera la propiedad . La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. cit. . SOPRANO ob. S. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación.. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos.. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura. pero sí sería" posible que los socios. págs. sobre compraventa de cosa ajena. . F. F.. . El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable.. de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo. Civ.o o de esfuerzos. J. Esto es P> 41 Entre otros muchos. cuando sea posible. ob. Civ. beneficios. véanse CoPPER-RoYE~. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. como dice el artículo 2688. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. depende del contrato. intelectuales o materiales. ) . de modo que. Como se ha dicho. 114.. en concepto de prestaciones accesorias. En las sociedades de responsabilidad limitada. Sin embargo. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria. cit. o alguno de ellos. El incumplimiento de la obligación de aportación en especie. G.. . Consiste en la prestación de las energías personales. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. M . En los demás casos. 279 Y sigs. 155 y sigs. e) Aportación de trabajo. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. . El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial. L.J. D. En la anónima.

F. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. IV) Efectos de la aportación. S.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ .).que la sociedad adquiere la titularidad jurídica. en la sociedad de responsabilidad limitada. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. Puede paetarse la aportación de trabajo.. G.sólorecibe la posibilidad de utilizar las. "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio. ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede.integran su aportación. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art. C. F. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. mntatis mutandis. que tiene carácter general. de manera . el título de constitución del usuf meto.que hace esta aportación. en nuestra opinión. se trata de una aportación en propiedad. En las sociedades colectivas y en comandita. Esta última aportación debería ser asimilada. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas. como ya antes se dijo. constituirá una obligación para el socio. en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. El artículo 11.disponer de él sin más limitaciones que las que . G. a una aportación en propiedad. En cambio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible.hayan señalado la ley o. Civ. Civ. en la aportación de goce la sociedad . M. S. ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree. M. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio. la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante. 2104. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer. salvo pacto en contrario. C. mientras que lo que caracteriza la vez. L. desde luego. para una hipótesis completamente diferente. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. ya que transmita el constituido a su favor. Igual solución se establece en el artículo 2689. D. 1. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. De dicho precepto se deduce que. Si ello se conviene expresamente en los estatutos. resuelve el problema. como regla general. .e n-el socio. D. por lo que. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo.. de aportación de IIIttfrttcto. a saber: para el Caso en el que se aportase a. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva.

36. J. pág. F. por ejemplo). 43 AULElTA. ob. por ejemplo. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. cit. ob. cit. núm. Así. pero. cit. que se ejercería no sobre el objeto.. cit. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. núm. es susceptible de aportación constitutiva. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha. 142. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad. 541. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. cit. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad. aunque se encontrase en especie en el activo social. 234. uso. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. sino sobre el importe de la estimación. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia. 1." H El derecho de uso. tomo XII. quien considera que tal poder sería irrevocable. WmLAND. J. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. como arrendador. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente." 43 En las relaciones externas. .. 42 PIC. HOUPIN. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. por deudas sociales. usufructo. AULElTA. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad." 42 En este Caso especial. núm. ob. 44 PIe. pág. J. ob. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. pero no traslativa. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad. núm. cil.. cis. THALLER.. técnicamente hablando. pág. 101. J. frente a terceros. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa. 143.... 36. oh. página 865). ob.

Corso di Diritto Cioile. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra. 2017. y por lo tanto las cosas perecen para él.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad. Para hallar una solución a este problema. según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art. F. fr. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo. Il") Riesgo de las cosas aporladas. Cív. es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas. 2017. fr. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. F. Véase sobre este punto FERRARA. de la cosa objeto del derecho). debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art. . D.... F. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas. G. y 2119 Y sigs.. 2017 y sigs.~t. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano.. rr. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts.. 1933. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. o bien por la rescisión del contrato. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Civ. Cód. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. S.). dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases.1. 1') Indicaciones generales. Civ. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa. 12). Pisa. De este modo. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. F. como ocurre en el derecho francés e italiano. D.).. sino hasta que se le haga la entrega respectiva". de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio. ~. Así. r. páginas 32 y sigs. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. D. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. El articulo 11. por culpa de la sociedad o por caso fortuito.). c. c. V) Riesgo de las cosas oporladas. M. art. En efecto. en el ordenamiento mexicano.

' a la sociedad. el riesgo lo soporta normalmente el socio. F. D. y. Civ. con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final. por otra parte. III') Evicciáll. a cuyo tenor. . lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. Cód. C.). III y IV. el riesgo será siempre de cuenta del acreedor. De. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito. en los contratos conmutativos. Civ. sino cuando la cosa es individualizada. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. 2142. mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. Cód. D. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. Civ. D. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. frs. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. F. pero. D. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. a responder de la evic2120. si el perecimiento es por culpa de la sociedad. F. F. es decir. D. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . F. por lo tanto. F. Todo el que enajena está obligado ción. 2017. Cód.). en estos supuestos. Civ. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. Cód. De Jos dos preceptos antes citados. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. V. Finalmente. Civ. todo el género existente en un lugar fijo.. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. aunque nada se haya expresado en el contrato (art. fr. de acuerdo.·D. Y concordantes). Cód. D.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. Civ..). además. Civ. F. C. 2284. 10 que quiere decir que. los riesgos no pueden pasaJ.

4" Lois civiles. si se tratare de títulos de crédito. ¡ 1') Teoría clJsica.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs. Civ. Es necesario examinar el problema de la causa. livre J. consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa. los efectos de la disolución empezarán . ilicitud del objeto. esto es indiferente. L. pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. section J. El artículo 1795 del Cód. causa . Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. vicios del consentimiento. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos. D. así como de la solvencia de! deudor. Cód. de su motivo O fin. D. junto al consentimiento y al objeto. fin o causa. Esquemáticamente. luego incumplida por los motivos indicados. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos.. y 2412 Y sigs. Llámasele motivo. esto es. en la época de la aportación.." En la sociedad. F. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. S. y falta de forma. según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario.. 2184 y sigs.. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. hallamos un tercer elemento del contrato. . según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre").a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación. G. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres. y de que. Civ. establece cuatro: falta de capacidad. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT. sea con brevedad extrema. Así que." La disolución que se provoque por estos motivos. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. F. al especificar las causas de invalidez del contrato. M. titre J. siquiera. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana. producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. En las donaciones. responderá de la existencia y legitimidad de ellos.

. porque en las obligaciones bilaterales. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones. pág. Del mismo modo. ob cit. y considera que este concepto. V. o por su ilicitud.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar. 48 JOSSERAND.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. núm." 41 PLANIOL. tomo XXIV. . también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. y en los contratos reales. 345. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. Por otro lado. que es completamente diferente del que se le quiere dar. núm.47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. la entrega de la cosa. "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. 1930. puede decirse que el concepto de causa es falso. decir que la prestación que recibe el prestatario. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación. París. Esta teoría niega la existencia de la causa. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida. pág. 232. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. o por falsedad de la misma. es falso e inútil. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. 1. 1037j BORJA. es ajena por completo a toda idea de causalidad. en los contratos reales. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice. pero. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa . PLANIOL. Les mooites. Il. es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse. Siguiendo a PLANIOL.. ~8 46 DEMOLOMBE. En los contratos aleatorios causa es el alea.<6 11') Teoria anticausalista." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. 159.

La teoría clásica resulta aquí inadmisible. . Véase bíbliogmfía en BoR). J. es el móvil determinante. se recoge. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende. El elemento causal en el contrato de sociedad.. un papel efectivo. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. es un objetivo concreto de la misma categoría. . e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano. para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico.. La cansa como móvil. F. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE. El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad.. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. como ya hemos dicho. El artículo 2668 del Cód. porque es la que ha informado el Cód. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios. En el Cód. cit. el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. pág. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas.49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. Merece una consideración más detenida. D.. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. sus Elementos de Derecho Civil. F. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. 1945.. Civ. Puebla. D.. Civ. ob. D. 247. Civ. en la concepción de los redactores del Código. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa. que tenía que desem- peñar." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad.. por lo que pueden considerarse como determinantes. F. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos. nos dice que por el contrato de sociedad. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar.. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio..

en la terminología del Código Civil. F. e incluso ocultar. D. C¿ 1905. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. Pero. H. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. Es más. porque estas declaraciones pueden no existir. las verdaderas intenciones de los interesados. ante todo. págs. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. Traité/ núm.ARRA. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. Appunti. el motivo o fin de la sociedad.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. y además. sino antes bien ocultar. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. PIe. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. como dice el Cód. 51 Personalmente. consciente e igualitaria de todos los contratantes. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. el de la voluntad activa de colaboración. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER. considera que la affectio societais es una colaboración activa. o la causa. de acuerdo con AsCARELLl. pág. 627 Y slgs. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. además. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista. la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. pero los demás quedan vinculados. porque pueden no revelar. Esa participación es. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. con razón se ha dicho uo que. ante todo porque pueden no existir. dicho con más precisión. según las antiguas denominaciones. Traité dei sociérés. pero. timiento en el contrato de sociedad. Así considerada. pág. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. Civ. 238. 27. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. D. junto a esta obligación. sólo en las declaraciones de las pactes. el artículo 2668 antes transcrito. en A.T. . en consecuencia. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. es decir. porque bien pueden no revelar. y.

es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido. (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado. es decir. G. dando así la base para la deducción del . deduciéndole el pasivo. 19.\ j'" ':. :l uno o más socios. Así. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad. principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles. formulación de esta rcgLt tlt:rlC.. debe considerarse . Cualquiera estipulación en contrario no producirá ". cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. contra las personas. F.::jnbargo. y en términos absolutos. Civ." (art.. la comunidad dc fin.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. bastaría comparar el valor real del fondo social.' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo.). dentemente que si las cosas fueran así. 1 l' I! I I 11.~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l . La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado. después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. con el capital social para responder a dicha pregunta. quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. Son estas.~ :: I '. . del capital. habrá pérdida en el caso contrario. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran. C6d. . De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial. L.'. M. y. S. precisamente por la existencia de ese articulo. deducción hecha de las deudas exigibles.-~ .rio. " i I . t. "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje. y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. importantes excepciones. con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles.. siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. es superior al capital empleado en la empresa. dole predominantemente económica. saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución. precepto al que corresponde el artículo 2696. L1. Admitido lo dicho. I Teóricamente. I'¡ ¡: I • . normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos .·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades. Evi. ' . en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido. El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . . Il '. D. por eso.

S. núms. pág.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto". CAPITANT. G. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. incluso contra los intereses de los propios socios. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. 1. S. SRAFFA. 143. hasta que importe la quinta parte del capital social. De la ctUlJe des obligaJions. 291. en la doctrina fl!l¡'¡. 21. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse. PIe. G. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales. D. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. pág. 1. GRECO. en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. 2. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. cít. En cualquier tiempo en que. C. no obstante esta prohibición. 42. ob. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. Sin embargo. ob. 1. 44 y 4'. 62. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto. cit. R. E insiste la ley. 1932. pág. M. pág. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. M. (il. esto es. n. formula en su derecho vigente este principio general. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . D. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. Ya en. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva.50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva.'<'~risprudencia de todos los países. fracción V. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. 1915.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . de un modo constante. . e. 171. III) La cláusula leonina. 1915. El artículo 229. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. ob..e'(dtcho romano y a partir de él. R.). El artículo 17. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. 1.. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato.. 956. pág. después de deducir el importe de aquel interés. WIBLAND. pág. véanse AULETIA...

LYONCAEN y R. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios. núm. 45. núm. AULETTA. peco. es decir. Véase PIe. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. oh. es un socio que deja de estar interesado en el fin común. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. fil. . pág. 17. cit..(.. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L. 2.. Al fin y al cabo. ob. . por eso. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus". JI. ob. cir. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. 2. núm.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular. S. MANARA.. riJ. 236. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo). 141. G. En el derecho romano era Iícita. oh.1. D. En contra. cts. cit. Un socio que no tenga participación en las pérdidas. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí. 64.. 121. que dicho en castizo castellano. D. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente. IIf número 45.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. ea PIe. obtención de 13) leortina.. cit. Cláusula de opción. M. 1. Commento. 40. ni tampoco el Cód. núm. pág. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. que es la base esencial de la sociedad.. LYON CAEN y RENAULT. considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina.." 49 En cambio. no se considera admisible en el derecho francés. NAVARRINf. sean venturosos o adversos. cuando los haya. ru Fr. Civ.. ni en el italiano. oh.s- En el derecho mexicano. pero. 27. núm. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras". 29. oh. HEMARD.. 172 Y THALLER. oh. núm. en~'¡". siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. F.

" No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. . Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales. o socio. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido. S. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada. tomos XXVIII. fr. . G. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. S. pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. G. 1. pág. 1. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta. en caso de desventura económica. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas. G. 26.. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. La misma consideración debe merecer cualquier. 532. Y LV. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer.. Por eso. F. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada. CIl .). El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que . M. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él. hasta el importe de sus aportaciones. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. M. L. por ejemplo. mediante aportes materiales. sólo.perdcr. pág. tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana. 2682). o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución. . aunque no se le impute un. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. M.I . que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. J. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . En la sociedad colectiva puede pactarse. que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. es un acto ilícito. con efectos entre los socios. Cada uno de los casos anteriores.a cuota de pérdida en el capital. que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. Así. IIl. Desviar estas sociedades de su estructura legal. siquiera sea por pacto extrasocial. En efecto. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. 57. S.).

G.Como acabamos de decir. en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. M.¡isp~~ en el artículo 6. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones.). ya que la ley formula normas de equidad. L. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable. la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un". salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado. no interviene ésta. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. que de todas estas maneras podía ser considerada. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. . E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas. no tiene valor ni eficacia algunos. calidad (arr. a) Dlstribucián légdl. dos ~u¡p:r(!$~. o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social. o a las leyes prohibitivas. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". . 1. 2' No se ha hecho tal designación. pérdida. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad. pero. S. G. por consiguiente. 15. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s.. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones. Veamos ambos casos. l ' Las partes han cumplido lo '.. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas. G. V) Forma de distribncián. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. Caben.~' D[( . fracción X. S. pero.:. Como cláusula contraria al interés. rísima fila es la participación del socio en la. al orden público. 1. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal. M. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. M.

una vez más. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. además de en el francés. núm. pero. que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio. se valúen en dinero. que se fija en la mitad de las ganancias. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe. por consiguiente. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. .que dichas . XXV. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio. ob. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social. Digamos. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. 1. puesto que. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP.. cit. Tit.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. toda aportación. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. y en partes iguales entre los que existan. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. Todas estas reglas demuestran. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. de societate. tl la sociedad. positivo. L..aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad. así. si sólo fuere uno. la auténtica significación de este precepto. 56. n. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j. La respuesta debe darse en sen'i~.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. en el español y en el suizo. porque de la ley no se deduce su aplicación. la que se adjudicará al socio industrial. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. ~ No se opone ningún precepto legal. cualquiera que sea su naturaleza. La participación en los beneficios es la misma. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos. en el italiano. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. si son varios. 111. Finalmente. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit. la estricta necesidad de que las aportaciones.o.

es de puro carácter interpretativo. establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno". S. En cuanto a la colectiva. dades de responsabilidad limitada. Diversos aspectos del requisito de forma.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad. Por ejemplo. limita igualmente su . Así. m. 66. porción en que han de participar en los beneficios.consentímiento. M." ~N> ' . no participan en más pérdidas. M. D. el de igualdad en los beneficios. ob. pág. El artículo 16. Y otro tanto ocurre en las socie. G. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por. el socio comanditario. por disposición legal. pese a las diferentes aportaciones. Pacida agregarse como elemento la forma. el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L.'. " pág. Desde luego. F. _ " . las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. Civ. y 2. (jI. G. . eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. En la sociedad comanditaria. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario.~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. b) Distribucián segrín los estatutos.). L. PIe. objeto y Causa (motivo o fin. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. noga~ Jii. Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. _ Sobre distribución fijada por tercero.responsabílidad al importe de su aportación. Derecho _ _.. Razones de Sil exigencia. ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. Cose. cualquier otro. Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas. en la terminología del Cód. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. v. . "aunq_ _ la . \ ' iI 3. pueden: 1. . S.

G. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml.J\.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura.1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares . M. ce. núm. núm. . J. calificación judicial. en interés de los acreedores particulares de los socios. como veremos más adelante. Aquí. Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art. 228. 58 L1. 19. porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. n. PJe. Cód. porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. M. por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad.). reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. Civ. y cuáles son sus garantías. S. 3). y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles.' los socios. Des JQ('ÍétéJ commerciales.. ~. G.f El artículo S de la L. O. Prc. y art~~ L. en contradicción con la amplia libertad de contratación. 747.S Ordenanzas de Bilbao {Cap. a quien trate con ella.. .~' otorgamiento de escritura pública. en principio. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos. ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma. el contrato de sociedad se con~iderab. ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano. S. 50 VrvANTE. P.a los otros elementos del contrato de sociedad. al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. D~ a ul. Comm. Tratados . preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse. 327. núm.I . ob. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód. en e! Registro Público de Comercio. l. 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". .\8 "en el interés de la misma sociedad. I . . dt. que. . Tratuao di Dir. cómo está organizada la administración. 1) La escritura plíblica. y por otro.¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato. . por un lado. -------~ ---------~-- . Ir.. r . los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito. a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve". perlO11alidaJ. X.l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia. sino durante el ejercieio". coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. M. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura. inscripción de aquella-. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución. pllbUcidad.y.

~JOlal'ial.. forzDsarncn... Estos funcionarios son los mercantiles.. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada.. S. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes..') -gil Otorgamiento En el . L.~~. en el segundo. socios o del ente que por el contrato se crea.·. pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e .~. preparación especial. S. hablamos de razón social. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles. 1.. están muy lejos de poseer los conocimientos .tc debe ~s~r.. El artículo 6. por la continuidad de su misión y por 5"-". Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales.. enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad.. '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras....'.'x.'1. actu~ ante Notarla. En el 'primer caso. de denominación social.1>1 ~ .stado de la legislación m. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar. esto es. reales y funcionales.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~. en las sociedades colectivas y en comandita..?~. .' .. por A.. ---- .: la escntura ~onstltutIva de . se trata de los requisitos generales. de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad . en C. M. nación. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad.jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función. a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad. de los que responden ilimitadamente.. de R. de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S. La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi. .f.. en C.. de todos. La razón social debe ir seguida. G.:J. V'~p. a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios. como signo aparente de la existencia de su personalidad. para In sociedad en comandita por acciones y S.la s~Cledad anonJ~a. es decir. L..~.1') Requisitos qlfe debe contener la escritura. ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas. de algunos o algún socio. para la sociedad en comandita.~ . El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo. Desde luego. para la sociedad de responsabilidad limitada. que cualquiera C1ue sea su preparación. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios._ UmCOS fedatarios 1'(. W . según que atañan a la persona de los. rienda.

"r=n. en cambio. pero. C. por 10 mismo. ' ~ •• . sustentó tesis contraria a la del texto. En cuanto a la duración.w Las instituciones de crédito. según disposición expresa del artículo 8. Además. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima.. La S. y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad. S. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar. una razón social o una denominación social. como la propia autoridad judicial. o bien las Slg as nombres.'. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura. . fr. equivaliendo tal plazo. sin duda alguna.. 6.> de abril de 1943. C. La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. S. tan indicada queda ésta. 11. y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure.58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '.. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado.se manifiesta que su duración será indefinida. Como consecuencia. . respectrvamente. según previsión de sus estatutos.. por la interpretación literal. A. y S. como si. y en particular. ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades. 'nima. tanto el Agente del Ministerio Público. No obstante. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. de J. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado. " ~ a. 2) Duración. pues. fr. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. en ejecutoria de 1<. C. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz. L. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. Vemos. que son S. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado.. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " .

lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. (IV) Pero. ley citada).' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida.) y de fianzas (art. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art. Civ. Seg. pero. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. lo estudiaremos después. Por lo mismo. pero ya no se exige ninguna duración mínima. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. en Bélgica (art.. V. no podrá exceder de 9() años.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. F. Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. F. será indefinida {art. D. ob. (N. 71. 29 y 33). D. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D. La base de la división territorial mexicana es el Estado. En el C6d. 1046. Civ. 2721). cit. la duración indefinida es posible. en vigor desde el 19 de abril de 1967. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. de 29 de diciembre de 1950). núm. E.. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. 860. fr. 2693. la duración de las instituciones de fianzas. En España (art. F. O.. como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. ob. la duración. Civ. que se determina en todo caso por los estatutos.' fr. 3.) 61 V. D.h ~ . 66-537 de 24 de julio de 1966. domicilio es un lllgar de residencia. C. para todos los efectos legales. 17. D. Y el transcurso del plazo de duración. Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside. de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. no supone la disolución de la sociedad. 31'. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio.. 151) yen Italia (art. fr. núm. en Francia la duración indefinida es posíble. Civ. HOUFIN y BoSVIEUX. según el C. si se pact6. sino que si ésta continúa funcionando. L.).. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años. E. 3) Domicilio. cis.) . El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942. (N. F. Inst. IIJ. PIe. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts. 111). Según el C.

con domicilio en México. los demás documentos sujetos a inscripción.. S. esto es. o en Acapu!co (Guerrero). etc. F. hablamos.rn"irM ~ l. F. provenientes de la sociedad. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social. D.. e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional. D. tanto de la escritura constitutiva como de. por el ceotreno.----. ~':¡tldo ~G). § 24. El domicilio.todas sus instalaciones fuera del mismo. el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad.. b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio." que 02 Oc este modo.en se encuentran las instalaciones principales. D.así podrá decirse.{nico (Código Civil alemán. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia. y Para el derecho común aplicable como supletorio.--~ . Chilpaucingo (Guerrero). La fijación del domicilio tiene gran trascendencia. Y tener . j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. M. etc.60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla.. En resumen. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar . F. Una sociedad puede dorniciliarse en México.italiana domina. o en Tacubaya. de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales. o en Coyoacán. suponen no el concepto amplio de que. d) e) Para el aspecto fiscal. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs. En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ . en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L.¡-: lcgislncioucs del tipo ge. el Derecho mexicano se al. G. el principio de que debe CQ!¡'. sino el restringido... Códig-o Civil SlJitn.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común.. aquel que estimen conveniente.. F.flll. D. en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn.. ia de que el fijado SC':!. En el derecho mexicano.

núrnero R20 "". correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero. .l4 F¡SCHER. núm. 34.ND. HOUl'IN y BOS\:~llVX. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. pero en ésta han de encontrarse. párrafo 3. ob. '78. Cód. pág. n. 81. S.. C6d. 1936.. . dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". siempre que esta sede no SC:l ficticia. ni con el de los domicilios convencionales. 11. por lo menos. 13. C'StfL en. y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales. vrv . I. JI. ob. El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana.. como se ha sostenido. por el artículo 102 L. Civ.~. Los domicilios convencionales tienen por objeto. Véase así.'1 rappono al giedizio civilc. ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. núm. fr. las oficinas y la organización social adrninistrativa. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl.o{f. 104:5:. 26. cit. 1.YON CAEN.LP. 1074 Y 1396 del C.. ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal. cit. Padua."\ 61 . domicilio de la sociedad"). Civ. 1069. J:. pág.R. Del domicilio.~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad. 1167. cito En la opini6n dominante. el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn . tir.t" A todos los efectos indicados. es decir. THAI.. G. Una sociedad mercantil con domicilio social en México. ob. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI. ob. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales. pues. sin embargo.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:. La sede indicada en los estatutos... 33. 203. 23.rbncute establecido .LAND. especialmente en los casos de quiebra. L. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V. M.. pág. 120 de la edición españole.una sociedad. .r. típico de las legislaciones latinas. erm. Cód. Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real."' El principio de la unidad de domicilio. cis. 260 Y 264. ob.iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r. núms. D. sino con In sede social. Y 16. "el domicilio de . si fuese de otro modo. cit. 186. F. ob. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?. cit. Sin embargo. que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella.). 21. indicada cn los estatutos. Civ..0 mismo dice WJEL. no deberá. 1105. ce. D. y de Rocco. La so(ieta commercialc . párrafo 2). el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33. 19. M. F. no con' su sede de explotación.. D. 509 y 76'. 18. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad. 03 l. y 2. WIE. F.)... el principal establecimiento de una sociedad se confunde. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u. D.)...:"r.

El requisito relativo a la nacionalidad de los socios. tan celosos como ignorantes. aun a los de la anónima.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. cidiese transladarlo al extranjero. E. 206.). pero que en sí.). Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y. o al menos -si así se pactó-. ni atribuye la calidad de comerciante.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros. si no es con el consentimiento unánime de los socios. (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales. otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana. exige que las instituciones de crédito autorizadas. que el notario deberá exigir forzosamente. el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios.). L. G. No existe un precepto paralelo en la L. que hubieren votado en contra. 98. B) Requisitos personales relativos a los socios. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio. Inst. L. VI de su artículo S. aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. es una 'garantía para los socios de estas sociedades. De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. además. 99. . La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. Son requisitos normales de identidad. un derecho de separación (art. L.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32. de la Ley de Población. Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía. (N. Ins. IV del artículo 17. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. ·M. Com. deberán tener su domicilio en el territorio de la República.Zz' . Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito. en la fr. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡. F. V. 60 Y sigs. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art. vigente la autorización para operar s610 podrá. tiene." De aquí han deducido algunos funcionarios. Inst. El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional. por el contrario. El error es evidente. S. lo mismo dice la fr. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. no es ejercicio del comercio. Ley cit. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. interés en cuanto que . lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio. G. S.

ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas.'. toda clase de sociedades o asociaciones. Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr. . S. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944.remitimos. M. a los que nos _. para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. M. L.. tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal. No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera. C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944). 44). pueden ser socios de otras sociedades. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~. su reglamento. En cuanto concierne a los administradores.: . 6. de la misma fecha. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. . . • .. Para las primeras. M. G. dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. 1) Capital social. La determinación del capital social. el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8. S.-. S. L. D) Requisitos reales. L. -. '. La fracción V del artículo 6. G.• . . TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES . G. para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. . .\1. cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares. exige que en la escritura se fije el importe del capital social. se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . las personas morales. la fracción IX del artículo 6. ' . . Por razón de nacionalidad. pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país. .#'. Además. solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial. I del artículo 6.. es decir. la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos.

"rama comercial".. objeto de la empresa. que tal importe no podrá ser. también. En cambio. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . indica como requisito la expresión del importe. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. o mejor dicho de la finalidad social.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas. menos de la quinta parte del capital social. 3) Reservas. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo. constar en la escritura. 122. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6. '(lllC la indir. ~~eberá. ca~ tilno la situación del mismo. e indirectamente.~~. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. 2) Aportaciones. en ningún caso. financieras '60 FISCHfiR.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. pág. 4) Objeto de la sociedad. ésta podrá. o en un sentido un poco amplio. este precepto no ofrece problema alguno. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional.dedicará. Respecto de las aportaciones en numerario. ob. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. la sus~ además. es decir. "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales".--- . Se trata de una acepción incorrecta del término. son las obligaciones de los socios. Requisito real. para. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. edic. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad. del fondo de reserva. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general.oil Para evitar dificultades. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. La fracción XI del artículo tantas veces citado. La expresión del objeto. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. es decir. cit. el artículo 20 de la Ley.u.corno exige. ya que objeto del contrato. es frecuente que en las escrituras se haga constar que. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". el contenido de éstas. la cantidad total autorizada. pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. como quedó ampliamente expuesto. --. Por supuesto. al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. .

2) Utilidades y pérdidas. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. F. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio. de tal modo. Civ. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto. D.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. Cód. la expresión del sistema de administración. F. al tratar de la finalidad de éstas. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. Este requisito es tanto más importante cuanto que. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. Es evidente que en defecto de indi- s . Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. Ahora bien. Esto es. 3) Disolucián. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód. Requisitos [untíonales. motivo o fin del contrato de sociedad. De este. Civ. Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". es precisamente la causa. 1) "Forma de administración. pero incidentalmente. D. como ya queda consignado. en defecto de pacto expreso. la participación en las utilidades y en las pérdidas. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad. tienen plena libertad de acción. Ya dejamos expresado que.. o de ciertas concesiones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo.

hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. La escritura. incompleta. La inscripción. mente reguladas por la ley a la que se remite. 111') Escritura incompleta. La fracción XIII del artículo que analizarnos. Ahora bien. la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil. S. finalidad de la sociedad (fr. VI). que tenga todas estas menciones. VII). Sobre este punto la ley es explícita. S. M. S. más terminantemente aún. III). y el domicilio social (fr. mente de base a la constitución legal de una sociedad. M. en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. 1). C. II) Registro de la sociedad. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. 4) Liquidación. de acuerdo con las prescripciones de la ley. capital social (fr. de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: . y la de sus reformas. que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. L G. M. S. servirá perfecta. V). duración (fr. según el artículo 260. II). en todo caso. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. párrafo segundo. 'aportación de los socios (fr. Lo cual quiere decir que... ya que sus facultades y atribuciones están amplia. dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6. deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores. IV). No todos esos requisitos son igualmente necesarios. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G. Así 10 dispone el artículo 7. 1. lo impone el artículo 19. Calificaci6n judicial e inscripción. se hará mediante orden judicial. G. ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. El artículo 8.razón social o denominación (fr. la . G. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. M. L. es obligatoria... Antecedentes. Ca. M. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos.

español). La L. según la ley de 1934. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. previa la calificación del registrador. 293. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. de registro e inscripción. puesto que la escrituca constitutiva. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. 253. de 1829. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. S. S. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . previa a la inscripción. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. E. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. G. Por influencia directa del Código español. cit. introdujo el sistema de la calificación judicial... por el contrario. ya se encontraba en el C. posterior. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. Al hablar del sistema de la concesión. C. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. el juez. Ca. De todas maneras. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. Ca. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. el Código de Comercio mexicano de 1854. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. propiamente dichos. tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. Ca.). C. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. y después el Tribunal de Primera Instancia. 29). según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. establecida por los articulas 22. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. 26 Y 289 del mismo Código. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio.TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. por el Tribunal de Comercio. G. previo. M. y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. el que debía conceder la autorización. M. y otro. el de la concesión y el normativo. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española.

como ya se ha indicado. incluso dentro del marco de la L. clones necesarias. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. GIERKE. naturalmente referida al derecho alemán. pág. rilo. 279. G." Por nuestra parte pensamos. se trata de que la autoridad judicial. que es el Juez. en mi opinión.G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. con competencia para hacerlo. pág. Como acaba de indicarse.S.S. FISCHER. loe. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas". si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. entonces.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. junto al dictamen de los peritos. "El examen es generalmente sólo formal. M. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. En Alemania. Sin embargo. el Registrador. y que lo que se aparta de los mismos. del modo debido. puede y debe el juez entrar en un examen material. B) Finalidad. A) Concepto. Es decir. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. Algo semejante ocurre en México. Suiza y en la U. pues. 67 . 139. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala. al proceder a la inscripción. sino en su fondo. ob.. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. ob. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi.R. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente. acerca de si existen los documentos y declara. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. como ocurre en Alemania. S. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. opina igual. Por ejemplo. con aportaciones en bienes distintos del dinero.. cit. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. cit. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. 1') Caliticaci6n jlldicial. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. Véase en este sentido. Puede discutirse. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas.. la opinión de GIERKE.

Evacuada esta vista. están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. por consiguiente. M. como dice el articulo 262. El exatmen debe extenderse. S. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. aunque no se hubiese dicho. No se trata de la presentación de una demanda. por el sistema normativo. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". G. La competencia del juez. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. que ha de calificar la escritura. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. De todas maneras. L. están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. y en la práctica se renuncia siempre. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. L. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. C) Competencia. M. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. empieza con la presentación de la solicitud. G. fracción 1. el juez debe citar a una audiencia. A esta audiencia puede renunciarse. según la clase de sociedad. éstas se han incluido en la escritura. S. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. al tenor de lo declarado en el artículo 261. A continuación. D) Procedimiento. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. pues no hay contienda. . El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. que debe ir acompañada de los documentos necesarios.

M. en cuanto que no hay contienda. Pueden hacerlo los interesados. según dice el artículo 263. C. Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. Fed. . o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación.. F. en éste sí se causa. en materia de apelaciones. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza.70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. De todas maneras. Proc. ya que en virtud de la declaración judicial. sobre calificación de la escritura.pdg. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura. según prescribe el artículo 896. en concepto de partes otorgantes. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. es de carácter administrativo. pero no los que conciernen al consentimiento. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. Civ." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. C. Civ. Co. o el artículo 533. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. puede interponerse el recurso de apelación. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria. en su caso. Derecho Procesal Civil español.'. No 'consideramos. al objeto o al fin de la sociedad. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura. Proe. sobre este punto PLAZA. es una sentencia. Por eso pensamos que esta sentencia. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. 137. Como queda dicho. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. O. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. desde luego. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. Reúne las características formales de éstas y. 1. bien pudiera decirse. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. es de naturaleza declarativa. como consecuencia de ello. su contenido material es el propio de estos actos judiciales. 08 V. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial.

La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación. que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. Basta con indicar que la inscripción se realiza. la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. XI." Segnnda: las instituciones de fianzas. L. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social. y hechas que sean les modio ficaciones.detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio. por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. Actualmente. sin que sea preciso mandamiento judicial". cuando se ajusten a la ley. sin que se requiera mandamiento judicial. E:) . y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles". antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones. La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950.. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. fr.) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra. ya que el arto 8. pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. Inst.<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros.Iegal' (N: E. por la simple lectura del artículo 19. mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que .le Secretaría de Hacienda. Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. (N. 'en el término de 15 días' hábiles. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado..(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. anteriores. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. no surtirá efecto . Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. que se' otorgará. corresponden a la teoría de esta última institución. correspondiente al domicilio de la sociedad. El . Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito. en igual plazo. sin que sea preciso mandamiento judicial. con arreglo al cual. S.

) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. L. las sucursales. 4. Existen casos de efectos especiales. M. de 31 de diciembre de 1942. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. Cuando se trate de sociedades. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas. de 2 de mayo de 1941.. de 26 de diciembre de 1950. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar".) . a la que debe comunicarse el aviso de apertura. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l.72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. 1.. fr. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. los gerentes. la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público. del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. así como cualquier alteración en estos datos. L. Satisfechos estos requisitos.) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad. la clase de sociedad. Il. imputable a la institución de fianzas. la firma social. F. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. Inst. fr. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. como ocurre con las instituciones de fianzas. la denominación. Inst. Fianzas). E. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio . diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos. (N. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar. E. Ca. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales. es decir. 4. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. C.

ce. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. en este lugar. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. 1') VaJor normativo del mismo. C. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. se convierten en la ley de los contratantes. S. por su escritura constitutiva y por sus estatutos. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad. en la medida en que se obligan. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. En general. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. 1) Efectos internos del contrato. G. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. F. . podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles.. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. siempre que entre ambos haya contradicción. No podemos determinar a priori. 1943. Por de pronto. México. haciendo uso de esta autonomía legislativa. De aquí que los contratantes. M. como aplicación de derecho objetivo. El contrato j' el tratado. pero. en la L. El artículo 78. en virtud del poder normativo del mismo. con lo que las normas que los socios establecen. M. iremos exponiendo las disposiciones que. tienen dicho carácter. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. D. reconoce el valor normativo de los estatutos. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. esas normas. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. Civ. y como creador de normas jurídicas. a nuestro juicio. El C.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. En consecuencia. la validez de ese derecho se ce KELSEN.

"un presupuesto de relaciones jurídicas". En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro. pág. pág. 1. pág. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación. ENNECCERUS. la que no es. 116. Al mismo tiempo. a lo que el sta/lIS de ciudadano..74 AscARELLI. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. Tampoco es un derecho de crédito. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO. dli~ pág. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". APPUl1Ji. 70 bi. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". etc. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. C" 1910."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. Milán._ es el conjunto de los deberes y de los derechos. 73 FERRARA. hay otros derechos (voto.. semejante.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio. ni siquiera una relación jurídica. en el fondo. sino más bien. Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio. 11') El contrato y los socios. parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status. págs. 217. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno). el socio tiene obligaciones que satisfacer. 17771 Ob. I. 129. esto es. 494. ARrruRO.. vigilancia. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. . 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. aunque con dudas.74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna. cit. cit. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado.. pues. r. un derecho." Ob cit. sino un ataque a la posición jurídica del socio. R. en la gran corporaci6n política que es el Estado. Sacie/a. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual. 112 Y sigs. en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. 7:! Oh. veto.! DALMAllTBLLO... 1937. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato. páginas 94 y sigrs. oh. A) El status de socio. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. que éste ejerce frente a la sociedad. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica. D.

" "La condición de miembro en sí misma considerada. posteriormente. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico. ob. R." . 1. H. respecto a la corporación.derechos subjetivos. entre Un sujeto }' todos los demás. Nápoles. U." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. en virtud de determinados presupuestos de hecho. KIP. atributiva de derechos y obligaciones variadas. 65. 115. 8 2 111 Crctr ANTONIO. ob. con AsCARELLI y BRUNETI'I.. pág. en Z. 42 Y ÚH. 1938. BJGIAVI. ob.. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. WIELAND. Turín. Le persone giuridicbe. 1. JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu. pero. pág. Dir. As]. Dir.. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. cit. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. pág. MATSUDA.. por ejemplo.. derechos. que en sí es sumamente vago. Riv. Com. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular." pero.. así por ejemplo.) 76 CCU. ob. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . 11. 1931. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. a los socios frente a la so- . 1. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. pág. 1'9 Ctcu. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados. considera que el status no es una relación jurídica. cit. Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. 81 ENNECCERUS. págs.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. LEHMANN. y que constituye.. págs.. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi. págs. cit. '18 REDENTI. Creo. o sea una relación jurídica de derecho personal. Riv. Ccni. LXXIX. 11 JELLINEK. por decirlo así. obligaciones. ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. 170. Derecho Civil. 1931. el campo en que germinan las relaciones particulares. 61.. WOLIIF. Aluienseselíscbaiten. 1910. que importa derechos y obligaciones recíprocas. pág. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . 1917. Das Recht de. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política. T. ya con referencia al derecho moderno. 92. pág. 413 y 863. 19 pág. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. 80 FERR. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". 64. pág. creemos que conviene precisar el concepto de status. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ. cit. sino síntesis ideal de particulares estructuras.ARA F. 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado. 494 § 105. 207.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas. por su parte.. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. 50 y sigs. pág. jurídicamente relevantes..

cit. b) Por razón de Sil contenido. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. Recogiendo los que creemos fundamentales. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley . recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias. entre otros. Entendámonos bien: todos. 218." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. cis.. pág. generalmente considerados. pág. por ello. según que sean materia estatutaria o no lo sean. tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea. Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales. Finalmente. 29. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. A este respecto. . pero. el de devengar dividendos constructivos. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato . los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea. 83 Ob.. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea. y a los que se originen por acuerdos sociales.. sin contar en una cláusula estatutaria. nota 2.. . atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad.. J. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad.. A su vez. a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. ob. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. En el mismo sentido. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias. Podemos clasificar los derechos de los socios. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios.76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

79

III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

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JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

82

JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

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hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

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posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

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Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

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parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. hallamos un tipo intermedio. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. por lo pronto. o s6lo se practica COn amplias limitaciones. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae. se incorpora a un títulovalor. como status. 130. En este sentido. En las sociedades de capital. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. M. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. que no implican una intransmisibilidad total. G. con todos los derechos derivados. en las que los socios comanditados son también accionistas. S. D) Documentación de la calidad de socio. en las que la calidad de socio. por lo que la cesión no se hace. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace.). Hay algunas de éstas. L. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. G. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. 1. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales. En efecto. L. se han admitido ciertas limitaciones contractuales. lndoso en las sociedades en comandita por acciones. En las sociedades de responsabilidad limitada. S. G. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en . art. M. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. 66. mediante la adquisición en las participaciones. Así se dice expresamente en el artículo 111. S. pero sí una transmisibilidad restringida (art. sino de la muerte del mismo. pero. En los demás casos. al contrario. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico. en el sentido de que no la autoriza. predomina el principio de libertad de cesión. sin embargo.). M.

a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. La aportación es limitada puesto que.). Una vez hecha la aportación. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. con las modalidades pactadas. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. directa O . La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. en tanto que responden limitadamente. S. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. En la sociedad en comandita. Pero. M. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. con los efectos que ya veremos frente a terceros. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. E) Aportación limitada. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. S1IS problemas. es decir. en la cantidad y calidad establecidas. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. se llama suma de responsabilidad. 58. las sociedades de responsabilidad limitada. 1. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. sea simple o por acciones. los socios comanditarios. por lo que concierne a. limitada o ilimitadamente. como apuntábamos.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. B') Aportación y responsabilidad. A') Aportación. simultáneamente queda responsable frente a terceros. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. toda aportación es limitada. En la sociedad colectiva. pero. tiene que ser cierta y determinada. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. En este sentido. como el objeto de todo contrato. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. La aportación del socio a la sociedad es esencial. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. mas. no puede exigírsele más. la suma de apor- . los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. todo ello. es decir. G. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. ni cosa distinta a la pactada.

Por esto. puesto que de este modo se constituye el capital social. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. La aportación deriva del contrato. Finalmente. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. El rumplimiento de la aportación es. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. dos o tres veces mayor que aquélla. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. de interés para la sociedad y para los socios. la responsabilidad surge a resultas de la gestión social. de la ley. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales. como en el caso anterior. . que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. es una obligación social. en las sociedades cooperativas. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. de manera que ésta venga a ser una.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. desde luego. la respon- sabilidad. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. y también lo es para los terceros. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. para los socios comandirados. La aportación es una obligación contractual. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. que les facilite su actuación. mejor dicho.

VARRINf. condicionalidad de la aportación. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. La hallamos en el artículo 24 de la L. etc. pero. que no es propio de este lugar. . 44. siquiera sea un interés indirecto. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta.. con más o menas extensión. SoTGIA. G. M. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y.. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. 1899. Por otro lado. G. cosas que pueden aportarse. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce. por consiguiente. b) Antecedentes y derecho extranjero. 46. según la clase de sociedad de que se trate. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. formas de la aportación. Del/a socios. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. ob. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. .90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. L. en los bienes de los socios demandados. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. S. S. No hay dato alguno en el Código de 1854. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. -87 MANARA. núm. pág. sólo a falta o insuficiencia de éstos. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación.. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. además. . de la lectura de los artículos 13 y 14. sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. separado de Gisrisprudenza italiana. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. N . cit. M. a) Base legal.

M" se refiere a dos problemas distintos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. equivalente al 483 del de 1883. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien." y el artículo 151 del mismo Código. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. L. lo que significa <J. porque se cumple en los términos precisos del contrato. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto. por las razones que después hemos de exponer. con más o menos amplitud. S." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. de las obligaciones de las mismas. responden subsidiariamente. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24. mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. y por razones que antes se expresan. En el derecho italiano. De ambos problemas. la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. G.igo suizo (art. el C6d. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. es decir. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad. después de que éstas no pueden hacerlo. Sin embargo. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. . Esto no es problema. y en tanto que unos opinan que los acree- . el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. según la clase de socios de que se trate.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios.

. Lo que la sociedad debía pagar al socio. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación. Por el contrario. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad. ejerciendo la acción de responsabilidad. Para ello. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. ob.. cit.. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. o hecha exclusión del patrimonio de ésta. si los socios son de responsabilidad limitada. cit~J número 407_ . la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. es' decir. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis). porque carecerían de interés jurídico para ello. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción.88 Si la sociedad es solvente. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse . los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. Del cumplimiento de la aportación.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. pág. y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación. ob.. Ante ella. por ejemplo. II. Si la sociedad es insolvente. núm. no tiene relevancia jurídica alguna. NAVARRlNI y MANARA. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. queda en la caja social. ob. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. lo que es presupuesto de toda actividad procesal. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. a título de aportación. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. demandándolos conjuntamente con la sociedad. 475 y VJVAN"rE." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. aunque sea por compensación. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. Pero. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. 89 NAVARRINI. Así. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. hasta la concurrencia del valor de su aportación. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. cir. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa.

(Así. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios. pág. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. de 1889. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. párrafo 2' constitucional. La sentencia que condene a la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. 1344. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios. En los antecedentes. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad. suma de responsabilidad) . precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio. pág. F. tomos VII. sobre el patrimonio del socio. Si no hay demanda conjunta. como demandados... Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud. Así una ejecutoria (S. M. J. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. S. G. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios. pero. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. tomo XXVI. XXXVI. Los redactores de la L. para poder ejecutar. 1946. Co. bien puede absolver a éstos. Además. M. con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. Bajo la vigencia de! C. J. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. S.. pág. F. en este caso.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad. Sin embargo.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. XV. pág. 1398.

según la clase de socios de que se trate. M. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. en particular.) f) . Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. Los socios de responsabilidad limitada. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados. M. Ahora bien. porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. S. los acreedores tienen una acción directa. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales. M. Por los estatutos. Para que la aportación se haga. 1. G. 14. porque. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. Forma de exigencia de responsabilidad. como tal aportación. y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. Por la ley. G. cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. S. G. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta..). juntamente con la sociedad. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. G. puesto que responde de todas . La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. 1. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. 70. si el problema se plantea adecuadamente. 24. en función del tipo social {arts. pero. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa.). S. (Mito constitudonaI. es limitada o ilimitada.las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. 13. S. La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. 58. 1. Para acabar. 55. art. según el artículo 14. 25.). 87 Y 207. 1. 13. M.

L. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. plantea más bien que un problema de responsabilidad. F) Derecho de administración. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. G. S. de' disposición: ambos competen a los administradores. Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad. . ob. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio.. como expresamente dice el artículo 10. NAVARRINI. uno de ejecución forzosa de las sentencias. En ambos casos. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. pero. por consiguiente. L. pág. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. En este sentido. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos. 84. G. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. En líneas generales. sino que como se ha dicho.. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24. Atribuida esta administración a órganos especializados. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. para su conservación y aumento. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. M. M. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego. S. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo.. 91 'En este sentido. no créditos. cit. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. V. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. Basta. en el que llevan todas las de perder.

todos los socios son administradores.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. en general. Por eso. Más. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. no puede hablarse de mandato. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas.. entendido en un doble sentido.ELLI. en grados diversos. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. pág. es decir. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. es decir. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. con argumentos que son aplicables aquí. mayor participación en la vida de la sociedad. por eso. En este sentido. en la sociedad colectiva. es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. puesto que su existencia es necesaria. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. 150. Appunti. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. el derecho de representación. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. y el de voto. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. en ésta sobre extraños. B') Derecho de nombramiento. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. no depende de la voluntad de la sociedad. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia. . el derecho de redacción del orden del día. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" . como son: el derecho de convocatoria. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia.

L. G. este derecho tendrá uno u otro alcance. es decir. 7 . a la asamblea y a algunos órganos especiales. cuando existen órganos especiales de vigilancia. a algunas minorías. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. y limitado en la an6nima. corresponde a todos los socios. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. les corresponde informar sobre el balance. esto es la regla general y ordinaria. ruando se trata de sociedades colectivas. y voluntarios o potestativos en las demás. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado. Finalmente. M. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. a la consecución de finalidades sociales.. los extraños no participan en la administración social. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación). un derecho de denuncia. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. Estas derivan de la ley o del contrato social. V') Obligaciones de los socios. supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. en tanto que en la anónima. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones.)." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. S. L. pues como varias veces se ha apuntado. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. 47. y el derecho de convocatoria. esto es. G) Derecho de vigilancia. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. S. El artículo 10. A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance. G. M. según lo que dispongan los estatutos. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. es decir el de comunicar a órganos especializados. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. Sin embargo. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad.

análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada. en virtud de la subordinación de los menos a los más. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. G. 57). . M.98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. al estudiar el objeto del contrato. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. N). sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios. La comunidad de fin es la base de la sociedad. 35. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello. desde el punto de vista de sus elementos. 1. fr. ni a lo que posteriormente se dijo. 196. En la sociedad colectiva. S. S.. si bien admite diversas variantes en su estructura. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. Esta norma general se revela positivamente en el art. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. en atención al interés común. G. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. B) Obligación de lealtad. lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art.). C) Subordinacián a la mayoría. L. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. dentro de ciertos límites. 50. M. En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. por consiguiente. A) Aportación. Finalmente. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad.

F. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. independientemente del capital que representen. siempre que la misma represente un cierto capital. por ejemplo. 2Q Los efectos de esa relación. etc. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. por el contrario. y relativas. D. Las mayorías pueden ser absolutas. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. la mitad más uno del capital o de las personas. Cód. el artículo 27. cuando la ley no lo permite expresamente. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. por lo menos. de cuatro quintos. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. sin alcanzar la mitad más uno. . según que se cuente por socios. Civ. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. En ocasiones. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. 1') Representación. y al representado por un número mínimo de socios. Los estatutos no pueden. así. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. a los presentes y a los ausentes. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. o que. Así. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas. En todo caso. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo.

lo que equivale a decir que pueden realizar todo . G.) y todos son representantes (art. 1. El proceso de formación de la voluntad es interna. en aquélla. que constituyan un órgano especial. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. S. eligen sus representantes. que los representantes. pueden intervenir todos los socios. M.. En la sociedad en comandita. todos los socios son administradores (art. 1. si bien cabe su limitación a algunos. es necesario el nombramiento de administradores. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. M. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa. S. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. sólo los designados especialmente para ello. En la sociedad anónima.). al disponer que. M. en particular las de derecho privado. G. G. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta.100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación. en principio. S. El artículo 10. G. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. M. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas. Es decir. Las personas morales. M. en ésta. Sigue siendo posible la administración por todos los socios. S. si 10 desea. Así se distingue la administración de la representación. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. 91 y 100. así como entre la actividad administrativa y la representativa. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. En la sociedad colectiva. IV. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. 1.). M. G. la representación externa. modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. El arto 6. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. IX. ya que el derecho al uso de la firma social.). párrafo segundo. M. 1. G. 44. S. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. S. salvo las restricciones legales y convencionales. las cuales no intervienen en tal designación. S. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva.. hay una gran diferencia. G. 36 y 44. 40 1. fr.).. 74. 1. frac. pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. 1.

26. puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. Tít. G. de la 1. Ca. párrafo 11. por e! simple hecho de serlo. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. fr. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder.). en contra de la verdad registra!. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley. a las facultades que en la escritura . El otorgamiento de poderes. Cód. M. Y Op. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. 1. Cód.. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. F. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. C. ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. penal. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. tanto a.).. 21. M. D. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. En todo caso. pero. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. VIII y 26. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. S. los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. 1. G. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. que nunca tuvieron en cuenta. Cr. M.. D. P. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía. Civ. resultante de la práctica. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. Este problema puede tener una doble sanción: civil. El artículo 85. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente. en tanto que según e! arto 10. sin limitación de ninguna clase. Civ. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos.

nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. Nos remitimos. porque alteran la influencia del socio en la sociedad. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad.de las sociedades personalistas. porque mengua la garantía real de los acreedores. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. a consecuencia de la actividad social. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae. base . Pero. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. I1I') Personalidad [uridica. se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. . a lo que decimos en el capítulo 111. Los aumentos. De aquí. La disminución. al considerar los efectos de la personalidad jurídica. Por eso. aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. U') Responsabilidad. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. a resultas de la actividad social. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. Civ. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. y cuando esto no ocurra. por consiguiente. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. F. D. dedicado a la sociedad como persona jurídica.

Personas y contrato. de los cuales. desde un punto de vista real.CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. para llegar a ser. de los agentes y corredores. entre otros varios contratos. a las letras de cambio (VIII). ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad. del nombre de los libros comerciales.' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas. La separación de ambos es una exigencia de exposición. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y. Su lllgar en la sistemática. comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. En efecto. a la compra-venta (VII). En el Código de Comercio alemán de 1900. uno (1) está dedicado a los comerciantes. la sociedad mercantil era considerada como un simple . entre ellas. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). El Código de Comercio italiano de 1882. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos. sigue todavía la sistemática francesa. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. pero. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. el Libro Primero se divide en varios títulos. el Libro Segundo. finalmente. otro (JI) a los libros de comercio. el Libro Primero trata del estado de comerciante. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. la personalidad y el contrato social son inseparables. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. En el Código francés. de los factores y dependientes. aparece una innovación radical. las de Bilbao. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. del registro de comercio.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. está . siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. mente conocido. casi un siglo posterior al napoleónico. representan la primera época.

El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. debería considerarse como sujeto jurídico. En efecto. los contratos mercantiles. pág. el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas". considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. y el hombre sólo como criatura natural. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. junto a los comerciantes individuales. México. y considera a las sociedades mercantiles. el segundo: "de los comerciantes individuales"." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. 110. como personas comerciantes. a las sociedades. almacenaje. . de bienes o de ambas cosas a la vez. pág. expedición. según el ordenamiento jurídico. Allí donde encontremos un ente al que." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. Introdeccián al derecho civil. transporte) están regulados en el Libro Tercero. se reconozca esa capacidad. es decir.. El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. misma trayectoria. en tanto que. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. 1943". "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. dedicada a los comerciantes. ahí tendremos una persona. 109. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. En realidad. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. no s6lo esto. ob. según la cual el hombre en cuanto tal. 2 PUGUAtlTr. que constituye el substrato. y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. a PUGUATII. ya en el segundo decenio del siglo en curso. la segunda. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal. Los negados mercantiles (venta. actualmente. el primero se titula: "de los comerciantes en general". Los proyectos de reforma italianos. y en el tercero. cis. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. COA misión. se divide en cuatro títulos. se regulan los títulos de crédito. de los cuales. ya un conjunto de personas. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio". completan la evolución que antes anunciamos. en el Libro Segundo. ya sea un individuo. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista.

y posteriormente. 1933. IV) Derecho comparado. en no menor • CERVANTES. Las influencias individualistas de ésta. y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil. vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales. desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. pág. de 1900). podemos decir que "el concepto de personalídad moral. 227. de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. para las demás (Código de Comercio alemán. es una tarea que excede de los límites de este tratado. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). 39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. . tal rual lo habemos en la artualidad. Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . A') Doctrina francesa. doctrina francesa en parte). de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. las teorías actuales acerca de la personalidad moral". Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. más O menos discutido. El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS. En síntesis. 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. MANUEL. en los tiempos modernos. hasta 1882. es obra de la antigua Roma.' A continuación. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. México. Código de Comercio español.

ob.13 MICHOUD. DE V AREILLES-SoMMIERES. ob. los atributos de la personalidad. Les personnes morales. cit. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". cit. 1-3 En todas sus obras. y aun parte de la antigua." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. THALLER. 10 Ob.12 HAURIOU. personas civiles o personas morales.. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. en Revue générale du drois. núm.106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida. 6 Especialmente. núm. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. 7. 9 La doctrina más reciente. concepción tan falsa como inútil. cit. imitando a los alemanes. como verdaderas personas: son las personas ficticias. 1. 3012. ob.. .. la que todo el mundo conoce. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC. 177 Y sigs." Sin embargo. 360. Entre los nombres más destacados. Traité de sociétés. cit. 8. núms. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. ARTHUIS. 12 Ob. 11 Ob. 90 y 127. núm. o Véase PLANIOL. En posición semejante. 106 y sigs. a 10 menos en cierta medida. . págs. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e. 1. la que por algún tiempo fue negada. cit.. 181. los que son estimados propietarios. núm. a los cuales se les da. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. PIe. 1902. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral. núms. 167.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles.ll JOSSERAND. Véase. loe.. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes. núm. también. personas jurídicas. e incluso algunas veces se les llama. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica. 1903. Traité elementaire de droit civil. obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. por así decirlo. 11. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios. cit. poco a poco. I.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. 8 PIC. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. 1. pág.. aunque no absolutamente igual.. enerofebrero. 182. recoge esta nueva posición. 283. Traité de Droit Commercial. 3007 (11 edición). cit.

302 y 304. E. nÚInS. 1. cit. 11 Véase sobre este punto VIVANTE.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio.). 1. condominios.. número 17. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). . por ejemplo. 22 SoPRANO. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. 1934. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. ob. 1. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. . 1. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali. se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo". 60 }' sigs. cit. se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . 182. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N.en particular.» Así. págs. ob. C. 11. en cuanto sujeto social. núm. establece en su artículo 77.. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida. cit. SALEILLES. Para otros autores.. es decir. Torino. más influido por la doctrina alemana. Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. núm. 87. apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. nota 2. 18 Tratato delle societñ commerriali. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. 305." Finalmente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores. núm. El Código de comercio italiano de 1882. 331. aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades. sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros. 20 Ob." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. 21 Rocco. distinto del patrimonio de los socios. del concepto mismo del contrato de sociedad (art. Por ejemplo para VIVANTE. núm. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. civ.'· El primero. el segundo. para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil. 1697. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. cis.. por 10 que. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. 19 Commentario. citado por PIe. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. i "6 (X bis) B') Italia.

se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899). nota 5. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN. encontrando LER. Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y. 191>. como en el Código Civil. pág. 58. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima. 231. Apptmti cis. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. 1921. 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900. 300. 2'6 Handelsrecbt. entre otros). para las sociedades anónimas (COSAK. J. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.. R. núm. C') Alemania.25 que mantuvo la tesis de que. 24 Lebbrecb.y más recientemente AsCARELLI. durante mucho tiempo. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. Desde el punto de vista legislativo. el Código de Comercio Civil español de 1889.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles. cit. D') España. pág. aun antes del Código de Comercio de 1900... . H. pág. ob. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 425. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad.108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. y tanto en el Código de Comercio. al menos. En Alemania. publicado en la Z. por consiguiente. I. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB). y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. otros tratadistas la admitían. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art. después. ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. aun en la actual alemana. 13). y tal vez por influencia del derecho francés.'TE.

M. El Cód. D. (N. sin fecha. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. posición compartida por la doctrina. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita. E. F. Co. M. los mismos principios pasaron.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. de 1884. Madrid. de" 1870 así lo reconoció (arts. 90). III) las sociedades civiles y mercantiles. con levísimas modificaciones. 25. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada. al Cód. el de 1884. Civ. en su artículo 358. un breve cuadro del es21. de 1854 guardaba silencio sobre este problema. Estado actnal del problema en México.27 (XI) E') Resumen. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. Cód. F.. declaró que "las compañías mercantiles. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. F.) .. además. La complejidad de este tema nos obliga a exponer. tal vez con la sola excepción de BENITO. entre las que enumera (arr. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . de 1934 declara. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. 43 a 47). es opinión general entre los autores españoles. sólo modificadas por razones de política social. La L. como realidad o como instrumento técnico. Esta declaración la estimamos ociosa. G. V) Antecedentes.JOSÉ DE BENITO. pág. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. D. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar. el C. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo. Civ. Civ. fr. que en este aspecto es una norma federal. en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. D.. como antecedente necesario. 126. (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública. segunda edición. pero. S.

Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. pág. ha sido seguida por BoNELLI. 15 Y sigs. LYON CAEN y RENAULT. nota 1. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. cit. 24 OO. pero con poca técnica y mucha confusión (S. pág. en consecuencia. vol. por eso. núm. pág. págs. Ueberscbea. 31 WINDSCHEID.. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley. págs. En Italia. 1923 (traducida al castellano). que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. VASSALLI. AUBRY y RAu. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica. Le persone giuridiche. pág. ob cit.. en el Trattato di diritto cioile de F. e sempre nuovo per le sue multifonni. pág.. svariati e modeme applicazioni".. su Teoría delle persone giuridicbe. P." Algunas ejecutorias de la S. ob. 1. 1399. 286. pero limitada a las relaciones patrimoniales. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. C. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm. [ahrb. vol. 18. effascinante. Pf/Rdeklm. XXVI. Il. todos citados por FERRARA. che da piu di un secolo si debattino. 1933.. Turín. 10. Y XXVIII. BRINz. pág. vol. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. DEMELIUS." 29 FERRARA. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. . El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. tomos XXV. B) Teoría del patrimonio de afectación. lbering.110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. Die ruhende Erbscha/I Krit. 30 Véanse. 1.11 liquidazioni giudizia/i.sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. SAVIGNr. pero más minuciosa. Ueber iingierte PersonaJichkeil. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. ficciones. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. IV. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. Torino. F. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica. mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica. menos reciente. 113-158. 226). LAURENT. 1935. J. 1890. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico. § 226 Y sigs. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. y en otro lugar dice (pág.

Unidades de vida corporales espirituales. 34 BERNATzIK. la voluntad es un fenómeno psíquico. Leipaig. ob. de la inteligencia. una pluralidad de individuos. el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". porque s610 los hombres tienen voluntad. en Francia por Italia por GIORGI. y el conjunto de voluntades individuales. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. aunque distinto de las particulares. no es voluntad de un ser único." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres. CHIERELLI..· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas. C) Teoría orgánica o realista. cit. y depende de los instintos.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. ob. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen. 1893. ÚiIRONI. pág. CHIARELLI. En efecto. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu.. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. cit. -3S ZITELMANN. pág. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. con vida orgánica y voluntad propia. citado por FERRARA. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad. en Véase FERRAR. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física.. 1951. También lo son otras colectividades humanas. 20. de la reflexión. La personalité giuridica della associazioni projessionali. 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho. RUGGIERO. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. ob. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY.v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. 20. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. FADD""" y BENSA.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio. de la memoria. pág. una brillante metáfora.A. Padua. 21. cis. . as FERJlARA.

jeme ed. ob. 1928'. MANUEL CERVANTES. Civil. . quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. Ha sido FERRARA. otras personas no hombres. en lenguaje vulgar. Tras. 27. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social. pág. La concepción imtimcional del derecho. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. de Der. que siempre son hombrcs.e" 2Q. Seguimos a FERRARA.. ob. las personas jurídicas son. cis. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho. paso a paso en esta exposición. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica.w 3Q. no al estado sino al portador de la misma. que ocultan los verdaderos sujetos. París. . Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit. 1933. París. En Alemania ENNECCERUS. pues.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. Berlin. RUIZ ]rMÉNEZ. Madrid. 1930. En gran parte." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas..) Teoría de la institución.39 D) Teoría del reconocimiento. un status. pero. GoRERTSOFF. vale tanto como sujeto de derecho. Paris. como en L:ínstitution. Persona. La sbeorie de la personaliré morale. Pbílosopbie des Recbn. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela. nos adherimos a ella. 1936.ARA. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. y MJCHOUD. sIIjetos aparentes. 1923. Hay otros sujetos jurídicos.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. y aunque después se ha llegado a llamar persona. puede incluirse en este grupo. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones. equivale a hombre. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico. § 96." Por eso. I. Roma. cit. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU. Etudes de principiologie du droit. 1932.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. 1944. Sintéticamente. LARENZ. es la de ]. Appunli suíle persone giuridicbe. tanto en La tbéorie de I'instimtion. París. La personalidad es una categoría jurídica. BINDER. Teoría individualista. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado.. es decir un statns o calidad. en sentido jurídico. Una exageración de la doctrina en RENARD.

no una ficción. pág. pues. pues." "Las personas jurídicas son. realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. P. capacidad. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador. pág. con sus contratos y con sus organizado. . Realidad jurldica ideal. una fecha. eis." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. esta capacidad puede ser más o menos amplia. realidades. suprimida o muti- lada la personalidad. 33. podrán hacer nacer una persona jurídica. sino que es una forma jurídica. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. a entidades ideales. . sistema del derecho mexicano. Por otro lado. Cio.(¡() u Ob. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado. cir. ideal." De aquí. sistemas de reconocimiento. para la persecución potenciada de intereses humanos. "Pero la personalidad no es una ficción. La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. sino que es puramente abstracta." "Las personas jurídicas son. nes de voluntad. entendamos. a figuras del intelecto. a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano.. 8 FERRARA. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica. una construcción especulativa. La personalidad es un modo en regulación. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías.. 3:5. "En esto yo me diferencio de toda doctrina.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano... D. una máscara. Personas según el CM. ob.. Jamás los hombres. obligaciones y potestades.. ." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. plantas. animales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos. no corporal sensible. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico. un procedimiento de unificación. dioses". incluso a entes no humanos. ejercicio de derechos. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica.". un proceso artificial. y en especial la de FERRARA. Pero. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres.

Civ. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos. Las diversas variantes de la teoría orgánica. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados. a priori. Civ. o contraen obligaciones. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. D. 26. 27 C. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas. de acuerdo. y en el ordenamiento mexicano lo es. F.).es el factor constitutivo de la personalidad jurídica. F. 23. Cód.. estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. F. D. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. pero no revela su esencia. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód. pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas. si bien con diferencia. Civ. Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. con variantes. D. jurídicas sin patrimonio.. Cód.2 RUGGIERO. Descubre el substratum de ésta. 169. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. Istituzioni di Diritto Prioaro. Mesina-Milán. Civ.). En éste. La teoría de la institución. negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. pág. cit. a las normas del ordenamiento mexicano. D. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art. cit. Civ. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art. porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos. Por eso. por lo menos sin ciertas aclaraciones. nos muestra la imposibilidad de que existan personas. el Libro Primero del Cód. 26. pero. "El reconocimiento --dice. F.? 4." Bien. la que se ajusta. Cód.) j en cambio.). porque la simple lectura del artículo 25 del Cód. y desde luego.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar. F. sino que puede ser. 1937. . D.

Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. D. siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr.. arto 25 cit. 25. porque no cualquier contrato. Civ. VI). a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. El argumento central.. pág. Civ. Cód. 26. podemos decir. art. políticas. recreativas. I y JI.). art. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art. V). La ley (Cód. científicos. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art. artísticos. nota 1. de recreo o cualesquiera otro fin lícito. 46. cit. ob. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. D. Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes. Civ. las asociaciones en general. frcs. tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. Por eso. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador. en resumen. F. en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód. a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. 25. Cód. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo. 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos. no ya por virtud del contrato por sí solo. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. JII. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". Por eso. VI.). IV). Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. F. Cód. o de cualquier otro objeto lícito. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. F.. es decir. F.). el contrato de sociedad civil. fr. D. por otro. sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. Civ. . D. pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada. cit.). así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano.

D. Por comodidad de exposición. 29 La sociedad tiene un domicilio. pero. los que tienen. es la base física de su residencia. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. F. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios. Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. VII) Efectos de la personalidad jurídica. A) La persona como Jujeto de derechos. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. F. podemos distinguir dos aspectos.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano. ya se forme como razón social.). Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas...y esto a su vez. Que las sociedades son personas jurídicas. está en función de la finalidad para la que se constituyeron.). 3' La sociedad tiene capacidad de goce. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. D. M. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio. Civ.. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo. Civ. sin embargo. ya como denominación. indicar que las sociedades mercantiles. na tienen una capacidad jurídica ilimitada. en su ar. en principio. 27. FI). 10. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . L. D. CM. que contribuyen a aclarar su alcance. en cuanto personas morales. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal. C/V. significa que son sujetos de derecho. que como en el individuo. sino adquirir los derechos correspondientes.tículo 26. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25. G. Cód. S. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. ya que el Cód. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. Conviene.

caucionando las gestiones de los administradores o comisarios. M. ni individual ni colectivamente. En esencia. cuando se. sólo adquiere un complejo de derechos. pueden deducirse algunas consecuencias: l. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. L. "Cuando las acciones estuvieren . tomo XLIV. el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. El artículo 23.legal. los socios. "Podrán. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de. A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. El socio.. G. B) Patrimonio propio. en las sociedades por acciones. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables.'" De este texto . y. en los casos en que este requisito deba cumplirse. Los diversos aspectos que ofrece el. . sobre la porción que le corresponda en la liquidación. así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". pág. según el balance social. F.de un socio no podrán mientras dure la sociedad. En cierto modo. J.registrará. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. no el patrimonio de los socios. 159). 2. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S. disuelva la sociedad. y a nombre de ~l1a se . sin embargo. La propiedad es de la sociedad. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo. S. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio.embargar y hacer vender las acciones del deudor. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios. podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades. por esto. y. . señala una de las dos facetas de esta fórmula. embargar esta porción. es el patrimonio de la sociedad. al cumplir su aportación. al decir que: "Los acreedores particulares.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano. «.patrimonio ?e las sociedades mercantiles.

en comandita y de responsabilidad limitada.. ThOPLONG. +3 NAVARRlNI. quedaría absolutamente. que no es admitido unánimemente.). L. al ser posible la susCommemario. S. ibídem. núms. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. M. L. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI. y otros citados por NAVARRINI. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. que es básico en las sociedades colectivas.. Sobre este punto. 116. R. sin distinción de fechas.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. si no es en las sociedades por acciones. hay una simple sustitución de titulares. cit. 247. véanse ROESELER. G. por su simple lectura. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad.Los acreedores de 105 socios." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino.." Posteriormente. pág. En el derecho romano la societas. S. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. 46 . ob. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad. M. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables. Sociétés. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios. 242. pág. 63 y sigs. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores. núm.vulnerado. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23. IV. vemos. Se comprende que sea así. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. 1. publicado en la Z. 73. G. esto es. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público. no tiene un patrimonio social. cit. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. el principio personal. R.46 Ya en la Edad Media. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente. El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. según el Cód.. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. núm. G.. lo que en el caso que estudiamos. según los casos). S. Cód. siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. conviene hacer dos consideraciones. F. un tercero exige un crédito contra un socio. VI. 306. Sobre esta disposición del artículo 23. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida. b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. M. 4.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. 118. Civ.Ócit.. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito.. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. •8 41) Oh . según balance. los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad. no Sobre este punto. de aplicación a las sociedades rnercantiles. VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero. según 10 dispuesto en el articulo 2720. siempre que se diesen los presupuestos de la misma. Civ. retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl. cit. núm. Si. de Q.. D. o la 1. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. En virtud de la separación de patrimonios. ob. oh. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio. e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular. fr. nota 1. F. el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. 1. D.'. 1. . cit... 149. 11. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades. véase SoPRANO. pág. con la excepción que estudiamos después (8').

ob. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones..T. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. F. núm. además de la del balance y la de todos los justificantes. se sobreentiende que el acreedor. Ahora bien. o de la disolución total O parcial de la sociedad. y. en general. que con el mismo se relacionen y le sirvan de base. núm. citi. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios.. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. que en nuestra opinión. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero. La doctrina coincide. . pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. tomo XXIV. 75.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. por lo tanto. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes. de los aumentos de capital. no cabe la enajenación de las mismas.'S. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria. Estas son títulos negociables. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S. pág. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. ob. 52 VIVANTE.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. NAVARRlNI. En segundo lugar. 306. 11. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones. si todas se concentran en una sola mano. ob. J. pero. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado. núm.· La ley no lo dice. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue. según la clase de sociedad de que se trate. 11. no obstante. . aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. cit. en forma limitada o ilimitada. cit..

pág. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles.. cit. párrafo 3". la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. S. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa. tomo XXVI. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS. (S. Para el desarrollo de este punto. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables. pág.» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. so lSS VIVhNTE.Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. inciso [). 306 inciso ej. Responsabilidad de éstos. cit. ob. sin per- juicio de su intervención como testigo. Comentarios a la Ley de Quiebras. cit. L.. las sociedades irregulares. pág.: RODRÍGUEZ. 66 Artículo 4.. M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. J. no puede confesar por ésta. al ser declaradas en quiebra. lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades. 11. .) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. 55 Artículo 4. L. F. 17. G. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro. 5' VIVANTE. loe. núm.. L. y 12Q. J. que está previsto en el artículo 24. de Q. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado.: RODRÍGUEZ. 19. 1202.é. de Q. ob.

queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. El consentimiento. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones.). D. 1815 y 1816). SOCIEDADES INEXISTENTES. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento. la salud. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. pudiera ocurrir que la aportación prometida . de su cónyuge. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts. párrafo segundo. del dolo. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. al menor de edad. a los ebrios consuetudinarios. Y de la violencia. Dados los elementos del contrato de sociedad. F. es básico. C. es decir la obligación de los socios de aportar. a los sordomudos que no saben leer y escribir. pero. Civ. sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. la libertad... En efecto.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. como requisito esencial del contrato. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. Desde luego. La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. o una parte considerable de los bienes del contratante. de sus ascendientes. 1813. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. 1818 y 1819). 1814). la honra. el artículo 2Q. D. F. su interpretación debe ser hecha con cuidado. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. Entre éstos. según los artículos 23 y 450 del C. la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. Civ. Falta la capacidad. idiotismo o imbecilidad. 2228. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos. al objeto.

).124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. 1') Sistema del C6d. D. Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. 39. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular. 1829. Civ. aunque tengan un motivo lícito. Finalmente. G. 2224)" Cód. de la primera parte del Libro Cuarto). supuesto que recibe un tratamiento especial en el art. 1828. denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. F. I1) Sociedades nulas e inexistentes. F. Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos. motivo o fin ilícitos. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. D. . Civ. F. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art. sino también a aquellos que. que requiere para la existencia del contrato. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. 1831 y 2225. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen.). consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. Inexistencia. a su vez. fr. F. I1') Falta de consentimiento y de objeto. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. D. con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste. S. Civ. 2225 Y 1795. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. realizan habitualmente actos ilícitos. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. El Cód. IlI). Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. 1827. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. L. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. D. que analizaremos muy en particular. Civ. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades).que el llamado motivo o fin del contrato. o que no se haya determinado (arts. 1831. Cód. o que la aportación prometida sea ilícita. 1830.

Civ. S. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico. en vez de aportar bienes o dinero. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad. el contrato de sociedad sería inexistente. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. o cuando la aportación pactada perece para el socio. D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. M. digamos por caso. quedando subsistente el contrato entre los restantes. párrafo 29 . sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento." Dicho de otro modo.. si en la sociedad anónima se aporta trabajo. como establece el artículo 2224. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. L. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. En cambio. G. tantas veces citado. o a la de todos ellos. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad. G. M. F. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. M. Cód. D. Cód. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. S. como los de los artículos 50 y 206. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. L.. Esto es posible. en virtud de acuerdo de los demás socios. Civ. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. de acuerdo con la interpretación del artículo 11.. G. L. Después veremos cómo el artículo 29. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad. pero no afecta al vínculo jurídico total. F. S. . También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley.

Pero. ello será causa de disolución de la sociedad. En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. Cód. Civ. F. M. la validez del contrato puede mantenerse.). ya que todos tienen que aportar algo. D. 2225. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. F.). o todas.). III') Nulidades. pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley. La nulidad absoluta. 230. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. como a la de cualquier otro contrato.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. declara el Código. La aportación ilícita puede ser una. A) Ilicitlld de aportaciones. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. S. Cód. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos. o pueden ser varias. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art. salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. . Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. La ilicitud de las aportaciones. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. Civ. Esta tesis tiene algunas modalidades. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes. como ocurre en la sociedad anónima. G. D. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. L. que equivale a ilicitud del objeto. 2226. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada.

serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. M. núm.' El art. ob. La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad." "La liquidación se limitará a la realización del activo social. para pagar las deudas de la sociedad. 273. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. pág.Ministerio Público pueden ejercerla. 8 2 HEMARD. y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. faltando una voluntad colectiva. de la causa. ob. el aspecto penal no es prejudicial del civil." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis. Si no fuese así.. G. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. melior est conditio possidentis". 8 TROPLONG. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes. 105. AULETIA. Dicho de otro modo. por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia. El arto 3'. L." De este modo. de donde se deducía la responsabilidad de los socios. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. para la determinación de las sanciones. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. ha establecido un régimen especial y severo para este caso... previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. cit. que estableáa la expoliación a favor de los administradores. La acción de nulidad en este caso es pública. es decir. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal. J. pero.. S. 4 Sobre este punto cfr. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos. motivo o fin del contrato. cualquier interesado o el . S. cit. para juzgar de su existencia. M. incluso el Ministerio Público. y en defecto de ésta. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad. la sociedad no realizaría actos ilícitos. . Sociétés. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal. G. núm." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. 39 . 67. L. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal.

dI. porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. cit.. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas. § . R. 87. WIELAND. B. Aktienrecht. con vistas a la pro· tección del público. oh. como dice la ley." Finalmente. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. si 10 hubiere. 100. PIe. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas.. afirma la nulidad. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. 254: "Se debe estimar que." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato. núm. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas. hay quienes estiman que. H. sino de ciertas cláusulas del mismo. HOUPIN y BoSVIEUX. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. núm. oh. en todo caso. núm. CAEN y RENAULT. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud. 1I. 1928. no del motivo O fin del contrato. 1I. Civ. cit. por el contrario. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia." 5 LYON. cit. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' . 779. D. F.. pág. 773. 775. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales.. Cód. cit. de los terceros o de los mismos socios. oh. tomo 78. G. STAUB.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia. 6 BoNDI. Berlín.. 7 BRODMANN. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme.. oh.09. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. en todo caso. Kommentar zum H. ob. 8 AULF:ITA. § 309. El artículo 2225. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z. pág. queda firme el contrato. El remanente.

. 1. En resumen. oh. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público.. Esto está claro. D. 1819). pero. que el error puede ser obstativo (art. Civ. AULETIA. muestra dos facetas distintas: por un lado. Desde luego. supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. F. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. así como en los casos de falta de forma. 9 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. D. Esta regla general. dolo. El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. debe sustituir a aquélla. sin más consecuencias. ambos del Cód. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. esto no es suficiente. IV') Nulidades relativas. pero. en materia de sociedades. ruando sean contrarias a principios de orden público. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228. mas esto no es todo. S. No se cambian. en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita. y no sería válido. G. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato.' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades. Así. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid. M. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. fuera de estos casos. cit. 1813) y la violencia absoluta (art. si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. violencia. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. El artículo 8' del Cód. es decir. si no se trata de actos solemnes y en los de error. pág. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. F. 263 Y la bibliografía allí citada. Civ. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. por otro. al ser aplicada a nuestro caso. el socio tendrá derecho a un voto.

que no tienen noticia." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica. en cierto sentido.. después de muchos años. pero ésta es una solución catastrófica.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios. en cambio.. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio. 11 AULEIT. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. 268 Y 269. se quitaría toda seguridad al comercio. no produciría ningún efecto. 3. coma si no hubiesen realizado contrato alguno. frecuentemente. son inexistentes las obligaciones de los socios. ob. sit. ex tune. En efecto. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios. cit. las relaciones establecidas con la sociedad. -por otra parte. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas. si la sociedad es inexistente. y no bastarán para compensarlas. ob. mientras que. ASÍ. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. págs.. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. libres.. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones. como representantes de un sujeto inexistente. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. se destruirían los producidos. núm. una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. . desde el punto inicial... de toda molestia. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores. las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. la sociedad desaparecería ah initio. las acciones de resarcimiento contra los administradores. Estos verán afectadas por la ineficacia. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros. A los socios se les crea una situación tal. después de un largo período de tiempo.130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales.

" (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. la solución se halla en el artículo 2'. y el de las relaciones externas. sean inexistentes o sean nulas. Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. freno a los efectos normales de la declaración. . no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. 1. .(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. implica dos problemas: el de las relaciones internas.. G. pero. S. El problema de las sociedades ineficaces.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán. que en su artículo 138. Civ.: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio. pero el artículo 29 . en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. M" pone un.. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad. M. frente a terceros. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . párrafo segundo. G. Cód. reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. que queda sustituida por una disolución ex mene. . dice como sigue: . tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. aunque esté inscrita. sean del vínculo contractual social. entre los socios. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. F. sean de las adhesiones particulares. D. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. sino más bien exclusivo de la inexistencia. inciso a). S. en los dos casos. cuyo texto. por lo tanto.." Semejante es la ley brasileña. L. en el derecho mexicano. Cualesquiera que sean los motivos alegados. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas.

HELLWIG. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. véase AULElTA. Teoría general de las obligaciones. en los SllIdi en honor de SALANDRA. 79. Grenzen der Rechl!kraft. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. el mismo. Appunli. ni contra la inscripción. pág. sino contra la validez del contrato p. y la apariencia de la existencia normal de la misma. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. oh.> En resumen. Tratado de Derecho Civil § 100. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. 1.. véanse: AscARELLI. 278. 1. RUGGlERO. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . 427. S. 111. 29: OERTMANN. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado. . El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. pág. del análisis que acabamos de hacer. pág. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. por lo tanto. lssimzioni. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. en su párrafo segundo. A partir de ese momento. § 21. cit. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. 260 y siguientes. La sociedad continúa. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. pág. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. De este modo.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. ENNECCERUS. tiene que prevalecer esa segunda declaración. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. M. VI.) 13 y. G. Considerando bien las cosas.

o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. de la L. por el cauce de la liquidación. bien del relativo a la inscripción. sino simplemente anulable. la sociedad desaparecerá.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. esto es. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. S. según el motivo de nulidad o inexistenci~. 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine. el artículo 29 . que no han cumplido requisitos de forma. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. de sociedades informales. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. Puede hablarse.. ° 15 Por lo dicho. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. puedan ser inexistentes o nulas. sin que ello sea motivo por sí solo. en efecto. base de la ineficacia. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. Se trata de una nulidad parcial. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. A su vez. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. . III) Forma: sociedades irregulares. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. M. párrafo 2'. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. de sociedades sin causa o causa ilícita. de inexistencia o nulidad del contrato social. G.

Para ello. que no inscriben. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. la empleaba. L. M. ]/ problema . 18 En Italia. sus operaciones como tal sociedad. S." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano.. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos. M. G. G. M. cuya expresión se emplea. puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares. y otros textos. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma. 1') Sil existencia en el derecho mexicano. hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad. S. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito. Exposición de Motivos de la L.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos. sin más.. La severidad legal e irregnlaridad. S.. G. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . El Proyecto del Código de Ca. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L. M. Sólo la Exposición de Motivos de la L. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód. según dice la Exposición de Motivos de la 1. M. G. en su artículo 222. Civ. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód. Las sociedades irregulares siguen existiendo. redactan la escritura pública.. D. es extraordinario el número de sociedades irregulares. M.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". de 1884. empezando. S. porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. P." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. Situatián real. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. Ca. G. M. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. S.

ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado. Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad. S M. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. 229. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. 33. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. 78. alteraciones informales en la situación inscrita. Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. legalmente.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. Roma. G. en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro. cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido. 232. L. pág. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. véase también BRUNETrI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. Pero. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. Incluso. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. que la sociedad existe. M. S.). en sus párrafos segundo y tercero. aun cuando todavía no ha sido inscrita. 1921. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. pág.. y art. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . fr. . resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. Sociela commerciale. Sociedades inscritas: transcurso del plazo. G. dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad. el problema no ha quedado resuelto. 1.

VWANTE. de "constimción ilegal en la [orma'. cit. BRUNETII. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. objeto y causa. núms. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. en este sentido.. S. Las sociedades irregulares. Frecuentemente. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. núm. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. nota 8: "Esta expresión. Il") Conceptos y terminología. 136. Brevemente. sociedad irregular. ob.. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido. es aquella "en nombre colectivo. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. como tales. Essai d'une théorie généra. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. Por esto. se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. J. 1934. según la doctrina común francesa. 129. 132. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". porque hace comprender que la ley las reconoce como tales. SoPRANO. M. 11. pág. por defecto en el consentimiento. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley. LeVBBRS. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" . dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. G.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. 330. son sociedades informales.21 2'0 SoPRANO. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. cit. esto es. las somete a una disciplina adecuada". 128. ob. núm. 1908. núm. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia. ./e del sociétés de fmt. existente de hecho. que son las que aunque existen.v' Sociedad de hecho. cit. y." ai. como a las sociedades informales. pero la expresión es poco significativa. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar. dice "se habla también de sociedad de hecho. haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. JI." En cambio. en el objeto o en la causa. 125. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. entre sus elementos contractuales. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. objeto y consentimiento. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas. Es preferible la de irregular. ob. París.

Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal. oh. 6.23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. en escritura pública O privada. El requisito de existencia implica. De! sociétés de fait en droit franrais. cit. Véase DELUCENAY. que exista (requisito positivo) y. 1929. que haya contrato de sociedad y. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. pág. en sentido amplio. Para que haya sociedad irregular es indispensable.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. por otra parte.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. o sociedad irregular de hecho. cit. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. por otro. ob. F. 3l. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo). o inexistente. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód. pág. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. pág. Z4 SALANDRA. esto es. Dijon. . sin embargo existe como sociedad de hecho". D. 32. por un lado. 151. en sentido estricto.. es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. pero sin que conste su existencia por escrito. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente. 22 GASPERONI. !I!') Supuestos de la sociedad irregular. sociedad de hecho. y 'sociedad de hecho. Torino. pág. Problemas de hecho. 28 SALANDRA. Civ. cit. véase también. no es una perogrullada. oh. Perugia. Aspectos interno y externo. ya conste su existencia o no conste. a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. LA societá di [asto. A') Contrato de sociedad. A) Existencia de la sociedad.. ZoLA. pág. que haya sociedad. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA. por una parte.. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. 33. que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. 1935. 1910.

puede pedirse la inscripción en este registro. Pero. porque la cuestión es simplemente de hecho. Medios.. M.. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades. l. S. pág. si la existencia consta en documento privado. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. M. de responsabilidad limitada o anónimas. M. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno. 11. oh. y na permanecer en secreto. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas. G. S. Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular.).. La voluntad de los socios queda suplida. 1. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. cit. nota 1. en los términos enunciados por el artículo 69. como si sólo hay escritura privada. G. G. B') Exteriorización. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. párrafo l. oh. 26 Véase VIVANTE.. . tomo XXXV. en sus fracciones 1 a VII inclusive (art.. si consta en escritura pública. cuya 25 GASPERONI. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. cit.). Pero. J. Para todos. F. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. cit. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital. 236. cuando se trate de sociedades en comandita por acciones.. pero que se derivan de un simple estado de hecho. S. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. núm. S.. 1.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. pero tal conclusión no nos parece correcta. P1Iblicidad de hecho y de derecho.w Sin duda alguna. 8 Q. núm. además. y si no consta en documento alguno. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad. pág. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. por las disposiciones de la ley que. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita. deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. oh. 1. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. 183). tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. véase Prc. 328. para ciertas menciones. y casi de imposible prueba.

'28 SALANDRA. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. o de simple hecho. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma. Un contrato de sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. cit. lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. y el análisis de si. que constituye así.. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica.5. pág. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad.. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación.." 29 SALANDRA. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. pág. pág.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla. cit. se funda sobre la situación social aparente. Mas. Ca. 44. La plenitud de una sociedad como tal. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. ob.29 En este sentido. . pág. tal como resulta del acto constitutivo. núm. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. 387. y la. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo. 45. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social. ob. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos. no es sociedad frente a terceros. normalmente. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. en efecto. en general. la verdad legal. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado.. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad. ob. so SALANDRA. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio. cuando se declara su existencia frente a los terceros. M. como no puede fundarse sobre la situación real. en principio. en suma. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" . cit. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. 50.

aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. 48-49. y puede probarse con cualquier medio. 47. ob. como nosotros creemos. L'appare'lza del diritto." Admitiendo este principio. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer. Por ahora. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad. Nos referimos a las sociedades secretas. 1934. se aplican a casos concretos. en el caso concreto. cis. "2~ Que esta apariencia objetiva. es un juicio de hecho. Que la apariencia tenga carácter objetivo. 32 SALANDRA..Que la formación de la situación aparente. si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. "3lJ. ruyas bases fundamentales. . por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe). la opinión de su probable correspondencia con la realidad. Modena. pueda crear en una persona normal. ob. G. págs.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros.. pág. En este caso. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. cit. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar. que por las circunstancias que le acompañan. en sentido opuesto.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal. en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia. de tal naturaleza. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. la apariencia jurídica.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. 33 SALANDRA. en lo que afecta a las sociedades irregulares. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio.sLo importante es que admitimos. con la doctrina más generalizada. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. "39. esto es. no quede eliminada. como las expone SALANDRA. Puede probarse. en el caso concreto. se encuentre en una relación de efecto a causa. se deducen de él las siguientes consecuencias.." Si las líneas generales anteriormente expuestas. o bien.32 son las siguientes: "p.

). ctr. pág. pág.. ob. LYON CAEN y R. 1928. De la simulasion dans les sociétés. G. S. 235. núms. Ca. J... En este caso. M. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. S. PIe:." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. THALLER. SG Véanse. L. ABEILLE. 19. S.. cit. pág. S. Le anonime appare11ti. núm. ob. es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. en relación can el 8Q de la L. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. Su//a simulazione del/e societá commerciali. 49)..) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl. 20'3. C. núm. núm. ob. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. No san dos requisitos independientes. convienen en aparecer como sociedad.5 GASPERONI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios. 105 y 129. 8.ee . Russo. cit. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella. 181. 1931. SOPRANO. En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. M. 5-. . 3. y el arl. DOMINEOO. Guirisprudenza Italiana. 235. Siena. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni. ob. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. sin serlo. en los términos que establece el arto 6Q. no puede procederse a la inscripción.. pág. J. sino conexos. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social. L. M. IV. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. ob. 1921. cit. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate. 2'. ASCARELLI.. cit." La falta de inscripción es un hecho.. 99. Por último. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. M. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó. CAsn!LLET. G. G. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos.

La simple lectura de los artículos 938 a 979. S. a diferencia de otros sistemas legales. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico.142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. que debe ser acompañada de los documentos necesarios. nula como tal. Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad. 11).). que la legislación y la doctrina gene· . subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. Civ. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. 3' decreta. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. 1. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. F.. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. S. es de indiscutible aplicación el arto 18. pero. A) Planteamiento del problema. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. A') Condominio. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. COO. da lugar a una simple situación de condominio. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. M. G. De todos modos. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. como en su aspecto negativo. G. tanto en su aspecto positivo. 264. D. M. Apelación posible de un plazo de tres días. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. evidentemente.

w Es decir.Sulla teorica delle societé irregolari.. en la R. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. C' I 1923. F. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. limitada a la aportación). D. págs. pág. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas. Civ. LEHMANN. nota 1.. Milán." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después. GUSTAVO BoNELLI. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil. ob. consideran como arcaico y definitivamente superado. Civ. L G. págs. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales.. págs. lO. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales. PORRÚA. 435.ÍGUEZ. 1899. 41 RODR. cit. pág.ELLI. Por ahora.det' Aktiengeseííschalten. S. Y 4. tomo XX. Especialmente. pág..sAdemás de que hay disposiciones del Cód.s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles. F. 735 Y sigs. Véanse también BONELLI. en Archivio Giuridico (1897).w El artículo 2695 del Cód. 1903. la limitación 37 RODRÍGUEZ. M. 433 Y sigs. D.. pág. J. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. 56)_ B') Sociedad civil. si no es por asentimiento de todos los socios). 2695. nos lleva a la misma conclusión. G. pág. pág. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S.. Notas al AscARELLJ. 62. 19. L. D. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. Véase MESSINEO. La conoersione dei negozi giuridici. Das Recht . 1928.I 1906. D. aunque sean irregulares. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. Civ. DoMINEDÓ. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil. G. . SALANDRA. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica. 117. F. Notas al AsCARBLU. 414 y sigs. Le socie/a di commercio irregoíari secondo. D. C" 1913. que son. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. 89 RODRÍGUEZ. en las R. S. J. pág. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). pág. Notas al AscAn. que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. D. 88 Para la teoría general de la conversión. lo que se deduce de los arts. pág. I. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites. en el trabajo. J. F. 46. en la R. en principio. 117. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. Cód. 112 Y sigs. 11 concetto di comunione e persona/ita. porque si el artículo 49. 9. véase SA'ITA. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles.

en un proceso de libre actuación. 111. vol. 1. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica. Dir. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. Storia del diritto italiano. B') Intereses en presencia. 174. que son los culpables de la falta de forma. Dir. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. propia de la actividad comercial. MClANGELI. Esta tesis de VIVANTE es la que. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. it. 1924. cir. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró. etc. Su apreciación. . en una ocasión. citados por DoMINEOO.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso.. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. 1913. 753. pág." . pág. lIJ. pág. ya que los terceros. existe como contrato y como persona jurídica. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. Ca. ob. FERTILE. ob. 330 . tal 42 VIVANTE. no obstante aquel defecto.. No obstante. IV. cit. pero. . 422. 2· edlc. Riv. • 8 Véanse. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho. Com. no es el resultado de una evolución doctrinal.. § 164. porque falta en la ley. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones. núm. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. sometidas a la legislación civil. cn general. aportaciones. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma.. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. Com. pág. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica.. La sociedad. § 106. mediante la limitación de la responsabilidad. capacidad. Véase también BoNELLI. en la Rio. L: socierá in acromandna semplice. vol. Hoy. "una exigencia natural de la vida mercantil". podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". C) Validez de las sociedades irregulares. 17. 4' Ver ASCARELU. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. sujeto de derecho.). núm. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. en absoluto. Personalitñ e comtmione.

Tanto es verdad esto. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. Ahora bien. desconocida así. aunque queriendo ser. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. nos lleva a análoga conclusión. de sociedad. y como base de ella.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad. S. no lo están. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. sin beneficio para nadie. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. -antes de la reforma de 1943. porque queriendo estar en sociedad. En torno a esa apariencia. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. se. El de los socios. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. conceptual. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad. Para proteger esos intereses. esa realidad. nace un complejo de relaciones que no podrían. tan lejos. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. apoyándose en una interpretación sutil.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. M. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. Ante una realidad de este tipo. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. porque su voluntad resulta desconocida. el de los terceros. en suma. Además. de la ley. 39 apariencia. como conjunto de garantía. G. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. como si fuese una persona física. actuación a terceros como sociedad. relaciones y posibilidades. 10 .

Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. No. en una primera etapa. 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción. El Código de Napoleán. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades. E. cit. pág. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause". 20 HEMARD. 66-537 de 24 de julio de 1966.. ob. núms. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co. véase BONELLI. 52 DoMJNEOO. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros. ob. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata. loc. fr. Les viejas Ordenanzas. 92. en vigor desde el 19 de abril de 1967. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá.. dejaban sin acción entre sí a los socios. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers. de la legislación y de la jurisprudencia francesa. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a. Cosi alía formula della nullitá. pág." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina.. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio". 275. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés.) 61 HEMARD. Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ.~l ¡¡2 45 HEMARD. cis." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar. 227. ob. pág. en el estudio que citamos después. (N. PIe. 237. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail. l'egard des interessés. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon). A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" . pág.45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". cit.v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. 1926. ca. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación.. si tel est lesr bon plailirH. 58.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673. núm. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores. 42. 164. cit. 48 Art. e inmediatamente anterior.. en su defecto.. 216.' 4'9 Art. zeme ed. 248 Y sigs. ob. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. 165." .. ob. cit.

determinado. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. lstituzioni di Dirino Prioalo. cit. Or la société. D. cit. absence de personalité morale. ya no es nula. DoMINEOO. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art.ALLER. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese). selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société.r. Il. 226. 1921. núm. 209. 1." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que . 9 Y 112. lH HEMARD. núm.5 HEMARD.. no puede separarse. C. cit. pág. "Entes de hecho son asociaciones de personas. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere. 1. oh. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//.. aunque sea irregular. 366.a plusieurs tmnchats. 35 núm. que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero. Cód. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie. dice: "Cette nullité. 11. pág. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato. cít. particularmente págs." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari.. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros. :. págs. 1937. 1906. pág. 505: "Par sa nature. 42. pág.. núm. 16 a ." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT. 51 BoNELLI. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente. oh. Telle est la vraie formule. núm. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). 374 y sigs. dans I'acte qui la costitue est irreprochable." y en otro lugar. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation. En realité méme. Des sociétés commerciales. París. 374. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. si quieren.55 la sociedad vale como tal frente a terceros. 170.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme .. RUGGIERO ROBERTO.. oh. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa.sEl contrato es válido. Rousssxu. de Com.. No puede oponerse frente a terceros. pág. 387. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros. núm. 92 y nota 4. Estos pueden. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. oh. dice: "En resume. pero privado del reconocimiento del Estado.7 53 TH. lícito. 291. la sociedad irregular. ce n'est pas une nullité.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. R. núm. el contrato de la persona jurídica. dissolution antiápée.

y mucho menos. 13. de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares. S. al estudiar este problema. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia. b) Legislación italiana. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. pues. que tienen total consagración en 1924." 58 SALANDRA.s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. Una evolución semejante se advierte en Italia. se afirman las ideas de VIVANTE. cuando se en derecho es una persona moral. G. nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio. "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios. ob. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art. y digá- moslo también. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. .. En la doctrina prevalecen.. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad. en la segunda. y se limitaba (art. ni más a despropósito que el caso actual". los artículos 97 y 98.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) . pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924).I" pág. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. 7 de la 1. no el de hacerlas declarar nulas. Tendremos ocasión. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. En el vigente Código de 1883. Ya el Código de Comercio de 1842. 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida". En cuanto a la jurisprudencia. la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. 3." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. en efecto. C. M. Evolución.

sv Desde 1931. 1939. pág. 1. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas. como consecuencia de la quiebra de ésta. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española. nota 1. conforme con las exigencias de la vida de los negocios. PORRÚA. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts... muy acertadamente. ÚJ. E.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. En términos generales... tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros. ASÍ. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. el Tribunal Supremo declaró. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. "ha prevalecido el pensamiento. La jttriJpmdmcia y la doctrina. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. ob. Por eso. cis. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). En España. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. ya que el art. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art. 118 y 119). cir.. 60 SALANDRA. c.. GARRIGUES. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. Ca. ob. a la italiana. D. pág. 35. en una última y reciente etapa. que. 74. 540. E. 24 del mismo cuerpo legal. ob. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. no obstante los defectos de forma. 117) C. sino además. sino también de los del art. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. R. la jurisprudencia española.sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa. cit. que ha durado 40 años. 1937·1938. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. pég. RAFAELLI. Ca. aunque una 59 SALANDRA. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular. pág. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. . ob.

ob. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución. 920. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes. pág.150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. porque. 12. E. Prio.5. pero incorrectamente realizada. Jan eficaces contra los mismos. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil.. pág. págs. I.63 y. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. parece no tener presente que. 117. Curso de Derecho Merrantil. 02 . Véase MORENO CoRA. en definitiva. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella.. pág. PORRÚA.vGARRIGUES. cit. S... os En el sentido del texto. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania. Z. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. R. 1916. Austria. fcb. como tales.). Suiza. español. 123 y sigs. 35. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español. pero. II" pág.es biB (XIII) d) Otras legislaciones. R.. 1I. E. Finalmente. Y CoHN.. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". 180. frente a terceros.. a veces. que sin inscripción no existen como tales. R. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. Código de Comercio espaflol comentado. D. 1943. 50. Z. Grecia). la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal. los actos y contratos realizados por los socios. E. en su defecto. Ca. (XIII) Véase nota VI. nota 1. justa en sus conclusiones. 63 bh Para la jurisprudencia del T. véase UTANDI IGUALADA. pág. Ca. en favor de los terceros can quienes contrataron. H. pues. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas. véase también. ob. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. GAY DE MONTELLA. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. 181. cit. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad. MORENO CeRA. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados. pág.

las sociedades mercantiles se constituían. las líneas de la evolución legislativa en México. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". . 253). Bilbao. Handelsrecbs. por motivos de policía. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942. C lJ 1909. que: 1 Q En su origen. las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art. nos permite decir. a grandes rasgos. D. Co. M. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. Esta ordenación. desde el punto de vista histórico-comparado. Veamos ahora. sin formalidades. pág. pero falta totalmente la sanción de nulidad. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. § 3'. M. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida.. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. 40 En los países de legislación más progresiva. esquemáticamente. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. 252). l. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. a) Ordenanzas de Bilbao. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. También debe citarse WIELAND. Por su especial significación. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. 1883 Y 1889. dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. pues. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. D') La euolscián de la legislación mexicana. jurisprudenciales y legales. 3. 4 Y . Cap. sito núms. Al efecto.e~ Puede. 065 Ord. con toda su trascendencia jurídica. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. por tantos años vigente en México. b) C. publicado en Jos A. en su capítulo décimo. Sucesivamente. Co.

Las disposiciones de este Código. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas. no obstante estar suscrito por los socios. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. y. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. siempre que así lo exija el demandado". Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. Se llega así. pero. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. M. ob. ASÍ. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". Ca. ni oponerse excepción que nazca de él. ruando menos. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas. el art. M. d) C. fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. podemos ver el art. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. M. pero. ni quedará bajo la garantía de este Código. si se estipula 66 PORRÚA. o por adolecer de algún vicio. si demandan. no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. a continuación. si son demandadas. de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular. G. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos. M. Co. El artículo más importante es el 220. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. Errores e inmjiciencia de nuestra . las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas. de 1889. SEVILLA. a la conclusión de que el sistema del C. sino de validez. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. 46. aún vigente. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. e) C. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido". es causa de nulidad del pacto social".. pág. Ca.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros. de 1883. han quedado substituidas por las de la L. cit. S. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado.

69 PORRúA. Ca. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad.. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. cit. a pesar del texto expreso. Ca. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. ob.w e) Proyecto del C. págs..w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas. G. M. Sevilla. ob. Del mismo modo.. véase J. Co. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados. 18. (N.. desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. cit. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública". g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. L. E.. O.) . Co.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública. M. MORENO Q)RA. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. ob.. oh. pág. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. Véanse págs. aunque dice del sistema del C. ob. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad. págs. M.. su valor interno y la responsabilidad de los culpables. Fr. México. En definitiva.." loe. 49 y 50 oh. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. cit. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte. y que "es un grave error". 77-78. RODRÍGUEZ. cit. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C. pág... En el sistema del Proyecto de C. acercan el sistema mexicano del C. Sobre el artículo 4. loe. (XIV) Esto es. cit. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. S. 1943. 068 Véase PORRÚA. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial. f) Reforma de 1942. cit. Pero. fecha de la primera edición de esta obra. de Q. que "consagra un absurdo tan grande" . al francés. de 1889. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. cit. y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas. 988 y 989. de 1929 (arts. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. M. cit. Para nuestros propósitos. Ca. Comentario al artículo 4. de 2 de febrero de 1943) modificó la L. 191 Y 250. hasta el año de 1947.

que no producen ningún efecto legal (Cía. S. pág. o por la no redacción de ésta. S.. J. aunque. 17 marzo 1921. S. S.. F. tomo VIII. de Martínez del Río. Minera Naica. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. tomo VIII. J. 2. 580). en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. etc. 22 de abril 1932. 1933). 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. sufre algunas atenuaciones. la personalidad jurídica depende de la inscripción. y otras. 1921. a veces. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía. F. pág. pág. F. tomo XXVI. 13. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. S. 532. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. pudiendo celebrar . 11 de junio 1930.. pág. F. Esta postura radical.. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. pág. F. 266). 56. pág. 5 enero 1921. pág. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. S. García y Cía. tomo XVI. F. F. Jo" F. A. Bezanilla y Cía.. F. J. 778)... De ellas. tomo XXIX. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. S.. 2682) Y sobre sociedades irregulares. S. pág. J. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. J. tomo XXXIV. como el francés. 1752). pág. J.. el italiano y el español.. 1097). F. citada en el amparo de Sociedad F. Minera Naica. tomo VIII. 51. 2662).\ Reformas no formalizadas. XX. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda. pág. pág. En otras ocasiones. LV. por todas.. Restringiéndonos en 10 posible a éstas.. F. J. cuando no se inscribió.. pág. 3067). na de la escritura (S. XXVIII. A. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. 6 agosto 1929. tomo LXI.. 1. 1925. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. encontramos estas otras: 11. 51). 51). pág. 6.154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. J. tomo VIII. X. tomo XLII. J. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica. S. 927. S. hallamos ejecutorias sobre simulación (S. pág. cuando no se redactó escritura pública. tomos VIll. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. J. aunque vacilante. pág. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica.

tomo XXXIV. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción.. En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. F. (Igual doctrina en S. S. 2662). pág. F. en un caso concreto. G.. J. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo. S. tomo XLIX. págs. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. XXIX. se estableció. tomo XXV. tomo XXXI. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo. D. Inc. A. 1039 Y LXIII. S. menos aún. que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. 226 Y XLIX. 2554). S. J. tomo XLV. J. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). Sin embargo. pág. F. J. G. S.. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada. 26 julio 1935. 10 de enero de 1931. 5125). F.. F. F. J. pág. pero. Malina Ca. 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo.. Wit Guillermo C. tomo XXXIX. 1207. F. Smith y Cía. si no está registrada (L.. pág. S. tomo XLIII. tomo XXVI. F. J. 1312). parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. F. J. sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). 1399. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. págs. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella.. Civ. J. 16.. J. S. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento. aunque no esté inscrita (S. tomos XXII. Chickring and Sons.. pág. pág. 273. F. F. tomo XLIV. pág. esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. implícita en la . F. tomo XLV. pág.. 1039. pág. 2 mayo 1930. pág. S. J. J. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. 2152). discrepando de lo anterior. 1933 y 2227. pág.. o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión... aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. pág. cuando el demandado admite la existencia. pág.. G.. por otra parte. M. 135. pág. XXXVII.. J. Acerca de la naturaleza de la sociedad. pág. 1386 y 2227. 10 que. pág. Utah Tropical Fruit Ca. si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. S. 226). Rechmond Petroleum Co. 2773). tomo XXXVIII. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. 153). pág. tomo XXIX. 1562). XXXVIII.. tomo XXXI. tomos XXVI. 13 septiembre 1935. F. de. 21 julio de 1930.

cit. es claro. M. M. ob. así SALANDRA. Importa "que estudiemos la L.. sino válida. G. Falta de una declaración de nulidad. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada.. S. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. S.). redactadas éstas en forma. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas. Cód. en el sentido de considerar que. G. }. prácticamente consagradas. De la anterior exposición. creemos poder afirmar que. M. Forma ad probationem y ad substaatiam. F. en la mecánica de la 1. Sería muy de desear. G. La aportación de inmuebles. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. blaplicabilidad del arto 79. E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . de diversos preceptos.. su infracción no es causa de nulidad y que. pero. Il fallimen/o delle societñ commerciali.70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito. según el texto de los arts. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. La exigencia de registro es igualmente clara. S. siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. 55. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. por lo tanto. Co. las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular. . M. S. G. pág. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. M. Ahora. 11 y SRAFFA. M. S. y 19. G. 92 y 93 de la ley cit.156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla. Cód. tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. G. Respecto de estos preceptos. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública. tomo XXVII). S. L.. núm. se deduce la afirmación contraria.. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades.. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101. El artículo 5 de la L. Sólo es inconcebible. Co. 2. antes bien. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. L. M. agregaremos un nuevo argwnento: la L. y jurisprudenciales.

núm. 72 Principios. cir. b.. esto es. a Rocco. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. loco cir. 49. ob. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. pág. DoMINEOO. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA. cis. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem. ob. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas. 13. No es invocable. 72 y sigs. ob.. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem". no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá... pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad. 7~ AULElTA. Co. 260. 174. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. pág. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. 73 V. pág. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. pág. 181 Y nota 17.. cit." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. En este sentido se habla propiamente. pág. ca. 79 del Cód. podría decirse con ROCCO.. en mi opinión. cit. ob. núms.. M.71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad.. Rooco.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad. .' Véase la nota 1 de la pág. Ca. 26. ciJ" especialmente nota final. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. AULElTA. 180. 8. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód. págs.7fj 71 GASPERONI. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones. cit. Por eso. ob. ob. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia.

el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. mientras tanto. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. F. 1314. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. G. 1314. F. M. Civ.. F') Aplicación subsidi". La L. M. Civ. S. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681.) la obligatoriedad del registro. a las sociedades mercantiles. la aportación de inmuebles no sería nula. en ninguna disposición de la L. S. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. F. it. Civ. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. en relación con el art. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. ésta no será oponible a terceros. conforme al Capítulo V de esta Sección. Civ." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares. también del Cód. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. Cód. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano. D. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. pero mientras que esa liquidación no se pida. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria. D. consolidando así la aporración. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art.. Entretanto. Civ. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691. M. en cualquier tiempo. 1944. 7) y que los que. Civ. Civ. Ciu. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. D." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. M. F. 2). Pero esto no es suficiente. pero equivocada. S. F. en varios puntos. y a falta de convenio. M. 3003. D. D. pues el art. 2. L.). Cód. aunque indirectamente también la forma escrita. Cód. que se utiliza literalmente en el presente estudio. Ca. it.·ia del Cód. el problema ha sido muy discutido.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano. el arto 3002.. Cód.. México. sólo determina C como el 26 del Cád. F. Co. la falta de forma. exige la forma escrita bajo pena de nulidad. Cód. D. en este caso al arto 2691. Ahora bien. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad. P. casi coincide con el 3002 del Cód. Cód. sino anulable. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. En derecho alemán e italiano. sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. G. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. Cód.. D. 1833. Civ. está prevista directa ni indirectamente la situación que . G.

en cuanto que la limitación de su eficacia. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. S. Co. G. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. M. lo que no ocurre en materia de sociedades. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución. no es nulo. M. No solamente no lo rompe. Por otro lado. conforme a la ley común. G. G. 3' En la L." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. A pesar de la omisión del Registro mercantil. no hay ningún precepto que establezca la nulidad. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. M. 79. . 7. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. en razón de su falta de inscripción. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . como ya hemos dicho. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. S. s6lo trasciende frente a terceros. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. Ca. M. establece expresamente la validez del contrato. Ca. de aplicación subsidiaria. En este sentido no ha innovado nada la 1. S. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. conste o no en escritura pública o privada. Pero esto. siempre que hubieren sido registrados. decir. El contrato de sociedad no inscrito.a bienes inmuebles y derechos reales. es un petitio principii. Cód. G') Resumen. como RUlZ DE CHÁVEZ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. En este mismo sentido puede invocarse el art. M. que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes.covecharlos en lo que le fueren favorables.. 2691. el cual si podrá ap. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. A éstas debe aplicarse el arto 26. Cód. tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. pero no podrán producir perjuicio a tercero. 59 El art.

Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato. Cód. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. O. no debe tener ningún efecto retroactivo. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. en definitiva. Pero en cuanto a sus efectos.tila/em. núm.. conforme con PIC. _. ya sea en escritura pública o privada o de." . En todo caso. M. Véase PIe. núm. nota I. a la que ya hemos hecho referencia. directrices las normas establecidas por el contrato. a) Eficacia del contrato entre los socios.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. 288. unidos inseparablemente. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica. G. Respecto de este punto. cir. son aspectos. G. Al efecto. será semejante. PIe. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. En el . La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. cit. Cód. Civ. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. pág. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores. A') Relaciones internas.. M. dice que la nulidad en CUanto a los socios. M. O. ob. la liquidación. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. M.t'' tanto el arto 2691. núm. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. 288.. núm. . aunque. en defecto de pacto escrito. S. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares.. S. 237. ob. Co. L. en general a la de una sociedad regular". Para una mayor facilidad de exposición. Del mismo modo opina THALLER. ob.derecho mexicano parece que no hay duda. cit. M. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social. 3 A). 90. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes. en otros términos la irregularidad cometida. F. como el 26 del Cód. ob. S. cit. Co. operar en el pasado como una disolución pura y simple. Y del arto 7. hecho. pues.. G. extrínseca al pacto social.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. del 2 de febrero de 1943)..

. Aunque en la esfera interna. a') Jerarquía de normas. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan.. F. S. pág." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. separación y exclusión de socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación. administración y representación. Cód. M. el de disolución. beneficios. y el 2691. Vimos que el arto 2691.. 38. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". G. y. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. L G.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y. puesto que el arto 7 9 .. Cód. en su defecto. liquidación de la sociedad irregular. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. en defecto de la misma. Fórmula general. serán aplicables las normas sobredichas. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. Civ. que conceden derecho. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización. esto es. D. al referirse a las sociedades irregulares. el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. Pudiera decirse todavía que. L. en defecto de normas mercantiles. el artículo 7Q. e) Subordinación del derecho de disolución. En efecto. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n. No hay inconsecuencia.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. con una interpretación sumamente discutible como veremos. cit. 78 b l• 11 . debe ser el socio el que opte por uno u otro. M. F. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. M. 78 BRUNEiTI. D. no establece sino el derecho de regularización. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. Y esta es la ob. configura un derecho de regularización.. S. una disolución parcial. 2691 es subsidiaria.. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. según la clase de sociedades de que se trate. Civ. reformado. S. porque la aplicación del art. No creemos aceptable esta opción del socio. G.

y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. Concepto de la empresa mercantil. sobre organizaóón de empresas. de EHRBMBERG. M. 1935. 61 págs. Die Erhallung des Untemebmers. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. H." e) Derecho de regularización. S.. en manto que informan todo un sistema jurídico. F. por nuevas consideraciones. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría. pero que tienen un valor normativo decisivo. 82 Ver SALANDRA. Zurich. y por ello. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. si acaso éste fuese aplicable.. como tutor de los intereses generales. lIl. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial.. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas.. 1941. Z. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. 1935. Madrid. y notas. Kaufmiinniube Untemebmes. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. frac. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa. 357 y sigs. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. ." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto. Civ. y ]. pág.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal. el personal en su más amplio sentido. al final. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. Esta preferencia está impuesta.. en el Festschrift a CoHN. ante la posible concurrencia de dos preceptos. método y [uentes del Derecho Mercantil. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. Madrid. RUBIO. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs. 156. Apunte.. como el creador y organizador. 80 Exposición cir. 1915. directo y principal de la ley. además de por la jerarquía de las normas en presencia. LEHMANN. México. en el trance de interpretación. G. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. México. 'En nuestro caso. 1940. pág. 76. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. Cód. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. D. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. PISKO.. directa. para la reforma del Código de Comercio mexicano. Apunte. y el Estado. 1944. de la L. R. Ysobre el 50. b') El principio de conservación de la empresa.

y arts. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. cis. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. aplicable supletoriamente. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna." PIe.. G. en su párrafo 1'. La demanda se dirigirá. 1391 Y 1415. en lo que afecta a las partes. Cód. M. S. M. de donde resulta que. pág. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. núm. 84 PIe. 1. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá. 241. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. sino privada. piensa que la falta de escrito. Montevideo. Véase también el reciente estudio de E. ea SALANDRA. Los artículos 260 y siguientes. 1939. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. sobre ella y dispondrá.). que la prueba del contrato será. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil. para defraudar al Fisco o por otras razones.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. ob. Sociedades de hecho. G. que se ordene la inscripción. L. núm. cit. no podría tener efecto. 1. ya hemos dicho. cit. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria. la inscripción. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba. Un pacto semejante. . el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. 280. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular. NEZ DE ARÉCHEGA. Ahora bien. pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. Código cit. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. lIMÉ. según la propia escritura o según la ley. Co..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales.. aun cuando se hubiese estipulado realmente. S. 1377. 29 Si no hubo escritura pública. M. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art.. más difícil.ef) Derecho a pedir la disolucián. Prueba de su existencia.. 1055. ob. G. 1. ob. S. M. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción.

86. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. a las en comandita por acciones (art. S.). cit. Son derechos derivados del contrato y. como hemos dicho. además. F.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. El precepto está redactado para las sociedades colectivas. En el mismo sentido. del Cód. Ya hemos declarado. por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual.). L. 38. Máxime cuando. ley. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. cit. El problema no es tan sencillo. BnUNEITI.. M. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. Y 517.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. ley cit. . En las sociedades mercantiles. L. UI. UI. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. cit." i) Titularidad. 211. ob. es uno. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. Pro Cív. pág. y los textos legales son precisos al respecto. G. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados.). como la irregularidad es fuente de sanciones. G. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. que las acciones correspondientes competen a los socios. D. pág. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. 7'. como el de obtener la liquidación. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA. por consiguiente. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. Tiene derecho a salir de esta situación. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción. El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación. pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. fr. y a las de responsabilidad limitada (art. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta. h) Pnndamento de estos derechos. no lo hacen o se oponen a ello. M. ob. S. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos.).. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. ley cit. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. 43. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. 57.

ni pueden someterse a arbitraje.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. pág. Milano. 7'. G. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. cit. cit. y nota 1 del mismo. 1924. cuando se trata de obtener la inscripción. Será precisa esta circunstancia y que se cubra.. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. Tanto al socio administrador. ob. si no se da cumplimiento a la anterior. pero. aro VIVANTE. cis. 333. pero el arto 29. F.). 237. II.. núm. le corresponde.. núm. loe. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art.. pág. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. 39. pág. de renuncia o de transacción. ob.. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello. además.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. 156. Y esto. estas acciones deben considerarse como personales. H. L. M. 81 Sulla teorice. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI. . y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación. El ejercicio del derecho de regularización. 333. no por las ° 86 BRUNETrI. núm. D. cis. 120. cit. en las sociedades personalistas. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29. Ob. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas. Ob.DO j) Plazos de ejercicio. Cód. S.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo.. Aún queda la cuestión de si. 142. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali. pág. puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. con arreglo a la teoría general de las obligaciones. Pro Civ. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria.

&4 VIVAN"tE.. B') Relaciones externas.. el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios. la renuncia. con su trascendencia frente a terceros.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia.. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica. a) Personalidad jllrídica. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas. En las sociedades de responsabilidad limitada. .vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. cit. oh. 2278. En las sociedades en comandita. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes. 306. Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados. núm. pág. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona.. a ellos corresponderá tal obligación. 783. 785. Es natural que así sea. pueden tener efecto sólo entre las partes. cit. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". como se ha dicho. pág. En todo caso. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido. es una heob. Si se trata de una sociedad colectiva. puesto que esos derechos se conceden. cit. LVON CAEN. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. U3 HEMARD. 92 SALANDRA. 675. En las sociedades anónimas. el compromiso. núm. 16~_ ob.93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley. porque mientras persiste la situación de irregularidad. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. En general.. la transacción. en el interés particular de los socios. ob. H9. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. y R" núms. PIe. núm. cit..

como modalidad de la cual la estudiaremos. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE. Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI. En efecto: El arto 87. BRUNETII. FINZI SALANDRA. Rooco. O. y la de BONELLI. 96 Ob. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D.. . Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. 1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. Pero. ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. cit. MESSINOO. NELUTTI. DE GREGORIO. FIO. y aún habrá que añadir la suya propia. antes de hacerlo. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. al estudiar este punto. BOLAFFIO. SRAFFA. Rocco.). a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. pág. VIGHI. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. Societá. 5. que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ). SOPRASO. 35. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. (VWANTE. y 3' El derecho de opción. Ca. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia)... de 2 febrero. pág. C. etc. ASCARELLI. It. que DOMINEOO llama de la nulidad externa. nota 1. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. VWARI).

las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. 2.ersonalidad jurídica. 331 y 331 bis. It. en su párrafo l. cit. con sanciones penales. de la 1. Dice sobre 97 Ob. Concluye dicho art. S. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad. Su más destacado defensor es VIVANTE. 1. los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas". S. los socios. M. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. las sociedades irregulares. Cód. S. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas.. "3 9 El legislador ha castigado a los administradores.168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. "4Q Además de estas sanciones generales. a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social.. C.. 511s diversas variantes. 7'.. 1." Estas cuatro conclusiones se fundan. existe como contrato y como persona jurídica. M. como en las externas. 330. 1. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. G. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas . que es prácticamente lo que dispone el art. Por último. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. ca. b") Teoría de la p. El arto 97. . que no las pusieron en regla. 5. 7'. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones.. G. G. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. el arto 98. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente. los promotores. Co. precepto paralelo al del art. lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. párrafo final. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. la sociedad no está legalmente constituida". están afectadas de sanciones especiales. G.. . M. no obstante aquel defecto (de formas legales). 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. S. M." Adviértase la similitud de texto con el art.. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan". en definitiva. núms.

01 Tras." "Pues. cit. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág. cis. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares". delle societá e assoriazioni commerdali. respecto a terceros. 21 y sigs. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p. de las personas de los socios. 23. págs.99 e) A la responsabilidad.} La re- presenta DOMINEDÓ. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil. vol. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad". ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. si bien no pueden estimarse como personas juridicas. Su propugnador es MANARA. pág. pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles. 5 B). tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios.02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos. pág. b) Al funcionamiento. 25.tw '98 Ob. 1. aun las irregulares. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. cit." "Se tiene . 497 Y sigs. pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre. 1.. d') Teoría del ente colectivo.un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. supone una cierta "incapacidad natural de obrar".' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE.. 7). págs. respecto a terceros de las personas de los socios. por esto mismo.. entonces. como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. y no es el efecto de la observación de formas determinadas. esto es. especialmente núm. algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato. os Ob." . [Personalitá minorata. de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares". es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado. En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto. e") Teoría de la personalidad disminuida.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad. 11.'.ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes".00 Ob.

persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas. 236. 97 y sigs. por tanto. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. en efecto. no tienen acción directa contra los socios que no han operado. por otro fin de publicidad." 106 De la página enteñce SALANDRA. y la publicación de la sociedad." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA. hace derivar la personalidad del contrato. que dice: "y esta última teoría. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones. no obstante la irregularidad. implícitamente admite que ésta existe.. y por otro. ob. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia." 104 AsCARELLI.. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate. 97. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad. Societá commerciali. y ofrecer garantías a los acreedores sociales. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. pág. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. pág. los más de los mercantilistas modernos. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. II. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. 1931. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad. cit. lidades. debe ser preferida. Appunli di Diritto Commerciale. por conducto de los socios o representantes. 36. admitiendo.. el Código. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad. del Código de Comercio. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato. ob. cit.t°4 MOSSA. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino.105 SALANDRA." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. en efecto. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. Dirino Commerciale. 1937. en . puesto que ningún articulo del código implica esta distinción. loe. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía. 98. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares. págs. por la observancia de las normas formales. sin embargo." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs.t'" 103 BRUNETIl.. pág..general. La personalidad no surge. ob. distinte da¡ soci che le compongono. la de la personalidad. Si la ley por un lado. al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad.' 10~ De la página anterior MoSSA. Ca.1°a y." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. cit. que la una nace válidamente del otro. 98 Y 99. cito . sino por la necesidad de personificar la empresa. Para los socios que no han actuado." "En el arto 99. I. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs.

Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. no tendría. pág. y muy especialmente el artículo publicado en la R.. pág. págs. 9 y 112. nace no del contrato. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina. en caso contrario.09 Ob. c. pueden expresarse así: la personalidad jurídica. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. 110 Ob. 146. 1906. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. 1924. lB También propugna por la comunidad C.. Sociedades irregulares. En el mismo sentido que BoNELLI. D. 138 bis. GaNES DE OUVEIRA. Las líneas generales del pensamiento de BONELLI. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}. 1. como promotores. MESSINEO. pero de las citas que hace (págs. cir. San Paulo. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. . 1.. trascendencia alguna. 1. ob. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales. cit." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). 56 Y sgts. cit. núm. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. administradores y actuantes en nombre de la sociedad. la autonomía patrimonial. 126 a 165.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi. cuyo incumplimiento.

g') Estudio critico de las anteriores teorías. 118 Trat. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos. 1924. loe. éstos podrán considerarla. Estos son los argumentos. l. etem. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . 199 bis y 146. núm. TraJJ. elem. 690 y sigs. 161. págs. I. .172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa.attato elemenssle di diritto cammerciele. 116 Delle societñ. Milán. 691. por disposición legal. 2' Nace. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. no podrán oponer a terceros la excepción relativa. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos. cir. 1104. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera. no obstante.. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma. "dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad".'" En las relaciones externas. Turin. Vallardi. etc. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. especialmente. 1905. U6 TrdJJ..'>' Pero. 692.. Delle societá e delle associazioni commerciali. ya que las responsabilidades son de los socios individuales. no ha dado vida al ente sociedad". como regular". 159 a 254. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social. núm.'116 ..5 "Según convenga a su interés. núm. y en la RivisJa Diristo Commerciale. a") Contra la teoría de la comunidad contractual. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación.. núms. núms . 1932. 1'12 NAV¡\RR1NI. 693.1J. núm.ll2 En síntesis. elem. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. T. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios.. 139. 77. sino que existen personas particulares responsables. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable. pág. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas. pág.

L. M. 3003). derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley".. si no es explícitamente. G. En el Cód. 269.. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". pág. T cartea. Co. 29 y 79 . Ante todo porque la L. y en MESSINEO. Ahora bien.. J. págs. ara V. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces. etc. M. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades. y además porque las aplicaciones del arto 26. D. 159 y 160. y 24. S. son múltiples en la L. MESSINEO. 424. M. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración. un precepto general del C. Y de la L. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro. pág.. G.. los arts. Co. J. antes bien. Ce. pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación. la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art.. M.. G. cit... fórmula de comodidad de muy dudoso valor. no puede derogar. Il. porque . pero examinando las disposiciones del Cód. S.1-0 RODRÍGUEZ. PoRRÚA. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J. ob.. S. C. olvidó dos cosas este joven autor: 1'. M. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados.. Teorice. Es básico el arto 26. F. M. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales.. pág. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos. M. S. 2691). porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral. E. loe. y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C. especialmente en BoNELLI. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. Rurz DE CHÁVEZ. ob. 117 Y R. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L. Co. loco cit. N. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. Civ. porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta. F. En el ordenamiento mercantil. ob.. loco cit. S. G. cir. Civ. D. G. C. C. 88 y 103. 63.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. M. M. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art. deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. Su vigencia nos parece indudable. cit. Notas al AsOARELLJ. su exposición. 1.. 92. págs. M.no y las demás disposiciones contrarias. no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. ob.. y el 26. cit. M. G. pág. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad.. pág. Co. De la vigencia del arto 26. S. cit. pág. Por otro lado.

D. ob. la trascendencia de la aplicación del art. La societá irregolare ed il Progeuo. F. cit. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". 26 Y 119. M. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. MINEDÓ. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. MESSINEO. Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad. cit. Esta interpretación del artículo 26 es clara. G. 2' Sólo trasciende la falta de forma. S. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre. 5' la L. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. de liquidadores. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura.) J del que no es más que una formulación general. E. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma. 120 Véanse artículos 24. de Iiquidadén. Co. cis. 106. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". 121 Para este problema véase BoNELLl. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto.. pág. 27 y sigs.}. puesto que son los socios individualmente considerados. ob. pág. 428. El contrato social es plenamente eficaz.. de disoluci6n. del nombramiento de representantes y administradores. Las obligaciones son de la sociedad. 25. . 1 2 1 Esta es. etc. pero es que al inscribirse un documento. de comisarios. Ca. véase la aguda y seria respuesta de Do. It. los que quedan obligados. Cód. C. En contra. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta. págs.. 26.. Cód. etc. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. loe. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. Civ. mucho más clara que la que permite el texto italiano. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia.. pues. eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo. y la bibliografía que cita. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma.

M. logrado el registre.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. que es una censagración de la personalidad.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación. M. no es el único. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. G. que por otra parte no es propia de México. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad. M. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades. S. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. G. S. ~a confusión entre el problema de las . este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad. es decir. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. ni el más importante.. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades.aw 122 Exposición de Motivos de la L. después de leer la E. L. el conocer de acciones de nulidad. la ley encomienda a las autoridades judiciales. Hay otros muchos que. pero como no se encomienda a nadie." 123 Es tan patente. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. En efecto. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. en nuestra opinión. Es decir. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. para que una sociedad mercantil pueda constituirse. sino que. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo. se suscita la difícil cuestión. G. capacidad y análogos. sino eventualmente a los tribunales. M.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica. la Exposición de Motivos de la L. S. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. Atendiendo previamente a esta circunstancia.

y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. Por lodo ello. G. la redacción del art. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. La confusión debe agradecérsele a HEMARD. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. sino que se limitó a expresar con claridad. un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. G.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. 1. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. 124 BoNELLl. Es decir. pág. párrafo 3'. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales. Teorice. 2 de febrero de 1943) no innovó nada. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto.). que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. a la referida Exposición de Motivos. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. aunque la E. del sistema legal mexicano. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. 92. aunque lo hubiese. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. . 7'. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. O. En cuanto a la última objeción. el arto 2Q. M. S. y a otras que no lo son. capacidad contractual y procesal). ob. pág. sino por su manifestación. rit. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares.. M. lo que era una consecuencia lógica. cit. Pero. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. 122. MESSINEO. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. M. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. 1. sino por el de las sanciones. sean administradores 10 sean. loe. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. 29. no' por su realización. S.. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. ocurre de hecho. pero complicada.) tiene en nuestra opmlOn. Es más. pero en otras.

La sociedad irregular. 1. en el sentido de que aquéllos se ostentaron. 26 C. y por consiguiente de las 'Sociedades. 9s6.). M. Ca. págs. 10. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares.).). 11. 4lJ. tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de. al final. V y VII. puede dar motivo a responsabilidades. de no ser fraudulenta (art. sin aclarar su situación. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro. pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art.. en relación con el 21. S. de Q. arto 94. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. ya obtengan su separación. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-. frs. 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio). 61). M. cada vez que quiera actuar en juicio. de Q. del arto 12S.). siéndolo.25 Véase SALANDRA. La emisión de acciones o certificados provisionales. 4. M. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente. 396. fr. 12 . con la sociedad irregular (art. 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. III. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. VI. de Q. 1.25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable. 111). 3lJ. fr. ya sigan éstos como socios. 97 y 98. 111. 1.1. G. S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. y no se ostentaron como simples socios. La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. 1. hecho. C. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. L. 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. separación y liquidación). como socios limitadamente responsables. Ca.

la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. ob. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios. tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos. 26. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. tiene un alcance distinto. 11. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez.. SALANDRA. 26.. Tal afirmación falta en el derecho mexicano.128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH. por una publicidad de hecho. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. ser frente a uno y no ser frente a otros. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción. ob. 128 DoMINEOO. núm. que ya hemos precisado. queremos hacer constar que. pág. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser.4 Y '5. Ca. cit. pues el art.. núm. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado. oh. considerar la sociedad como existente o inexistente. a su voluntad. '3. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n".no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. 330. Ante todo. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. M.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-. véase VIVANTH. cit. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. . De todos modos. 331 bis. C. Pero. nota 10. cuya vigencia invocamos. pág.. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos. que al no poder ser opuesta a terceros. en nuestra opinión. en. a efectos pe~ nales.tw b") Contra la teoría del derecho de opción. "extrañas consecuencias jurídicas" . anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. ." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos". ob. para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando.. Finalmente. págs. Por estas razones. cit.

. En efecto. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. porque sería desconocer la voluntad legal. 283 Y sigs. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". la personalidad jurídica es un concepto absoluto. 180 HEMARD. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad. Nos queda. cis. 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. págs. ob.de la sociedad no puede oponerse a terceros. 2' Si efectivamente hubiese nulidad. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular. No podemos admitir la de la personalidad disminuida. loe. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. o una ficción de vida. se tiene o no se tiene. y socios a sus sociOS.ese derecho de opción. 131 VIVANTE. nota 27. cuya creación depende de la publicidad. 222 y sigs. pero no se tiene a medias. 3' El legislador habría regulado -de existir. IJ. pues. núm. asociado o tercero. cit.. en definitiva. que son el basamento de las de DOMINEDO.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad. la voluntad de los terceros no podría darle vida. ha sido la hecha por HEMARD. HEMARD. hacer fracasar o simplemente diferir. etc. 131. 337.. Para todo el mundo. cir. Además. s6lo la ley podría regularla. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida. . si la sociedad fuese nula. s610 la teoría de la personalidad. la inexistencia de todo el contrato. Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble.. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente.. núms. ob. pág. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. que llama sociedades a las sociedades irregulares. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. Teorice. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. porque. a un cadáver para poderlo tratar como vivo".

. En consecuencia. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. o que Jo sean por disposición legal. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny. 1918. E. 132 En COntra de DoMINEOO. J. 1924. N. y. pág.." "Esta frase no contiene una afirmación mía. L. L. 265) respecto del alcance del artículo 2.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo. PIE. sino distinta. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad. R. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados. c. 1931.. S. G. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA. Caracas. Representación de la sociedad. el arto 10. 11. aa) Normas generales. lOO.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales." En el mismo estudio (pág. 2fJ. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. G. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. TRI. 266. son eso: limitaciones. pero sí la sociedad como contrato especial. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. en defecto de pacto expreso.. M. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. véase A. Ecos de un proceso. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. ob. pág. S. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. BIGIAVI. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. I. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. No trata de una capacidad jurídica inferior. 133 En un breve estudio que publiqué en la R. M.. lO!. Y SALANDRA. pág. II. cit. del mismo. v. D. Caracas.

. 137. quien acusa que el articulo 7. individualmente consideradas. que todo el movimiento doctrinal italiano. loe. presume la falta de personalidad. 136 Teorice. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente. por 10 tanto. párrafo tercero. pág. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. Ca. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. en torno de ese artículo. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad." 1. L. págs. De ahí. It. VIVANTE. S. lUumulada. con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél. núms. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación.. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios..88 Ob. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 . no hay autonomía patrimonial y. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. 98. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art.. 134).87 Ob. ob.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. . Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. Para la doctrina de la comunidad. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio. pág. cis. C. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. núm. firme con su criterio del derecho de opción. S. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe. cit. Por otra parte. G.. cir. 335 y 336. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. 1. 160. G. 7Q . M. Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98. 7'. según VIVANTE. por la que establecen con estas personas. cis. G. S. 132 Y sigs. 224. Es el que formula el art. 1. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social. NAVARRINI. Para los partidarios del derecho de opción. no hay contradicción alguna en ello. M. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal. Il.v" En cambio.

). págs. y el otro en garantía. si obran de buena fe. acreedores sociales. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. . La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. e) Contra ambos sujetos. que a nombre de la sociedad". C. 53.. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. 76). sociedad. 120. Supone una actuación jurídica frente a terceros. pero no afecta al mandatario o representante de éste. 99). 128 y sigts. SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano. tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. 140 Ob. modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE.182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . pág. Además. o bien primero contra el uno y después contra el otro. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas ... E.. de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. contra el uno en vía principal. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. 98. en su más amplio sentido. es decir los que operaron como representantes o administradores. pero sustituye a la de los socios resultante del contrato. y 207. sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. La expre139 Ob. tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. cit. previa prueba de su irregularidad (art. Ca. apartado e). b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad. cit. DOMINEoO 139 considera que los terceros.

Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación. debemos considerar como terceros. La inscripción es un hecho jurídico concreto.. Sí quedan convalidadas. del Rgto. S. en definitiva. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron. Hl PIe. M. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. mientras no se practica materialmente. las operado. quedan convalidadas. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. en otras palabras. El operar debe ser frente a terceros. a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. 242. aquellos. buena fe. sin esta especial responsabilidad. La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. Por esto. 1. Es decir. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. causalidad). que. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 . que aún no ha sido inscrita. una vez que la inscripción se practica. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. Hay un tercero hipotecario. para todos los efectos que ésta deba producir. el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato. ni como causahabiente universal de uno de los socios". Lo decisivo es que haya sido o no inscrita. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. No hay un concepto jurídico unitario del tercero. determina que se considerará como fecha de la inscripción. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. A estos efectos. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. En la práctica mercantil. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . y a veces antes. un tercero procesal. no socios. las posteriores a dicho asiento. de Co. un tercero contractual. esto es. o aun después de ésta.t-> El precepto legal entra en funciones. G. ob. Para evitar los efectos del precepto comentado. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. Púb.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas.. la del asiento de presentación. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. L. cit. en virtud de que el arto 18 del Rto. núm. . Es indiferente que esta escritura exista o no. etc. cuando el juez ha ordenado la inscripción.

lo que no sucede aquí. es solidaria. con su sociedad.. cit. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. recae directamente sobre la sociedad. La responsabilidad no es simple. porque puede faltar el eoentm damni.142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. porque como dice DOMINEOO.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. etc. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. la responsabilidad será colectiva. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. cada operación supone una situación jurídica. Quiebra de las sociedades irregulares. en euyo caso. con independencia del tipo de sociedad. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración. porque ésta. Il. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. ni responsabilidad objetiva. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. en nombre de un órgano colegiado. situación que no encontramos en el caso examinado. de acuerdo con la posición que mantenemos. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. si es socio. Junta de socios administradores. sin consideración a que posean o no la calidad de socios. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. . El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. sin relación a los compromisos del que actúa. 51. Claro que es posible un actuar. es ilimitada y solidaria. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns. tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. llimitada como responsabilidad personal. pág.). H2 Ob. ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde. Además. Consejo de Gerentes.

11. Salvo estas opiniones. bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. ob. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. cit.. 180). ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. núm. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso. 232. 1946. si no se procediese a la declaración de quiebra. admiten la quiebra de la sociedad irregular.. núm. 1141. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable." En los mismos errores incurre URJA. se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. che col loro ccntegno. en todos los sistemas de quiebras paralelas. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales. 2446 y 2447. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular.. CUrIO de Derecho Mercalltil. núm. PERCEROU.w NAVARRINI. podrán oponerse a ello. las sociedades irregulares. Il. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. Entre los italianos BoNELLI. 4. PIPIA Y SRAFFA. VIII... R. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. 139. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. J. pág. 143 14. y otros citados en el texto. 1940. como ente distinto (v. pues dadas las condiciones generales que la ley fija. 1623. podrán solicitar tal declaración. Así entre los más antiguos VIDARI. sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. núm. administrando. Traaato. núrns. núm. núms. Lxcoua y BOUTERON. no la sociedad. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. pág. 8646 y entre los más recientes SOPRANO. o un acreedor. 494 y sigs. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. En el mismo sentido GARRIGUES. Corso. Madrid. y otros. tomo J. u otro. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. operando in Dome dela societá. y HEMARD. núm. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. Dentro de las tres corrientes fundamentales.tw En otro orden de ideas. Rev. prendendo Iniziativi. civil o concurso y quiebra propiamente dicha. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. Por lo demás. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. Der. serán los socios quienes quiebren. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. Mere. 537. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". en general. dice: "No son susceptibles de quiebra .4 . J.

y de rechazo. fr. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. como defensores de la personalidad. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. 11. la de su aplicación concreta al caso de quiebra. luego si la califica. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo.. Y el art. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad. fr. e. 122. núm. sino de patrimonio. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. en principio. Sulla Teorica. se hace con toda su trascendencia jurídica. 988. De todos modos. Y en otro lugar. Es decir. 11. Ca. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. núm. 1. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra.186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. 21 (ambos del Cód. etc. Buenos Aires. y hoy en vigor. posteriormente convertido en ley. 21". R. cit. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. sino que la califica de fraudulenta. cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. ser declaradas en quiebra" (ob. Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. 68.). 136. nota 220). 58.. pág. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. RAIMUNDO. sin consideración a la personalidad jurídica. 1906. se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1.. U6 Véanse los diversos autores citados.. En el derecho mexicano. La invocación del arto 956. Teorica. .. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. 21. M. además de otros muchos. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. en cuanto a quiebra de socidades. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. 1937. en relación con el contenido del art. la procedencia de la quiebra es indudable. tramitación y efectos." 145 BONELLI. pág. 14'7 BoNELLI. D. Pailimento. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. en cuanto a iniciación. cit. es porque hay quiebra. Cód. pág. cit. Ca. en su fracción V. loe.

de Q. además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. VI. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra.). todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades.). 1. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto. incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si. de Q. 397. 4Q. cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. de Q. con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece. e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros. . del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley. son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido.) y. al tratar de los párrafos quinto. 94. 4Q. 7Q . se incurre en el supuesto de la fr. en consecuencia. 1. loe. es el mismo que el de las sociedades regulares. 4Q . que hoyes artículo 4'. son aplicables a las sociedades irregulares. HS RODRíGUEZ. 1. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. L. 1. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto... por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. 118. J. M. de la Ley. de Q. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares.). fr.).). 1. S. G. el párrafo séptimo del art. de Q. 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. fr. del arto 94. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra. 19 y 42.). 382. de Q.). párrafo final. de Q. más gravosas que las del quebrado fortuito (art." A esta declaración corresponde. 111. 11. Comentarios. en el plano normativo. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción. 1.'" Claro. 8. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. págs. 120 Y 121. 1.

pág. D. otro. hay aquí un elemento que requiere prueba. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos. en definitiva. Se convino. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables. fue admitida por unanimidad. sin embargo. En consecuencia. es decir. L. que descansaba en dos elementos: uno. cualquiera que fuese la clase de sociedad. que según la clase de sociedad. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. permitía llegar a la quiebra de los mismos. De todos modos. Por eso.. M. resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. G. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. que probasen su buena fe. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. No hace falta requerimiento especial. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. era de aplicación el arto 7'. 1940. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. S. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. esto es. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. que la quiebra de todos los socios. F. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. 15 de la Exposición. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). México. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. el fundamento objetivo. que no hubiesen conocido. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad.. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. . Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. se propuso la fórmula antes indicada que. que estaba prevista en un principio.188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento.

nota 3. por lo que. 150 En contra MANARA. hay razones que nos llevan a una solución distinta. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. su posición. Sin embargo. 1914. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. y por consiguiente. se han inclinado por la posición contraria. Commentario. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. responderá en los límites de su aportación. pág. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. sin complicaciones de la escritura social registrada. núm. la una. la otra. 51. limpio. G. cuando no hay publicación de la razón social. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. Si se trata de sociedades colectivas. y 58.. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. c. 749. 29. 11. aunque fueren regulares. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. ob.. Pero. nota 3. . págs. nota 1. 269. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. S. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. M).1. D. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario. 151 Vid. R. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. de orden práctico. 11. núm. 152 Trauato. NAVltRRINJ.P! VIVANTE dice 152 que. 337. Cuando la sociedad es en comandita simple. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado. cit. menos los comanditarios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. en las sociedades irregulares. recientemente. DoMINEOO.

además. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. lo mismo si la sociedad es regular que irregular. debe responder sin limitación de responsabilidad. al establecer sus relaciones con la sociedad. . por el contrario. La situación de los mismos puede ser compleja. por su condición de socios. La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. haya escritura pública o no la haya. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. b} Si. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. responderá limitadamente. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. resulta ser subsidiaria. En efecto. el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. el socio comanditario de sociedad irregular. pero. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. Estos pueden quebrar. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. aunque limitada. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. un problema es el que se refiere a los comanditarios. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. creemos. En efecto. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. Por consiguiente. puede determinar la de los socios comanditarios.él. y otro. se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. puesto que nadie podría afirmar que contó con . puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social.

las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. se prueba que conocían la irregularidad. y que no hicieron nada por corregirla en los límites. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. cualquiera que sea el tipo de sociedad. según la estructura social. por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. que además requiere un elemento de buena fe. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. Socios comanditarios. Tienen la misma situación que los anteriores. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. Socios comanditados. Al no hacerlo. Los socios que. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad. desaparece la situación de objetividad. IlI. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. Pueden ser declarados en quiebra. . Disolución y liquidación. Socios colectivos. por lo tanto. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. podrán ser declarados en quiebra. formas y términos que la ley señala. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron.

es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. pág. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. 281. loe. o bien se confía a alguno de los socios. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. la actuación de los que lo son.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales.!. Véase sobre estos problemas NAVARRINI.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. ya que todos los socios están en una situación de igualdad.caci61l.gll. No debe olvidarse. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente. que no quieren dejar en. cit. Por su estructura. cito 13 . sólo es posible con un pequeño número de socios y. ~ Delle Jode/a.' Mas. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. Ofrece varias ventajas. si ciertas son estas ventajas. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios.s Por eso. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales. 1') S. se hace lenta y poco flexible. finalmente. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. en la práctica. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad. ob. y las 1 NAVARRINI. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio.. por lo tanto. especialmente las sociedades de responsabilidad limitada.

. el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización. Co. de modo subsidiario. ilimitada y solidariamente. L. ob. en un momento determinado de su desarrollo. lo que se completa en el artículo 127.. núm. S. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". q"e existe bajo "na razón social. DE GREGORIO. Co. 356: "Por estas razones.." -1 Cód. El alcance del concepto de 10 subsidiario.. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad".. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo. bien en sociedades de responsabilidad limitada. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C.. el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más. 1. a nuestro juicio. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. de las obligaciones sociales. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios.. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social". a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición. pero sobre todo. M. Francia. G. El artículo 25. cit. 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica . así como el significado de la segunda modificación. E.' La definición legal nos parece insuficiente. 11. ilimitada y solidariamente. por las de "obligaciones sociales".194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes. Brevemente.. Céd.. la aportación de los socios. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España." . Ca. en la que los socios responden de modo subsidiario. por lo que. Turin. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. Italia. de las obligaciones sociales". 10 hemos de precisar después. son obligadas a menudo. M. se transforman bien en sociedades anónimas. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal. Alemania) etc. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general. de 1889." 11') Definición y caracteres. define a la sociedad en nombre colectivo como: .

" En efecto. En. La administración debe recaer en socios. F. Ley referida). 1. El artículo 4 Q. S. da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art.. 38. . la consideración a la calidad individual de las personas que la componen. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa.). queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae. los estatutos son.) y... cada socio vale como cualquier otro. M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. G. 46. cit. 1. 32 y 230. 1. garantía y confianza frente al público. M. el artículo 2695. somete al Código de Comercio. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. es decir. en principio.). Civ. Es sociedad mercantil. quiebra y suspensión de pagos. 50. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. G. S.posición de primer plano y de especialísima consideración. pág. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. M. G. ° 6 SOTGL\. . simplemente en razón de su forma. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art. Sociedad en nombre colectivo. . ob. calificación mercantil de ciertos contratos. fr. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . Cód. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. G. por su capacidad personal. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. Al decir que se trata de una sociedad personalista. de modo que. D. finalmente. V. se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. M. M. Ley General de Sociedades Mercantiles. S. G. contabilidad.).). "). M. anuncio de la calidad de comerciante. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social. 34. en principio. aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. la doctrina. 1. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. finalmente. G. 1. 1. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'. El voto es por persona. 22. no por capital. de substrato eminentemente personalista. S. S. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. etc. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. en este caso.. S.

cit. . 29 y sigs. 272.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". son la base del crédito social. cit. G. sin que en ella figuren nombres de personas.. 53. qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad. pero." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios. 165. 1 En el Estamta de Génova. S. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios. 8 GoLDSCHMI[)T. VNANTE. pág. HEVIA BoLAÑOS. ob. 9 BRUNElTl.. agregando las palabras "y compañía". y la denominación. ver también F'REMERY. RRINI. ob. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que. pág. en su Curia Filípica. RRINI.. 268. 27 y 28). La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. es decir. oh. o el de uno solo de ellos. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. núm. . deben agregarse las palabras "y compañía". cit. JI. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató. La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad. cit. ob. "omnes credirores rasionis seu societasis".. ob. Los principios básicos de la 1.. pág. págs. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. y NAVAMINI. . por lo tanto. pág. 283. se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis". en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. Piensan como GoLDSCHMIIJT. núm." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. nota 169.." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis.. 382. M. Eludes de droit commercial. La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas. que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social.. los nomo bres de algunos. En estos dos últimos casos. núm. cit. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios.. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad. y NAV . citado por NAV. 284.

O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad.adquiriendo prestigio. sin que proceda a impedirla. 2J. 49. ruando por el contrario. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. 06. adquiere la responsabilidad de un socio. Si se incluye sin su consentimiento. pág. ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social. es decir. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables. F. en cuanto hace referencia a una empresa en marcha. fraude). 29).. si a ello hubiese lugar (S. pág. cuyos nombres figuran en la razón social. han de reflejarse en ésta (art.w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. La razón social supone. núm. una mención de valor económico de la empresa en marcha. y. y con ellas su razón social. para evitar cualquier posible engaño. con . obtiene un valor económico. con clientela y funcionando con éxito económico. Pero. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad. . la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. 28). se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. por lo que la Ley permite. El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. se le oculta. 88. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. subsidiaria e ilimitada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos. No sería justo obligar a destruir ese valor. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. cit. ésta podrá seguir usándolo. tomo XXXI. pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. Se le crea una situación como si fuera socio. pero sin serlo.. J. 2554). más que una alusión a las personas físicas que la componen.la consiguiente responsabilidad civil. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal. solidaria. pues. en los casos mencionados. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va . la Ley. por lo tanto. tal vez. si agrega la palabra "sucesores".\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones.

En este aspecto. 1774. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. Pero. que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. F. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma.. J. pero. porque la solidaridad existe entre los socios. Y XXIX. y. C. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria. De la segunda. el em- . lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva.. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. J. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. otra. Ca. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. pág.. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. pág. F. "y hermanos".198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. la sociedad en comandita simple y por acciones. propiamente hablando. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. M. M. "y asociados". al considerar que viola las garantías individuales. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. tomo XXVI. de la razón social (S. concepto éste que fue introducido por la L. S. 1234). C.. modificando la redacción del antiguo artículo 100. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. pág. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. "y socios". 2428). en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. ha variado en lo que se refiere a su composición personal. G. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas. p'or ejemplo. tomo XXXIII. y de la tercera.

). frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. en nuestro caso. sin perjuicio del derecho del que pagó. aunque los socios. el benejicia de excusión. XXXVI. En este aspecto. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. sin efecto frente a terceros. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. para repetir contra los demás. 991). S. En este caso. pág. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. y. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. VI. 843. significa que todo socio podría excepcionar. antes de que se proceda sobre los suyos. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. Subsidiario. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. L. se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad.. 26. si no es a virtud de un nuevo juicio. en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. M. los socios limiten y aun esta. Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. el artículo 24. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. 1. S. G. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad. pág. tomos XXXVI. F. no 10 . no tienen efecto algnno contra terceros. pero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. pág. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. Es lícito que ínter partes. G. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. sin previa excusión en los de la sociedad (S. tendrá. M. J. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. en los bienes de los socios demandados". esto es. De lo dicho.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. 594. s6lo a falta o insuficiencia de éstos.

complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio. puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta. no admite pacto válido en su contra. . La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. Ahora bien. está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social. El factor confianza. un ordenamiento. se realza como factor jurídico predominante la . sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA. dotada de autonomía de querer y obrar. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos. en relación con terceros.200 . y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. en cuanto substancialmente constituye una institución. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. lo que se concreta en la indicación del tipo social. De aquí. su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. En la sociedad de substrato personalisra. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. C. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. 1931. que surge de los sujetos que forman la colectividad. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa. el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa. que es el motivo de origen de la empresa. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. identificada con la formación de una empresa personal. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. Pisa.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. arto 29.). por lo tanto. Así. Pro Civ.u En resumen. la sociedad y los terceros. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil.

sino dos aspectos de una misma relación. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. págs. 1933. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. el segundo. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. con la persona moral de la sociedad". El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. El primer aspecto funda el derecho de soberanía. En este sentido. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad. México. por un lado." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. por otro lado.. 13 y sigs. se coordinan las personas mediante su organización interna en él. pero con solidaridad imperfecta. es decir. el articulo 123 establece de una manera indirecta. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. que sí cabe la demanda contra los socios. El propio EDUARDO PALLARES. los derechos patrimoniales. debe advertirse una doble esfera de coordinación. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios. . que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. por la responsabilidad ante las deudas sociales. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros. lo que implícitamente viene a reconocer. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público. En estas relaciones. en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. de los socios. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones.RES. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos. Sociedades en Nombre Colectivo. pero real y efectiva.}. pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo.

se perfilan tres grupos de teorías. y que el artículo 153. G. el contrato de sociedad. G.M. L. Cód. jurídicamente. R. el artículo 153.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art.).. pág. el general de diez años. con base en 10 dispuesto en el arto 125. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. . y 245." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años. Co. S. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). 27l. 25. Para unos. señalada por el artículo 1047. l. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley. en la Z. fr. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. S. S. 1. Co. En el Código de Comercio mexicano. 387 y sigs. págs. Ca. G. no se opone a ninguna norma de la misma. Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. 13 LASTlG. fr. G. M.. Ca. 12 GoLOSCHMIDT. Cód. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. 153. tantas veces citado. Por todo ello. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. M. y que la prescripción de los cinco años del art. 1. Pero. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción.! tomo XXIV.). sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. sobre el vínculo familiar privaba siempre. 11) Historia. y aún pudiera invocarse la analogía. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva. M. M. en contra de esto. es una copia del Código de Comercio francés. sin base sistemática en el Cócl. M. Cód. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. Otros autores.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art.. L. M. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. H. 1047. 1. S. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad..

sino también a otras personas. La representación reciproca. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. bajo el nombre de Compañías generales. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre. al estar rr ad tmum panem el oinum".v . "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. poco a poco. Esta comunidad venía reforzada. Así. .. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua. pág. Por la misma época que en Italia." Entonces. En Italia. NAVARRINI. 28l. sea por último. más que por una simple comunidad de consumo. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. cit. es también conocida en España.14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. pág. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. Díaionnaire universal de commerce. ob. cuando era necesario. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. Simultáneamente. 278. De la mezcla de todos estos principios y tendencias. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. van surgiendo sucesivamente. en la que no será necesario comprender todos los bienes. 162. cuando se continuaba el comercio de los padres. por una comunidad de producción. En Francia. En Alemania. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. después por obligaciones-. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. De este modo. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. la responsabilidad colectiva -primero por delito. Recogida en los estatutos mercantiles. pero. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob. cit. era el elemento esencial y característico. después por injurias. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte). a fines estrictamente sociales. en los siglos XIV y xv. núm. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia. por el carácter.

L.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. En resumen. sin que sea absolutamente esencial. basta la escritura privada. por hacer acto que la induzca. como vimos al estudiar las sociedades irregulares. en tanto que en Alemania. 111) Constitución legal. M. y art.(XV) En Italia.. Ley 78. La existencia de ésta. 18. La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. (XV) . 197. podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa..). siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa. 272. N. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. pero ya su padre. Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. también basta la escritura privada. hacen indispensable la existencia de la sociedad. Según vimos en la parte general. F.) 19 Ob. ]ACQUES SAVARY. la voluntad común organizada por ella. cit. en vigor desde ello de abril de 1967. 1804. Civ. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". E. Co. la indispensable autoridad para cumplir fines. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6. Debe distinguirse entre escritura y contrato. pég. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. Cód. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. vale lo que ya tenemes dicho. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado. Tít. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. el registro de la misma. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. Por lo que atañe al derecho hispánico.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas. 1') Escritura pública. las Partidas. En Francia. G." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao. Cód. Respecto de este documento. como podría originarla un claro contrato de sociedad". Partida 3. S. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art. Derecho Mercantil. F. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. XVIII. pág. 1. el arto 87 exige que conste por escrito. 18 MOSSA.

como ya se vio. Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. según que atañan s610 a los socios. M. S. Ill') Trámites administrativos. o cuando el incapaz. 11. G. antes de ser declarado su estado de interdicción. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. Fuera de estos casos. la propiedad intelectual. en dominio o en goce (art. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece. como documentación notarial de contrato. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable. etc. 11') Registro. que el conjunto de los mismos constituye un status.. industrial. y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. así como las concesiones administrativas. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. o a los terceros que se conecten con . La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. por lo que no es procedente volver a tratar este problema. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. Los menores e incapaces. S. Oficina Federal de Hacienda. en su caso). artística. Obligaci6n de aportación. Para su mejor exposición.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. tiene el contenido que ya hemos estudiado. cuyas características generales hemos anticipado.). podemos distinguir entre relaciones internas y externas. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. M. IV) Dinámica social. La escritura. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes. y en general. L. ya era socio. G. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. estimamos. Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito.la sociedad. A) . Ya quedó explicado en la parte general. 1') Derechos y obligaciones de los socios. . La aportación puede hacerse.

Ca. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social. 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales. IV. 11. S. ello supone que no podrán actuar como comisionistas. núm. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento. Y. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. 47. Trattaso. cis. 21 SOTCIA. 1. es una cuestión de hecho. 35. ob. S. pero 110 es mma de responsabilidad. pág.) al decir que: los socios. C) Prohibición de concurrencia. sobre comunicación de libros (arts. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. núm. que es el medio para el logro de los fines comunes. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. nos remitimos a lo dicho en la parte general. véase lo que hemos dicho en la parte general. 42. de acuerdo con las disposiciones del Cód. G. los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado.). 1203. 122 y 123. que no creemos legal. . 11. oh.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. 1151.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. 1.). porque como repetidamente se ha afirmado. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales. que se enuncia por la ley (art. ob. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. En la sociedad colectiva. 14. haciendo así una competencia desleal a la sociedad.' esto es. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social. VIVANTE... En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho. G... 35. G. IV. pág. M. págs. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT. ca. M. además. podría cumplirse coactivamente. 1578. THALLER. L. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social). fr. cir. Y NAVARRINf.206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. 317. típicamente posible en esta sociedad. clt. 323. S. M... ni formar parte de sociedades que los realicen (art.M. cit. 1.por cuenta ajena. La aportación es un derecho y una obligación.~2 Sobre modalidades de la aportación. ob. 32. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA. ob. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad. ni por cuenta propia ni por ajena.

párrafo 29. una vez transcurrido el plazo de tres meses. G. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa. como cualquiera otra. para ASCARELLI. núm. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI. 1.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. ya sea con carácter general. pero. . resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad. 1. es renunciable. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. si la sociedad fue perjudicada. 11. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. Trasao elementare. D. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. 462. as R. pues no tiene sentido. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. requiere el nombramiento de personas. el precepto no les sería aplicable. el mismo. La sociedad colectiva. M. NAVARRINI. 1930. lo que puede constar en la escritura o en documento separado.. 11. M. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. D) Derechos de nombramiento y revocación. por lo mismo. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. e. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. IV. Commento. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. 35. 161. 205.). ya para casos concretos y determinados. el mismo. 93. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios. para mí. núm. de su fin originario. como ya quedó dicho. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. G." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. pero si no 10 fueran. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos. significa conocimiento por sus adminisrradores. Treuaso. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. en negocios particulares.» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad. que si éstos no han llegado a producirse (art. núm. pág. Conocimiento por la sociedad. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili. Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35.. S. 1902. S.

7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. expone ese mismo punto de vista. a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. 34). esto es frecuente. IX. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. PALLARES. las correspondientes revocaciones. M. 41). que exige la unanimidad o la mayoría. Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. 43). 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. En la práctica. pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia. 45). se necesitará que con él vote otro socio 2" bi.w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. ob. Si esta designación específica existe. 42). y 8' La aprobación de cuentas (art. es decir. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. S. La ley no lo dice.208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. por designio expreso de los socios. El voto es por cabeza. 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. . G. que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría. corresponde un voto a cada socio. el empate equivale a una votación negativa. por ejemplo. abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. 31). L. corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. E) Derecho de decisión. a algunos de ellos. 37). S. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. pág. la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. exigir para la adopción de ciertos acuerdos. según se hubiese fijado en los estatutos (art. señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios.. mayorías de personas y de capital. si él solo representa más de la mitad del capital. es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. 70.). fr. y. en su caso. La representaci6n también puede ser limitada. empero. 6. 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. En el caso de empate. cit. M. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. es decir. la resolución discutida no es adoptada. 35). caben combinaciones especiales. según los estatutos (art. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. G. Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. es decir. La L.

porque la ley señala como régimen 14 . al final). 20 Y 21). El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. en relación con los arts. como si sólo es uno. 47). sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. párrafo 1'. o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art.). en este caso. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. 46. en la que s610 participe en los beneficios. 46. al final. les corresponderá únicamente un voto. decidiéndose esta mayoría por personas.). puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios. al que ya hemos hecho referencia (art. 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. Es un derecho esencial. M. y. el contrato social no pltede modificarse.1. al final). Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial. El de denuncia o reclamacián (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. 49. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. 34. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. La confianza propia de estas sociedades personalistas. H) Derechos patrimoniales. F) Derechos de control. por e! derecho de separación que la ley le concede (art. La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. 1.Por esto. G. 19. sino por el consentimiento unánime de todos los coios. al principio). G. párrafo 2'. si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. 47. supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. Respecto de los socios industriales. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación. G) Derecho de estabilidad. correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades. S. Sin embargo. que es aquí de aplicación. en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. 47. otra. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. S. 43).. M.

daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. 32). por unanimidad o por mayoría. salvo pacto en contrario. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio. Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto. incluso los fiscales. si en ello no consienten todos los socios. La voluntad de los socios. En estos tres casos. en virtud de declaración estatutaria. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. si así lo acuerda la mayoría (art. 49). tomado en junta de socios. hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. sino en los términos de la propia ley. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas.210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. Tan estricto es este principio.la sociedad. 49. El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n. los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. en mi opinión. Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. concede a 105 socios el derecho . Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. J) Derecho de cesián. sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. como indica su nombre. 1) Resarcimiento de gastos.erjuicios. daños y p. y. requiere un acuerdo caso por caso. Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. para impedir la entrada de extraños el?. 31). Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. si el balance arroja utilidades. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. el intuitus personae tiene tanta fuerza. que la ley. párrafo 29 ) . o de pacto efectuado con la sociedad. es decir. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio.

pero los derechos de cooperación (derecho de voto. lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario. art. Administración y representacián. En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. El artículo 6. .. A) Administración social. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales. según que se requiera uno u otro. M. M. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . IX. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso. consistente en el uso de la firma social. como cualquier otro socio. Ca. como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. 44 de la misma ley. S. En el Cód. fr. distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. de carácter interno. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. dirigida a terceros. a) Su necesidad. La inexistencia de esta prohi- bición en la 1. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. aunque sí cabe su ejercicio por representante. etcétera). de asistencia. no pueden ser cedidos. G.a un extraño. La sociedad puede desconocer la cesión. y el art. 33). M. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. 1. S. externa.. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. de información. y la actividad representativa. G. acreedores embargantes). que señalan las normas para la administración de la sociedad. pero entre el cedente y como válida. por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto. mando son de índole económica (derechos patrimoniales). El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. a las que se atribuyen facultades de administración y representación.

por ejemplo. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. especialmente. Trastato elememale.212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. pero fijación de un sistema para su nombramiento. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. G. en la doctrina alemana. La 1. ENDEMANN. núm. núm.. En general. se les considera como mandatarios y que. 29 ASCARELLl. 251. LYON CAEN y RENAULT. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. 2$ Por ejemplo. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. 11. quienes podrán ser socios o personas extrañas. teniendo en cuenta. a los que aplica (indebidamente. ya habla de un Venlrauenakl. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. G. y no de un mero mandato. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. En resumen. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. de los administradores y del sistema de administración. . este calificativo puede mantenerse también hoy. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. e) Nombramiento. 21 THALLER. los autores franceses e italianos. pág. 420. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. 392. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. 1. NAVARRINI:l6 dice que. Diversas bipótesis. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. M. pág. M. S. El precepto general lo hallamos en el arto 36. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva. en su opinión. I. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. S. y 2G Commenterio. 295. según una tradición histérica constante. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. 142).

1. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. S. S. el sistema adoptado es el contrario. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. los que podrán ser socios o personas extrañas. M. lo que no tiene sentido. so VIVANTE. véase GARRlGUES. dado el sistema colegial de la administración. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art. 40.. primer párrafo). procediéndose por mayoría de votos. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento. S. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art.. Si los estatutos callan los nombres de los administradores. En caso de empate entre los administradores. G. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art. todos los socios concurrirán a la administración." En otros sistemas jurídicos. en el que todos los socios son administradores. pero. 46). M. es decir. pág. en esta hipótesis. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. G. En el derecho italiano y en el español. 1. se deduce terminantemente del artículo 45. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. 1. 36). JI. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. en el caso que comentamos. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. 37). se procederá al nombramiento de los mismos. tendrá aplicación el articulo 40. 367. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. 200. 1. 45).. y en caso de empate decidirán los socios. G. Que los socios concurran a la administración. M. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas.). Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. . la decisión se reserva a los socios (art. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. se estará a 10 convenido. 1. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. núm. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. En el caso primero. que cita erróneamente al derecho español en este grupo. cit. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. 45. significa que cada uno tiene facultades administrativas. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario.30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. ob. pero fijan un sistema para su designación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. Para el derecho español.

La inamovilidad na es. El nombramiento sólo corresponde a los socios. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador. 37)." Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. además de la calidad de socio. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art. absoluta. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos. . en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. pero no el sistema para su reposición y sustitución y. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador. los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. 38). Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. sin embargo. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. en este caso. en que han de investigarse el dolo. Desde luego. como ya se advirtió. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. pero. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. porque constituye una garantía. será por mayoría de personas. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. de naturaleza declarativa. lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. el derecho de separarse de la sociedad (art. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. o que sólo sean designables personas que reúnan. el nombramiento por un extraño. puesto que cabe la remoción judicial. sin que sea lícito. culpa o inhabilidad. Por pacto expreso. Un caso especial. cuando hayan de ser designados por los socios. El nombramiento y revocación de los administradores. se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. Ello supone un proceso contradictorio. pueden ser socios o extraños. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. que votaron en contra. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. pero. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. otras ciertas características. por ejemplo. 46).214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. dada la estructura de esta sociedad.

en términos de derecho común. El concepto de acto urgente no lo da la ley.. no obstante. de resolver sobre el acto de que se trate. L.. además. resultan del artículo 41. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art. por consiguiente. M. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos.. precisa. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. según la estructura y necesidades de la sociedad. cit. en la sociedad colectiva. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. f) Duracián del cargo. y con razón. aunque sea momentánea. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad. 31 NAVARRJNI. 184. para administración y para realizar actos de dominio. si son varios. Si ocurre 10 primero. s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. oh. 45. En primer término. debe considerarse como voluntad de la administración social. para pleitos y cobranzas. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. Las limitaciones legales. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros. pero. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. "La esperanza de ganancia. Civ. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. . sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. G. inaplicables en los demás casos. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. Cód. F. siempre que se trate de actos urgentes. D. no podría. legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712. si no es con el consentimiento de los demás socios. El artículo 10. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. párrafo 1). En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. núm. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. S. con los casos de excepción que el precepto señala." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta.

Civ. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. prevalece sobre la norma general. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. ya por modificación posterior (art. O. 1929. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. 49. Cód. g) Retribución. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. 39). Por supuesto. ya sea inicialmente. párrafos l' y 2'). que deberá basarse en el dolo. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. pero. culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. asumido voluntariamente. no es un cargo que tenga que ser retribuido. salvo revocación anticipada.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. ni aun así. . la del art. Tampoco puede alegarse el art. F. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio. B) Representación. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. si no hay pacto sobre ello. esto es. a) Concepto. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. o por el otro socio si sólo fueren dos.. pero. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. no cabe duda de su derecho a una retribución. 5' constitucional. la irrevo- cabilidad no es absoluta. 49.

40 y 44). S. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. e) Atribuciones. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. fr. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. vinculan a aquélla. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. todos los socios lo son y también son representantes (arts. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. M. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. IX). bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores.. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. que para la sociedad quede obligada. 2" Si hay designación expresa de administradores. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. pero. G. si no se hiciere. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. can las excepciones que veremos después. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada. 6. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. lo Uso y abuso de la firma social. 34 Cuando los representantes sean varios. L. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. pero sí algunas referencias al mismo. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. todos los socios administradores podrán usar de la razón social. bajn su respon- sabilidad. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. d) e) Delegación de poderes. bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. Cabe decir respecto de los representantes. . Ante todo. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. la escritura podrá establecer normas.

El C. y que. M. si los acuerdos han de tomarse por determinado número.. Además.tlnta. la sociedad quedará obligada. G. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. Por eso. IU). M. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. fr. del que formaran parte -en . G. IU') [unta de socios. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada. 246. etc. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. S. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. no obligaría a aquélla. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad. Sin embargo. cuando usan la firma colectiva.218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. No encontramos en la 1. Esto se desprende del arto 10. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. Finalmente. al que ya se ha aludido. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. M. pues ello plantea un problema de buena fe. S. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen. Ca. 1. Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad. por lo tanto.. obligan a ésta.

todos los socios. a lo que ya hemos aludido. mediante el nombramiento de un interventor. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios. la ley prevé su creación. IV') Organo de vigilancia. las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos. . se aplicarán a la convocate da. De éstos. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. las modificaciones estatutarias. debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios. En efecto de disposiciones legales y estatutarias. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. para enajenar inmuebles. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. No obstante. la autorización para la cesi6n de las partes sociales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia.

C" 1897. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje. mediante él. la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. dada en Florencia. 217 y sigs. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél.. La ley de 1408.. cit. en el que. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida. ob. ob. otras veces al mandato. 1907. en las que se interesan diferentes personas que. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. . Il. cit. era desconocido en el derecho romano. en A. el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario. D. cit.: SALEILLES. en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. Originariamente. pese a su nombre. págs. loe. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. o por simples motivos de capacidad. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. que unas veces se asimila a la locatioconductio. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. ob. VIVANTE. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. ARCANGEU. La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. 390. núm. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender.. La commenda a Venezia. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). núms. Para unos. cit.. Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. NAVARRINI. Este es el origen de la sociedad en comandita. 2 Véase NAVARRINI. Commenterio. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. además. 269 Y sigs.

ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación.e Para otros. ob. nota 3. ob. no responde ya a las exigencias de nuestra época. pág.Ócit. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. ca. o VNANTE. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. por las sociedades de responsabilidad limitada. ob. cit.. y. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar. pero." Por ambos motivos." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada. sin uso de razón social. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo. 3 VNANTE. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. pues su papel está atendido.. Desde la ley florentina de 1408. Y del mismo. con grandes ventajas. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas. por las razones que después hemos de apuntar. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado. Il. La societá in commandira semplice. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. ob.ÓciI. de todos modos. Véase Bosco. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. ob. núm. la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. 1903. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas. citado por NAVARRlNI. la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales. 391. -t .? Por otro lado. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital. . núm. 367.. y muy particular en México. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia..90. 3917 NAVARRINI. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica. n. núm. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida.' Apartándose de esta concepción. 5 ARCANGELI..222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios. cit. por 10 tanto. a las ordenanzas de Bilbao.

D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa. ob. M." Completando la definición que focmula el artículo 51. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. El Código de Comercio italiano. Y también son e VrvANTE. que remite al 50. ds. núm. . que remite al 46)._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación. aunque puede convenirse el voto por capital (art. L. quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. M. 57. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art.. como en la colectiva. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. 49 . fr. por lo menos.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. en principio. Análisis de sus elementos. arto 145. S. En la sociedad en comandita simple. 76 y el C. S. Se trata de una sociedad mercantil. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds). Co. podrán nombrarse administradores extraños. Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. V). existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art. aunque no realice actos de comercio. español. 57. G. y la denominada sociedad en comandita por acciones. G. regulada en los artículos 51 a 57. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art. al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. que envía al 38). el voto es. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva. Pueden ser socios personas o sociedades. podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. G. S. 396. personalista. la muerte. 57. por ejemplo. En la L. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. es decir. por cabeza. art. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. un contrato. son semejantes. L. M. a la que se refieren los artículos 207 a 211.. 11. entre dos partes. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. al texto mexicano.). por lo que ahora' s6lo expondremos la primera.

393. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva. 2\' Los socios de responsabilidad limitada." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. Como si fueran socios (0manditados. la en comandita simple existe bajo una razón social. Lo mismo que en la sociedad colectiva. La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto. Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios. los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social. solidaria y subaidiatia de los mismos. ob. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada.". cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios. es decir. núm. que remite al 31). 3l). responderá ilimitadamente. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita. cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52). cit. que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. los de responsabilidad ilimitada. 10 VrvANTE.a la cuantía convenida de sus aportaciones. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios." .224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art. Para acabar. en e. el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. Al igual que la sociedad colectiva. que remite a los arts. ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad . junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social. 57. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art. es decir. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. 57. 4" Finalmente. 29 y 30). se agre.garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. 57. con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados.. pueden figurar en la razón social.

Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. S. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. O) Derecho a la cesión de la participación social. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. que invoca a los artículos 31. B) Derecho de informaci6n. Ya se trate de socios cornanditados. sino también por analogía. Para el resto del proceso de constitución. M. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. 57. responde ilimitadamente. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. No hay limitación alguna para los socios comanditarios. G. los comanditarios. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. por expresa disposición de la ley. y. aunque la ley no distingue. 32 Y 33. A) Aportación. l.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. C) Derecho a los beneficios. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. Únicamente. 211. a los comanditados. L. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad. 15 . limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. párrafo 2'). son socios capitalistas. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. como repetidamente hemos dicho. pero no a los comanditarios (art.). aunque aporte lo prometido. se comprende. por definición. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. si bien éstos.

quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen. 54. sino con el Código de Comercio francés". si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts. núm. l 3 VIVANTE. Además. ob.No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión. consejos. G. H. 1. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. S. Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social.. núm. no se transformó en el deber de pasar por ello. cit.226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. También será solidariamente responsable para con los terceros. 11. 11. en su caso. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. 10 que sería un error en nuestro caso. representacián y vigilanáa. en los términos del contrato social (art. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo. 54 y 55. no órdenes. . No se consideran como actos de administración. . mediante los actos representativos necesarios. Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración. 13 VWANTE..). Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. Los comanditarios pueden dar opiniones. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. M.v En consecuencia. que debe ser evitado. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ. 390 ob. nÚID. 399. al final). 54 y 55). La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva.. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. A) Administración y representación en general. cit. ob. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente. la libertad de realizar 11 12 VWANTE. cit. Las razones de esta prohibición deben buscarse. por un lado. el comanditario.» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos.

ingeniero de la sociedad. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. a nuestro juicio. en los términos del contrato social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. en materia administrativa. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. El socio comanditario puede ser contador. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. explícitas. Modificación de contrato social. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios." . corresponde también a los socios comanditarios. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. actuar como me-diador. Ahora bien. que establece a la sociedad en comandita. En todos estos supuestos la oportuna autorización. pero. A modo de ejemplo. en principio. Naturalmente. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. unas veces. porque lo invoca el 57. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. etc. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. podemos citar los siguientes casos. no se reputarán actos de administración. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. o como prestación de servicios. médico. con toda su fortuna moral y patrimonial. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad. de acuerdo con las leyes laborales. ni podrán tener voto. implícitas. otras. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. no se reputa como intervención en la administración. con independencia de su categoría. El artículo 47. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. que.

que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados. y. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. por otro lado. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. cit. 3'. desde luego. al disolverse ésta. los comanditarios. .Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto. 2~ Continuación de la sociedad. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. es decir. Por un lado.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. si los hay. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. que en nuestro caso son.. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada.\ Que no haya socios comanditados. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio.v w Otro caso excepcional. impulse a los comanditados a empresas temerarias. a falta de comanditados. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. 14- VIVANTE. además. desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. y 49. ob. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. materialmente no puedan encargarse de la administración. 402. podrá interinamente un socio comanditario. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura. núm. Del mismo modo.

La ley no aclara este punto. Los socios no administradores. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. los resultados de la operación. 203). lo cual plantea dos problemas. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. en definitiva. 598) y en el portugués (art. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. por las numerosas restricciones que pesan . La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. 54. a resultas de la operación realizada. El primero es si se trata de una simple solidaridad. pero. con responsabilidad subsidiaria. en el segundo caso.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. C) [unta de socios. También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. 50. o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. sean comanditarios o comanditados. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. . solidariamente. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. el infractor responde para con terceros. en el suizo (art. éstos soportarán. 170). Finalmente. debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. a los efectos indicados. En el primer caso. al final). Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. del balance y del inventario. que cita el 47). Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. la responsabilidad solidaria es general. La respuesta es doble. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. tienen derecho al examen personal de los libros sociales. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. B) Vigilancia. son distintos según la extensión de la infracción.

incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden. puesto que ello equivale a una modificación estatutaria. ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades. De todos modos.230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. Esos casos no son los únicos. deberá recabarse el consentimiento de todos los socios. .

Roma. Instituciones del Derecho Mercam. Santiago. Derecho Comercial. dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. En la doctrina. App1l111. pág. págs. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. 220 y sigs. critica la definición del Cód." 1. R. pág. París. 487. núm. DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n." La ley brasileña de sociedades por acciones. 1873. 237. a la explotación de una industria mercantil". GARRlGUES. PALMA ROGERS. Handelsercbt. 263. 1936. E. vol. Deiiniciones doctrinales y legales. pág. 123. 230 Y 232. 11.. 1936. Curso de Derecho Mercantil.' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran.. G. Handelsrecht.. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. núm.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl. J. BRUNETI'I. la define así: "La sociedad anónima o compañía. núm.eta e Associaxioni commerciali. 1929. en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. por las obligaciones de la sociedad. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". Lezioni su/le societñ commerciale..l de España. di Dirino Commerciale. 184. 43. deber de aportación limitado. 1931. págs. vol. pág. T. Véase VIVANTE. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones. en la cual los socios participan con aportes al capital social. que actúa bajo un nombre propio. exclusivamente de estructura colectiva capitalista". en la que los participantes no pueden estar obligados. 11. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices. 412. tendrá . (nrt. 321. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. ]. WIELAND. de 1940.. 1. de 1937. núm. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. Madrid. GIERKE. pág. AsCARELLI. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia. Tranato di Diritto Commerciale. Soc. 1931. I1. MARTÍ DE EIXALÁ. Co. Padua. 1941.

pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. Ca. Aires. M. expuesta por el Código de Comercio francés. G. del mismo valor nominal. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. de estructnra colectiva capitalista. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. M. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. Ce. 243. 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa".) ." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. E. al mismo tiempo. 244 Y 245. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. Mínimo legal. Analizaremos.. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. Ca. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. 1938. 30. Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. con denominación. responsabilidad social limitada. Co. argentino. sobre esta definición M. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. Pero. guatemalteco y del art. y 31. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". 378. responsabilidad limitada de los socios. derivan de la ." V. para encontrar su justificación en el derecho positivo. RIvAROLA. Sociedad de fin solo socio. 11. que daban las notas siguientes: denominación social.(XVI) Estas definiciones son incompletas. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. 3). pág. A) Sociedad. 2325). Civ. administradores amovibles. los elementos de la anterior definición. dividido en acciones. Pluralidad. 242. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. chileno {arr. colombiano. uno por uno. El proyecto de 1929 (art. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. una pluralidad de las mismas. por esencia un conjunto de personas. de 1883. B. Con arreglo al derecho mexicano. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales. y. Tratado de Derecho Comercial Argentino. en vigor desde el 19 de abril de 1967. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. queremos indicar que implica. de capüal fundacional. (N. 121) y español (art. en sus artículos 29. El Cód. El Cód. La L. 550 del Cód. Co. así como el capital social dividido en acciones. S. y que han de ser examinados con mayor detenimiento.

' Debe advertirse que. !l Sobre este problema. 1. aquí la ley fija un mínimo legal superior. S. 87. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. S. A. G. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. 38. esta indiferencia por el objeto. de cinco socios (arts. Por consiguiente. . pero en ambos casos se trata de fundadores. etc. la S. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. instituciones de crédito o de seguros. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. Br. Civ. 5 L. 1.. Cr. G. En algunas legislaciones. volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima.).. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art. 11 La Ley francesa de 1867. en su arto 137. A. propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. A. en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. 1). A. una sociedad mercantil. D. fr. A. IV. 87. La L. S. "En la L. S." Ley Br. Cód. este mínimo (art. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. 2688. IV).. 1 y 4. son aquí totalmente improcedentes. M.. La 1.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación. fr. 87 y 89. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. Br. una sociedad civil. La L. A. S. considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. ni durante el funcionamiento de la misma. fr. 2695. A. VaJor de la forma. fr. Inst. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. quiere decir que. S. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. arto 2. inciso d ). M. cuando menos. B) Mercantil. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. Sobre condiciones de capacidad. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. F. al exigir que se componga. es la única clase de sociedad mercantil por la forma. 11. el número mínimo de socios es dos.). 1'1) es de siete. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. 1). 229. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad. 89 Y 229. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. Inexistencia de sociedades anánimas civiles.

A. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art.). 3) yen el Cód. Br. en el mismo sentido. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente. con el nombre de uno de sus socios. E.). que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. inciso 1). (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. cit. 53. cit. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa.234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion. M. 11. si se decía que la S. pág. se llama anónima. cit. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación. C.)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. estructura de ésta. cit. ob. (N. Co. Comm. en Rio. el titular de una clientela. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. A.. Co. Dir. carecía de nombre o razón social. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación. No hay. conociéndosele por el objeto de su institución. S. Co. cuando menos. de 1889 se precisaba (art. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. de un accionista. AsCARELLI. G. La Ley mexicana afirma (art. 1920.. (arr. Comm. oh. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona. A. § 4. A. § 1).. 1. A. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. en Río. C. S. cit. 186. ob. S. Ca. pág.. S. en vigor desde el 19 de abril de 1967. (art. en el derecho mexicano. ver PALMA ROGERS. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. en la L. ob. inciso 2. 3. fr. VIVANTE. L. esto es. E. núm. -Co. 29. 1912. Razón y denominación. 413.) . Por eso. pág. Se contrapone así. II. (XVIII) En el C. límites. operar y girar. (N. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. pg.) 1 Y en los que en él se inspiran. Dir. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación.. En el C. de 1884. ob. sin nombre. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER.. por ejemplo.. 88. La ley brasileña (art. la sociedad que consideramos. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. Véanse SCLUO]A.) 7 GARRIGUES. 1. Así también en la L. cit. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima. M.. 152. loe. A. pág. La L. M. J. que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. 323). CIVETIA. la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. (§ 4. esp. libertad de formación. elementos. ob. 87 y 88). 339. cit. loco cit. el autor de un producto. 221. lo consiente cuando es el nombre de un fundador. es decir.

porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. M. no hace referencia a un problema de responsabilidad. G. sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. 1. de las palabras "fianza". etc. 7). 5). Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst. no establece la responsabilidad ilimitada de la misma. Además. 2. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. 3) . derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. En cambio. cuando se trata de sociedades anónimas. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. Normalmente. "caudón". En la sociedad colectiva y en la comandita. banquero. etc. La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. Así es un elemento de crédito comercial. al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. (art. se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera"..) . y. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo.(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa.). llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. S. las sociedades anónimas. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. perfectamente definidos. en la de Fianzas [art. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. ya sea en español o en cualquier otro idioma. 27 y 52. E. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. y justamente. o bien. S. (N. párrafo final). Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. 5). la inclusión de un nombre personal en su denominación. 5. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. que ésta explote patentes. o bien.

Ca. En el C. M. Así se entendía por los autores franceses más antiguos.. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. Ilegal. peligrosa. L. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. A. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943.. en vez de figurar la denominación social completa. C. primero en regular la sociedad anónima. M. porque resulta claramente del mecanismo de la L. G. de 1889.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. . además. Es muy frecuente ql:le. Tradicionalmente. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. 29. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. la que constituye parte integrante del nombre comercial. Cía. de 1889. en cambio. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa. M. Además. Co. M. sin nombre. lo que. se usen abreviaturas o siglas. Así se dice: "La Helvetia". S. Por esto. 57 Y86. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. A contrario sen Sil. 30. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. es decir. S. que comentaban el Código de Napoleón. la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad. que representan a todos los efectos legales dicha . de Cerillos". 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. G.). "La Imperial. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas.". denominación social ha implicado el nombre objetivo. "Compañía Iinpresora y Papelera. sin relación alguna con el objeto social. Por último. S.

1()4. especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. G. S. L. la Ley. de igual fecha). Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales. se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas. a nuestro juicio. A. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro. M. sustituidos por los arts. 1925.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación.existente (principio de la novedad del nombre. cit. peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. no importa la calidad personal de sus socios. A. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. S. ed. al calificar una escritura. JI. La afirmación legal tiene. así se dice F. ob. (art.. L. De todos modos. A. debe entenderse esta afirmación de dos maneras. En un sentido. (il. zme. cit. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita. S. G. núm. En las segundas. Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. S. 11. núm. de 31 de diciembre de 1942. 696. dificultan el desarrollo de esta materia. París. En las primeras. l. A. núm. 88. .s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas.. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . pág. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts. cit. 216 Y siguientes. sino la cuantía de su aportación. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales.. 215. AscA. ob. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva. M. si ya existe algu- na denominaci6n igual. como firma comercial. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital. cit. págs. arto 88.RELU. pensamos que dada la redacción del artículo 88.. ob. PIe. D. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. aunque permite que se forme libremente la denominación social. 143. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola..105. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad. O. 413.). el juez y el Ministerio Público deberán considerar. 221. ob. y BRUNETIl. es cierta. una amplia trascendencia en cuanto que.. S.).. 45 y sígs. sociedades de capital. Sociétés commerciales.ectos. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. D) Capital [undacional. D VIVANTE. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley.

como sociedades de capital. en cuanto que las primeras. D. en comandita y de responsabilidad limitada. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts. con eficacia en las sociedades anónimas. de cuantía mínima legalmente fijada. de capital fundacional. VALADÉS. véase CoPPER ROYER. págs. 647 y sigs. y porque. U y IU. la! sociedades mercantiles. 1943. En cambio. ÚIJ causas de disolución de. G. 1939. En otro sentido. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás. en las sociedades colectivas.1. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. precisan la previa integración de un determinado capital. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. 1. fr. M. 11. vol. en las anónimas. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. frs. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos. desembolsado en una cierta pro· porción. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas. en comandita y de responsabilidad limitada. 91.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución.). no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas. es motivo de disolución en las personalistas. 100. Traité des sociésés.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. México. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley. S. S. F. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios. En cambio. fr. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas. a las demás que reglamenta la ley. además. Con estas aclaraciones.. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. U. París. . autorizado por el artículo 130. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. Por 10 que respecta al derecho mexicano. 1. 93.. G. se oponen las sociedades anónimas. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas. Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital. para poderse constituir legalmente. en cambio. 89. véase A.

cis. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. E) División de acciones. 12 WIELANI>. G. El artículo 87. La división de todo capital social en acciones es esencial. juntamente con la división de capital en acciones. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. directo o indirecto. No caben. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. S. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. por las razones que después expresaremos. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. obligaciones accesorias de prestación. 13 . fr. 1 Y sigs. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. L. II. como se desprende de los artículos 87. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. que no son expresiones equivalentes. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. ni prestaciones en cuantía. ob. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. 91. En los EE. VIVANTE. tienen una firme tradición en México." Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. 92. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. págs.. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. la sociedad anónima es capitalista. de tal manera que de ningún modo. en comandita y de responsabilidad limitada. en las sociedades mineras. En otros derechos. porque su finalidad. cit. M. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. frente a la sociedad ni frente a terceros. núm. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas.. 97 Y 111. se consigue fácilmente con las acciones..w ob. UU. mediante la suscripción de un diverso número de ellas. 414. o en calidad diversa a las pactadas. porque COn alguna ligerísima excepción. en cuanto a los socios. Las sociedades anónimas por cuotas.w Además. en las que las cuotas se denominaban barras. que era permitir una desigual participación de los socios.

t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. exige que el cargo sea temporal además de revocable. 100. que la sociedad anónima es de organización democrática. a su organización colectivo capitalista. IV. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. y concordantes). Los socios por el hecho de serlo. 178. como las del artículo 25. También el arto 100. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. en la proporción de la cuantía de su aportación. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. queremos decir. G) Responsabilidad social limitada. Por último. . como la sociedad de responsabilidad limitada. en el Capítulo II. A diferencia de otras sociedades. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). Esto es. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. fr. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. en las que cada socio vale un voto. aunque con ese límite real. la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. 154). y también de la ausencia de disposiciones que. IV. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. La sociedad anornma. 142. fr. En otro aspecto.240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. sigs. Con ello. Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. H) Estructura colectiva capitalista. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. responde ilimitadamente de sus obligaciones.. constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad.

Integración y aportación en dinero y en especie.' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. cit. a nuestro juicio. II Y III. 252. concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. cir. En la fundación sucesiva el arto 92.. 6. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. pág. V). valor numérico. pág.. ob. 232: "La sociedad anónima es. S1I fija- CM'I y carácter del mismo. ob. cit. fr. cit~ pág." Metáfora ésta tan gráfica como. 1. pág.' El capital social como tal cifra. 1) Concepto del capüal social. 'WIELANDj BRUNEITI. pág. 16 . que culmina en su personificación". dice que es "un patrimonio destinado a un fin. cit. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. requiere la indicación del capital. frs. pág. Concepto análogo al de GARR. AscARELLI. fr. 240. que deberá contener el importe del capital social (art. 2 GIIlRKE. A.. Sigllijicación como valor abstracto.. 111). 89. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. puede decirse. iI). 89. ob. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. cir. pág. 117. se deduce que los tres conceptos básicos. que no puede existir sin la integración del mismo. JI. 17. 106. Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada. III y IV).' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. 3 Ob. 4 RODRIGUEZ. En el caso de fundación simultánea el artículo 91. que refiriéndose a la S. ob. ·de tal modo. inexacta. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. se remite al 1 GARRIGUES.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior.. 103. ob. Appuflti.IGUES se encuentra BRUN~TI1. ob.. frs. Examinaremos cada uno de estos elementos. BRUNETII. pág. 105. un capital con categoría de persona jurídica. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. cit.

" La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado. que a la sociedad anónima X.' Como el capital es propiedad de la sociedad. cit. Ir y IV). por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad.. ob. Sin embargo. ti WIELAND. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. en términos generales. La fracción IV del artículo 125. cit.). 11. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. De este modo podría suceder.. IV). 11. S. fr. por ejemplo. L. las aportaciones para su constitución deben integrarlo. 3'. .242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. M. o bienes de otra naturaleza (arl. también. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad. AsCARELLI. 17. Asi. 6 WIELAND. 1 y Ir. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. salvo pacto en contrario. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. 89. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. Lo que se omite en este caso. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio. frs. frs. art. ob. para toda clase de sociedades. en cuyo caso. admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. etc. se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. si bien establece el principio de que. Ley citada). 104. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social.. 93. 18. 11. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso. valorándose esta aportación no en dominio. es la indicación del capital social en la acción. fr. pág. 89. pág. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. 91. qtlo ad dominiurn (art. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías. Appenti. IIr) en efectivo. Il. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos. G.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. pág. pág. T BRUNETIr.

cit. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. cit. C. loco cit. 11. El capital social es aportado por los socios. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. cit. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital. pág. pág. j.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores. y que le acompaña durante toda su vida. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. El capital social. no obstante. ob. 3" las prestaciones de trabajo. 212). pero. Sil relación inicial y en el curso de la vida social..w 11. . 21 y 22. 'WIELAND.. por el contrario. del exclusivo dominio de la sociedad. cit. 104. 252. pág. Capital y patrimonio. 1933.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado. cit." 11 Frente al capital social como cifra aritmética.. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. 18 a 22). como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob.. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace. si se hicieran por terceros. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. entiendo. de acuerdo con WIELAND. a no ser que se trate de derechos enajenables. como tales. BRUNETrI. ob. pueden producirse pérdidas patrimoniales. la sociedad perdería su naturaleza. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. en su carácter de tales. no son susceptibles de aportación (S. 20.. págs.. no pueden serlo los simples derechos de goce. 9 ob. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles. pág. Por eso. regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts. 11 GIERKE. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido. 10 BRUNETII. ob. lnf.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio..

106. . ob. cit..'. núm. pág. 20. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado. cit. pero. de la prosperidad de la empresa. sobre bienes corporales e incorporales. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social. BAUMBACH. cit.. 457. En este sentido v. 15 Ob. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art. Al nacimiento de la sociedad. etc. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social.: A..15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien. 11. pág. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas. de goce. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. ob. nota 12. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par. El capital social puede ser menor que el patrimonio. Co.244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad.1 VIVANTE. Handelsgesdesetzbucb. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. como consecuencia de su funcionamiento. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta. relaciones de propiedad.. 1932. 18 y 19). hayan aumentado sus reservas. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución.' 2 Inicialmente. durante el funcionamiento de la sociedad. Para concluir. de garantía... mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. 14 BRUNE1'TI.¡. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art. WIELAND. en cambio. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. cuando a consecuencia de la buena marcha económica. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes.w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma. ob. núm.. Il. 457. 1. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/). Berlín. que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. cit. 115).

el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. Para los accionistas presentes. resulta claro. que podemos llamar de publicidad o apariencia. ante todo. cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. I1I) Misión del capital social. Pero. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. además de esta misión. capital real). sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. Podemos decir que. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. En otro aspecto. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. no alcanza a su nivel máximo. Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. 224). la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. como consecuencia de las siguientes consideraciones. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. en cambio. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su .

Esta tendencia liberal. para defraudarlo. durante muchos años. que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. en resumen. Después de una larga evolución. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. particularmente en forma de sociedades anónimas. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. que al fin y al cabo-son función también del capital social. sino que simplemente las ha transformado. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. condujo a una serie de abusos sin cuento. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. mediante procedimientos ingeniosísimos que. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones. se hizo sentir con intensidad creciente. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. U') Lo público y lo privado. es un fenó- . Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. Por otro lado. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. y de dar a su dinero el destino que le plazca. requieren la concurrencia de múltiples interesados. Precisamente. Podemos decir. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. como se diría en castizo castellano. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. En efecto. Para ello.

y a los accionistas. respecto de las sociedades anónimas. y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. la Ley General de Sociedades Mercantiles.: . que quedaban con una amplísima libertad de acción. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. Por estas circunstancias. que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad. Además. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. S. Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. protector de los intereses colectivos. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital. con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. restrictivo. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. M. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. que encuentran una regulación explícita en la L. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. ofrece aspectos de gestión pública. G. En México.

un solo inventario. es decir. que se refiere al capital de cada sociedad. M. cit. del artículo 9.). 17 y sigs. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. 3'. explica que cada sociedad tenga un solo balance. Ahora bien. cis. Con arreglo a tal exigencia. fr. VNANTE. . el sujeto y titular de! departamento. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos. 99. ob. 19. págs. fr. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones.. 8.) yen la L. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es.. Así se deduce del articulo 6. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo. GARRIGUES. en definitiva. 16 GIERKE. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. G. 254. en la L. Cr. y de los artículos 89. fr.. 2. cit.'< Departamentos astánomos. J. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación. 91. (arts. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto. 457. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. etc. ob. S. 233 Y 235. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. Inst.) 11 Para comprender bien lo dicho. art. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. 172 Y otros varios más de la L. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio." Otra consecuencia igualmente importante. pág. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. que constituye una unidad económica y jurídica. 18 VIVANTE. 457. Inst. Inst. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. (arts.31.. 11.. Situaciones de éste.. contenta con exigir que el capital sea único. esto es. II. ob. En el caso en que esto no sea así. ob. Ley de Quiebras) . ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. Fianzas (arts. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. cit. E. (N. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. núm. II. S.. sino que también sea determinado. 11. preciso. no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. V. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. núm.

III.) . que es la. 217. 1.). en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. y un capital desembolsado. en el momento de la constitución (art. Cr. art. L. como requisito de la acción. arts. suma de los compromisos de aportación.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. L. pueden tener un capital autorizado máximo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. Fianzas). Inst. en su articule 91. 8. ha de ser del 20 por ciento del anterior. V. el principio de la determinación tiene también aplicación. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. E.! Las instituciones de fianzas. L. 17. 17. en el art. Inst. S. Cuando el capital social exceda del mínimo. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable. (N. del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. ley citada). Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. por lo menos. 1. (N. En el arto 125. M. Ley cit. Inst. 8. 1.) (XXII) Idem. representado por la parte del capital suscrito exhibido. 3'. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería. de acuerdo con la autorización". JI. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". las de seguro y las sociedades de capital variable. 3' y 70. desde el momento de la constitución de la sociedad. 17. fr. se consigna. por lo menos.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo. G. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art. deberá ser. Inst. E. y un capital desembolsado. que. han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. S. Art. del mismo. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr. algunas modificaciones en su redacción. II. La L. S. L.(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. Inst. fr. fr.. fr. Las sociedades anónimas ordinarias.. pueden tener 1111 capital X. fr. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada". un capital suscrito.. fr. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. (XX. Las instituciones de crédito. de la ley respectiva. 89 . o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. 1.Cr. Fianzas) .: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. L. Inst. igual por lo menos al del capital mínimo. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". formado por las acciones suscritas. al constituirse.

en sus artículos 9. (N. G.). (arts. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. en la de las Instituciones de Crédito {art. fr. fr. si no mencionan también el mínimo (art. fr. 132. en los casos de aumento y reducción del capital. la ley. que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro. La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. de modo que no sólo en la escritura. Por esto.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. 111. S. 135. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. reguladas en la L. S. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. E.) . L. Anteriormente hemos . 8. la disminución puede ser impedida por los acreedores. sino en la publicidad del capital. Además. Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. segundo párrafo. Sería de desear una mayor precisión en la ley. En otro sentido. M. (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas. 213 a 221). 182. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones. G. M. Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. 260 al 264. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción.250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. 217. Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. haciendo caso omiso de toda publicidad especial. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio. 1). 17. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores.

ser superior. G. 20 En Alemania. Cr. y arto 8. ob. ob. 1. J. cit. 217 y 221. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias. II de la 1. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito. fr. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31. fr.. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos".00. fr.. fr. fr. VI. I. La ley vigente preceptúa en su § 7. pero nunca inferior.20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. fr. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital. G.000. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. THALLER. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital. que el mínimo convencional puede . de dicha ley. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). De todos modos. La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas. Véase GIERKE. 528 Y sigs. Inst. págs. sino también en la progresiva elevación de ésta. M. de la ley citada.000. de la vigente ley sobre la materia. cit. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro.. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. GIERKE.00. fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones. 256. 36. bien entendido. fr..00. 41. aunque en casos especialísimos. 1. para las de seguro y para las de fianzas. el arto 11. 245 y 254.000. podían ser de doscientos marcos. M. cualquiera que sea su naturaleza. Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art. inciso 1.00. como la sociedad de capital variable. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. el capital mínimo deberá ser de $500. págs. 1." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. . según el arto 19. y de $250. V. Sociedades especiales.000. S. J. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50.). aunque sí indirectamente. S. fr. Así lo exige el arto 89. 1. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad. pág. 1). 1. 19. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general.

252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200.000.00. fr. Inst. entre $ 500.00.00 Y 7.000. frs.00. 45. fr. L. Cr.000.000. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.00 Y 750. pero no inferior a $ 500. entre $ 250. fr.00 Y 1. Inst.000.00 (urt. L. Ce.000. 19. b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art.00.000. c.500. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.000. Cr.). 1.00 (nrt. que carezcan dc servicios bancarios.500.000.] . L.000. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100.000.000. lnst. Cr. L. .).OOO!00 y 3. L. según exige el arto 45. fr.00. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico.000. fr.000. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso.00'. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300. entre .). 46·a.). 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.00 {art.000. 1. Insr. b) Cuando operen en otras localidades del país. Icst.00. 1. I. Inst. d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal.OOO:OO y 5.000.00 Y 1. según la clase de operaciones que vayan a realizar (art. Inst. entre $ 100. 41.000.000. 11.00 {art.00 y 300. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo.. Según las circunstancias de cada caso.000.00.000. I a IV). Cr.000. 69.00. fr.).00 (art. fr.00 y $500.000. I. entre $ ljOOO. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores.00. fr. .00 a $500. entre $ 3.00 Y 10. Insr.).'00. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr. entre $ 3.000. VI y 87. entre $ 200. Cr. Inst.000. 36.000. Cr. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. Según las circunstancias de cada caso.000. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal. 1.000. 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de . L.00 Y 10. cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar.000.000.000. entre $ 1.00 y 7. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25.00. 53. L. de la 1. entre $ 6. Cr. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país.000.000.000.}.5) Sociedades de capitalización:.000.$ 5oo. 4) Sociedades de crédito bipotecario. 27. sin derecho a retiro (arts. H.000. Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda.000.$ 3.

00.00 a 6. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes. E.00.00.000. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro.000.00 a 2. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1. d) Entre $ 500. Inst.000. Inst.. cuando opere dos de dichos' ramos.000. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1. Inst. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art.) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente. c) Entre. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida.}.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L. L.OO. fr.000. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable. Suscripcián y desembolso. 69. 17. fr.00 Y no.ooo. Inst.000. E. Inst.00 a 1. y de los arts.500. Cr..000.000. 21. 52. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas. de $ 500. S.000. según las circunstancias de cada caso (arr.000. S. 3) Uniones de crédito.000. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art. Créd. como se deduce para las sociedades mercantiles en general.00 a 4.0-00.00. IV.). N.000.000.000.00 Y 1.00.00 Y 500. Inst. L. de $ 2.000. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100. de $ 1.00 a 6.000.000. L. 20. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre .000.00. Cr. (N.DO.000. '! de $ 3. fr. F. S. c) Para operaciones de daños. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art.000. 1. b) Para operaciones de accidentes y enfermedades. L. para los que estén autorizados para recibir productos. Inst. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa. L. L.000.OOO..500. para estas instituciones peculiares. S. 87.00. 1. 2) Bolsas de valores.000.000. Cr. Inst. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L.).. G. E. b) Entre $ 150.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts.000.00.00. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización.000.000.00 cuando opere tres o más.00 Y 3. $ 250. y 8.000.$ 2.). M. S.00 y 500. (N. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas. fr. VI. 3.00 a $1.) . además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior.$ 250. lI.. para los que se destinen. Inst. de los artículos 217 y 221 de la L.500.000. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase.). (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social. de .000.000.000..

debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. es decir. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones. Inst. fr. Así se establece en los arts. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. determinación. 97 Y 98 de la L. fr. I. fr.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. a las de seguro (art. G. L. 100. que cada acción tenga su titular.).). Inst. excepcionalmente.) . 17.). Ante todo. a las instituciones de crédito (ar!. IV. S. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. acciones de tesorería. 8. 8. E. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro.) y aunque no lo sean. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo. lII. Inst. 89. de acuerdo con la autorización. G. S. fr. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts. en sus arts. L. Inst. L. M. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art.}. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. II. llamadas también. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L. L. M. 99. fr. L. y 17. Inst. L. en la práctica comercial.integra de todas las acciones.). F. M. G. fr. Cr. 91. en cuanto al ya desembolsado. fr. Con la salvedad de estas acciones. 3. desde el momento de la constitución d la sociedad. y cuando son acciones de aportación. S. F. que asuma la obligación de hacer las apor. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa. fr. además de una cifra. I. 3'. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. La ley quiere y exige que el capital. Se permite. M. la ley requiere la suscripción . y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. L. fr. Del mismo modo. De nada servirían las normas anteriores si la unidad. I. n. deberá ser. las leyes respectivas. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable.. 89. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. raciones y los desemblosos debidos.). S. 216.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. G. 94. igual por lo menos al del capital mínimo. la emisión de acciones no suscritas. N. sea un valor patrimonial real y tangible. deben estar todas suscritas. Il. S. el ctt/J. Además. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. y a las de fianzas (art. r. es decir. y 100. 89. Cuando se trate de acciones de numerario. S.

Los esfuerzos de promoción. si se tiene en cuenta que el art. pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo.. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. ]. fr. M. 1. G.. S'. S. M. fr. Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas. M. De este modo. En la práctica. L. II. las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%. L..) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal). 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. S. . L. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada. 118 y 119). 17.). deben ser recompensados. Inst. G. S. 1). que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141. lo que es lógico. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. sino del valor nominal de cada acción. hasta que no estén íntegramente liberadas (art. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. G. M. realizan la función en tales condiciones." RODRÍGUEZ. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L.w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. S. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. explícitamente consignado en la escritura constitutiva. Esta última solución no parece la más lógica. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. G.

22 La terminología es muy variada. En general. que na pueden. ciedad. 1. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. núm.5): las segundas por la ley de 2. pág. JUS. 23 VIVANTE. 1911. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. bonos de fundador y acciones de trabajo. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. 531. En Francia. fr. 11. P. en sentido propio. D. Impulsado por la corriente intervencionista. 930 y 103. 70. 417. Appanti. pág. M. distingue. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. LLER. pero figuran como accionistas originarios. pág. suscriptores del programa fundacional. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. En la L. pero en la fundación sucesiva.. Fijado el concepto. fr. los segundos participan o no participan en ellas. 132. D. G. MESSINEO. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. c. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal. 170. I1). y bibliografía que cita). GARRIGUES. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. M. Notas al AscARELLI. núm. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. L. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. A) Fijación del concepto. 429. . nota 1. 247. S. es normal la distinción entre. euyos fundamentos generales expusimos antes.5 de enero de 1929 (véase THA. 347. 1. pero la falta de toda regulación de las mismas. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. entre promotores y fundadores. G. I). el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. 35 y 242. pág. S. 103. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad... Para ello. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. Mé· xico. en el caso de fundación simultánea. 11. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so. en ningún caso. no son acciones. 11. 103. Fundadores suscriptores y no suscriptores. En todo caso. con razón. en los Studi en honor de VIVANTE. Y el de WHAL. 1939. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. véase ASCARELLI. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador.). págs. núm. VNANTE. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo. En definitiva.256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria.22 partes beneficiarias o de fundador. en la R. núm. núm. 638. 1. Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones. Así.

Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria. La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. 1. En primer lugar. !C6d. 0>. inscripción en el registro público. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. aprobación). 531 y sigs. 739. núm. 11. sino de una nulidad relativa. semejante al § 187.• en su § 21. efectos. a los que la hicieron. necesidad. LYON CAEN y RENAULT.. que encontramos en diversos artículos de la ley. 1.. No dice la ley de qué asamblea general se trata. 419. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. 132. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho. será nula con respecto a la misma. si no fuere aprobada por la asamblea general". según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. A . de una simple inoponibilidad. VIVANTE. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. y que lo mismo podemos referir a contratos. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. ya que se trata de una expresión vaga. 17 . no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. con excepción de las necesarias para constituirla. 134). S. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. A. Br. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron. convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). Interpretacián del artículo 102 (operación. 0>. S. de cualquier 2~ El Cód. En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". 11. G. 139.. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. S. págs. La L. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. que a la creación de situaciones convencionales. no da una definición de aquéllos. lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. núm. HOUPIN y Bosvraux. M. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. sanción. que a declaraciones unilaterales de voluntad. La L. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos". definición incorrecta a todas luces. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. A. 129. A. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. redacción de la escritura o del programa. Es decir. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores.

ROBERTO. que es complemento interpretativo del artículo 104. pero. Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. admite la licitud de la conversión. 1941. si no es con excepción de la participación en los beneficios. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). que limita la participación en las utilidades al 10%. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. En Franela la doctrina. impugnación. M. La L. 107). voto. con las utilidades atribuidas a aquéllas. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. Cuando se trate de fundación sucesiva. A. cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107. GUAJARDO. figura. 104j y su casuística (art. etc. La razón es obvia. aunque no con unanimidad. por un período máximo de 10 años. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. México. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US. a nuestro juicio. pues no es de conversión. sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. F. Br.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. en la forma y límite que la ley señala. § 33.) .. por compensación. cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). con amplia documentación y razonado criterio. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). Todo pacto en contrario es nulo". D. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. G.. Probibicián general (art. Caso distinto. C) Limitacián de la reserva de derechos. y siempre que estas par25 En el sentido del texto. Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada.. amortización. na existen. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones. 115. control. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. 1. La segunda limitación establece (art. Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. pág. S. No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. S. por definición. Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas. . el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37).

Como documentación de los derechos que pueden. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). reales y funcionales. Por consiguiente. 108. los fundadores no participarán en los beneficios. emisián. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. párrafo 19. 108). los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. Cupones. en el caso de fundación sucesiva. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior. M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. I1). Divisibilidad. esta- blecerse en favor de los fundadores. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. acciones} obligaciones. precisamente el artículo 105. 106). Y. se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. fr. en todo caso. a la protección de potencias extranjeras . antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. 108. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. G. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. art. sino también a la renuncia del mismo. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. que remite al 124 de la 1. como hemos visto. la ley prevé (arr. domicilio. que considera a las acciones como títulosvalores. Que se trata de títulosvalores. fr. es el que.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. V). Nrímero de bonos y titulares. Menciona la ley (art. M. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. bonos. A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. Concepto} contenido. la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". S. cuando la fundación haya sido simultánea. requisitos. estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. E) Los bonos de flludador. S. Naturaleza jurídica. duración y fecha de constitución. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art.

es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado. cit. es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. para efectuar éste.. cit. es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado. 109). los requisitos funcionales son los que menciona la fr. de acuerdo con lo que establece el artículo 127. por esto. COn caracteres visibles (art. . Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. fr. Por último. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma). desde luego. De otro modo. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. y distribuirla luego entre el número total de bonos. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. es decir. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. En este punto. pero. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. fr. En todo caso. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico. al que remite el 110 de la ley. en cualquier caso. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. Desde luego. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. VI). sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos..

por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador." El portador --dice THALLER. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social. es decir. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. en los casos de amortización. . es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. 107). núm. además. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. Traité de Droit Commercial. y. París. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. o en aquellos en los que es posible el retiro. ni la calidad de asociado. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. Son éstas. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. nominativos o al portador. Además. En la más vieja doctrina las partes de fundador. son participaciones que constan en certificados negociables. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. y que. 560 bis. transcurrido el cual se extingue todo derecho. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. sin que haya devolución del capital. sino un cupón variable. 21 Esta es. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero.no forma parte de los asociados. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. habían sido consideradas como acciones. esencialmente. no podría pretender el desembolso del principal. 1900.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios.w Sin embargo. que tendría. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. según THALLER. a quien se le hubiese entregado un título negociable. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. Es asimilable a un obligacionista.. 639. además. sólo atribuyen una participación en los beneficios. 11. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe. por naturaleza. que queda como parte del pasivo. y muy discutible. que son las características básicas de las acciones. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones. no un cupón de interés fijo. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. bien antes. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. bien en el momento de la liquidación. núm.

w Por todo lo expuesto. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. señala a los obligacionistas. Mediante el ejercicio de estos derechos. de ciertas minorías.}. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella. admitiendo. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. ni pueden serlo. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. Tit. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. 49 Principio de la intervención privada. Cr. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad. De esos derechos. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. que modificó la de 301 de marzo de 1927. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. individualmente considerados. Cr. en el que la ley de 1929. Pero en este terreno. G. sencillamente. otros. 28 No ocurre así en el derecho francés. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general. la L. repetimos. Llegamos a! último grupo de normas. L. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. Esta organización es semejante a la que la L. T. con dicha finalidad. M. No son acciones ni son obligaciones. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad. Op. Por ello. sino. 212 y sigs. estos derechos tienen una impronta imperativa. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. como principio general. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador. S. Y Op.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. esto es. 59 Principio de la intervención pública. unos son de los socios. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. .

. de instituciones de seguro y de instituciones de fianza.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto. fuera de las ya citadas. en materia de instituciones de crédito. la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. En cambio. Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas.

REHME. 11.. 1913. Véase LEHMANN. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. IU realidad. En un principio. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA. 83. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos. Historia Universal del Derecho Mercantil. . su juego y su enredo. 64 Y sigs. Storia Universale del Diritto Commerciale. ob... l. págs. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil. Puro recibo. cit. págs. etbimología. 71. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1. Madrid. se hiciesen constar en el propio documento. pág. con carácter exclusivamente probatorio. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. págs. Y GoLDSCH· MIDT. 1931. pues. Turln. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. un mercader discreto ¡ un accionista erudito. 227 Y sigs. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. en un principio. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. 37. se llamó título o acción al recibo que se expedía. y por la expedí. su origen.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. era. 178 Y 179. ob. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". 2 Según WIELAND. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla. FISCHER. describiendo el negocio de las acciones. publicado en 1688 en Amsterdam. Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. cit. Por último. pág. además de anotarse en el libro. un documento que acreditaba estos datos.

. Ca. ÚI. nota 1. cit.). L. JI. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes.. pág. pág. 1." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". 11.. constancia en la escritura. M. RODRÍGUEZ. 36. ° 3 Dice FISCHER. núm. ob. S. II. 91. y 111.. BRUNETIl. pág. núm. 1. para el derecho español. 71. 109. cir. 11.' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. pág. 110. Del mismo modo GIERKE. como títulovalor. BRUNETIl. pág.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador. 4 RENAUD. L. 93. 7 PIe. 243. véase VIVANTE. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. -WIELAND. ÚI. 70. 458.. S. 548. G. notas 3 y 6. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. 258. 243. 33. oh. II. 36. nota 3.. pág. . El capital social está dividido en acciones (arts. ÚI." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista. GARRIGUES. como expresión de la calidad de socio." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. 1. Su valor fraccionario en abstracto. oh.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan.. L. oh. pág. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado. 11. 167. II) Aspectos de su estudio. pág. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes. fISCHER. fr. para los ordenamientos suizo y alemán. oh. cis. lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. 125. así. pág. pág. VIVANTE. cis. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. 'WIELAND. La acción como valor fraccionario en concreto. ob. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. G. 89. '6 Casi literalmente. pág. fr. GARRIGUES. oh. M. oh.. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. cit. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. pág.

AsCARELLI. es la que expresa un valor nominal. y 4°. 242: "El valor nominal así indicado en la acción. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. JI. 256. como en la fundación sucesiva (art. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". en funci6n de la cuantía del patrimonio. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas.. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. el anuncio de los mismos. 2'6. fr. fr. que debe depender del dividendo. aquélla. pero no exclusivo. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. por ser lo más aparente (GIERKE. aunque se trate de aportación de bienes. pág. 10 GIERKE. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. I1). dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones. FJSCHER. Decimos se refleja. Desde otro punto de vista. pág. así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma. I1) Acci6n y cuota. arto 41. distingue: 1°. .. 110. Ca.ANTE. fraccionario del capital. 257)." 11 El inconveniente que esto representa. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). y esto tanto en la fundación simultánea {art. que es el expresado en el títuloacción. Así.w Como cuota de aportación. Ley Belga. 93.. pág. dos centésimas. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio. 463. y ésta. valor real. y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. núm. arto 76. pág. pero eso debe expresarse en dinero. pág. el reverso lo constituye su valor económico. porque es factor determinante. es naturalmente bien distinto del valor efectivo. valor contable. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. L. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial. Como el capital social no es igual al patrimonio social. consiste en que el público se fija más en el valor nominal. BRUNETIl. valor de bolsa. 3°. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. 91. sin indicar su valor. la oferta y demanda. la acción. 12 Cód..' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. un quinto. etc. Cuotas y acciones sin valor nominal. real. valor nominal. además de expresar una fracción de aquél. . 71. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma. VJV. por ejemplo. 2°. la regularidad y cuantía de los dividendos. o fraccionaria. I1). la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. etc.

No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. éstas no son susceptibles de división jurídica. 257.!J fur au. citado por MESSINEO.r und intemasionales Prioasrecbt. El valor de éste se expresa en la mota. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y. G. del capital social). una vigésima parte. famltades. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. responsabilidad de los daños. . por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan. al analizar las diversas clases de acciones.000. M. !II) Indivisibilidad de la acción." El parentesco teórico con las non par va/lle . normas generales del Código Civil. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social.) Como la división en acciones se hace en el contrato social. vigésimo.00 puede tener 100 acciones de $ 1. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal. el monto total de las aportaciones iniciales. en cambio. pero no se menciona en la acción sin valor nominal. ha introducido las acciones sin valor nominal. pág. G. En definitiva. como es natural. representante común. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. 134.r es evidente. en la Zeituh". por lo pronto. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. las cuotas pueden ser de valor desigual. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. M.r/iindiche. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. S. o bien estar divido en cuotas centesimales. o una décima parte. sin valor nominal. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital.rhare. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. 7. Por último. 1. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares.> la 1. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal". págs. Hemos de estudiar éstas. pág.00 de valor nominal cada una. 1929. su fundamento. (Relación de copropiedad. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. Véase sobre ella FLECHTHEIM. GIERKE. L. S. interpretación del aro titulo 122. toda acción expresa una cuota del capital social.000. La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. y GIERKE.

243. v. del Código de Procedimientos Civiles del D. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. El motivo de esta multiplicidad de dueños. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico.45. de todos modos. F. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. págs. VrvANTE.1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. nombrarán un representante común. ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. BRUNET'fI. En primer lugar. 11. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles. al nombramiento del representante común. núm. 44. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. por designación de los herederos o por decisión judicial. ya que basta la mayoría. 466. Es lógico. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. El representante común no podrá. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. 11. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. compra o donación). núm. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. . 11. Para Italia. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. véase WIELAND. 466. pág. AsCARELLI. En cualquier caso. párrafo primero. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. enajenar o gravar la acción. O bien no contractuales (sucesión). pág. 11. 596. núm. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. comodidad de la sociedad y de los socios. el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. y si no se pusieren de acuerdo. para 1 Ui Para V¡VAN'tE. en Francia LYON CAEN y RENAULT. cuando haya varios propietarios de una misma acción. 10 Así también en Alemania y Suiza. que resultará supletorio. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. 115. Admitido el que el procedimiento sea mercantil. del artículo 430.

11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. pero sí puede ser requerida su venta (art. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común. A. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. que se expresa.urídica de los certificados de participación. 1945. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. 973 Y 974). in fine. y 946-948. Sobre estos títulos véase J. L. Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. Civ. F. En este sentido. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. que son títulos de copropiedad. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. reservándose siempre. págs.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. Derecho Bancario. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular.). 1946. N. RODRiGUEZ. Monterrey. D. D. 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. 1. (N. SALINAS MARTÍNEZ. México. 122." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. D.) . de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. 29 En materia de administración. 1947.. 490 y sigs. Cód. Cód. Ensayo sobre la naturaleza . México. F. E. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. 950. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. 1947. ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. Obras más recientes sobre los certificados de participación son. F. el día 21 de noviembre de 1963). que forman la cobertura de los certificados. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. decide la mayoría (arts. G. Por consiguiente. entre otras muchas que pudieran citarse: A. Civ. F. Cód. 940. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. RINCÓN GALLARDO. M. derecho común debe ser interpretado como derecho civil. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968). serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio. Civ.).). Sin tratar. Los certificados de participación. ni mucho menos. la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada. S. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor.

núm. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones. Respecto de éstas. como ya se ha dicho. H. 11. restricción.. en Francia y Noruega. que establece que "las acciones serán de igual valor".1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. THALLER. de igual redacción que el 112. 96. M. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo.. A. Ca. L. Nos referimos al artículo 112. S. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. S. 459. S. It. frente a textos menos claros que el mexicano. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar. núms. Valor igual. núm. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. no reza con las cuotas. núm. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. cada una representa una parte igual del patrimonio social. . it. Sería conveniente. 164. según admite el párrafo segundo del artículo citado. Igualdad de valor y desigualdad de derechos.. pueden cotizarse de modo distinto por el público. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión. Se han violado así normas imperativas de la L. Co. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. a la reserva de derechos de los fundadores. con expresión inequívoca en el arto 2348.. la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal. el poder económico. V. prohibición de voto múltiple. No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. puede hacerse con diferentes valores. F. Co. Civ. L. también RIVAROLA. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. G. 20 THALLER. como cuestión de Iege ferenda. A. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. G.) ac Y en el derecho italiano (art. de 1942). El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. 34. núm. puede haberse 112. Sociedades anónimas. Cód. S." o U 2l La influencia polínca. M. pero.>' bit La igualdad de valor. M. participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. 459. 594 y sigs. Interpretación del artículo G. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo. 593. "La igualdad no es requerida para las cuotas. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art. sobre igualdad de valor de las acciones. Cód. Cód.. en cambio. A. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L." Este texto se refiere expresamente a los derechos. ]9 Así opina VIVANTE. no al valor de las acciones. 21 VIVANTE. Il. con referencia al artículo 326 del C.

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JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

273

1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

y. lIT. en definitiva.. ob. pág. la participación en las ganancias. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. . Dir. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio. 11. ENNECCERUS.· pág .la medida. pág. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación. § 105. 1931. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status.. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala. 92 y eigs. 42 WIBLAND. Civil. La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. 1. Trat. es la expresión por la misma de la calidad del socio. Com. pág.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio . sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio.8 Vid. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad.. especialmente AsCARELLr. 1910.sumamente 'discutida.42. A este lugar nos remitimos. de la misma manera.. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho.• -jI.w La. 259. 115.<Ir WIELAND. ob. ApptmJi di diritto comsnerciaie. Com. 114. . loco cito -4. la cuota de liquidación y.. págs. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio. ha sido. etc. derecho a una cuota de liquidación. es« Dir.s> Por eso. 42. 413. 46 y tWIELAND. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. La acción significa así. : <10 GIERKE.del importe nominal y del número de las acciones. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. Der. FBRRARA. pág. ." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad.. núm.. cit. pág. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción. Una acción representa la unidad de influencia. de socio. Rio. no vamos a hacerlo en este lugar. JI. BIGtAvI. BRuNErn. cit.:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables.

lo que concierne. nominativo o al . el de par~ici­ pación en los dividendos.qúe. a la' tercera nota. . Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. participación en el dividendo y en la administración social.a:· adopción requiere siempre la. bien en la forma de cuota de liquidación. cuY. Por último. accionistas. y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC. con las demás características que ya hemos indicado. basta: con indicar . los de reembolso. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. .donistas. los . PO. cuando se permita el reembolso anticipado o en. :en algunos casos. En lo que atañe a la segunda nota. 2) Representan una parte del capital social.:utible.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable.. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores.. las acciones de trabajo y las acciones de goce.3 la primera nota. De este modo. arreglo a la ley. de '~~dos estos derechos. . bien' anticipadamente. unitario. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~. En atención . lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente. . acciones deben representar partes iguales de capital.portador. principal. portador.. de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos. las. . parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo.de decisiones. cooperación. y tienen un derecho indis. el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos. podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. .' que. causal. desde luego. con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley.'.·a su reembolso. intervención de los. Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano.1" ahora. en. aun cuando con. al concluirse la sociedad. nominativa o al. libremente transmisible.puede 'ser "limitado.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen. 3) . ._ . es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de.: libremente transmisible. ~J más típico es el 'de voto. la acción es un títulóvalor privado. hay u~ grupo .

pueden dividirse. Por último. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. Considerada la acción como parte del capital social. 89. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). Remisión. lo que por definición es consubstancial con aquéllas. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. 1. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. caso en el que hablamos de acciones liberadas. las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . S. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. M. ante todo. término aplicable también a las acciones de aportación o especie. porque no representan una parte del capital social. Por esto. pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. fr. liberadas y pagadoras. aunque en un sentido impropio. Si se considera la calidad de la aportación. G. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación. de las que no lo son." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. por último. dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. IV. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital.). si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. según el tipo de preferencia de que se trate. Aunque la acción es parte del capital social. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. en acciones propi<11 e impropias. a la par y ron prima. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones.

que en México se trata de una institución nueva.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. que tampoco existe en la patente de la corporación. California y otros.. sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York. Por tratarse de una institución nueva. porque su existencia no obligará a las sociedades. fr. S. podrá omitirse el valor nominal de las acciones. El artículo 125.. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica. S. pero. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. IV. . el monto total de las aportaciones iniciales. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. G. M. Maryland. en donde ha surgido. en cuyo texto no figura tal mención. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal. como es natural." En verdad. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares). al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. M. G. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. L. sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. La Exposición de Motivos de la L. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". sociedad.

pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión. ap. En México han tenido escaso arraigo. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. Además. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad. pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción. permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. pues si se exceptúa Monterrey. pero no inicialmente. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. incluso en toda la República. que no representan una mayoría de aportación. 21). de las acciones cotizadas en bolsa.con un fuerte castigo. pero en general. podemos decir que sus ventajas. sino por agentes más o menos honrados. que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones .10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías. se dice. Limitándonos al de derecho rnercantil. en la ciudad de México.286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones. 10. Empresas más o menos conectadas con las anteriores. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país. ' . Esta ventaja. ni siquiera. Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos. Nebraska y Oklahoma.ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. Agréguese a esto que la colocación de acciones _ a diferentes precios puede permitir que los socios no tengan una igual. el público que compra acciones no es tan incauto. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán. como sí puede . en Nueva York. que es especialmente útil para 'aquellas . -y Si . Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. son las únicas que han seguido su ejemplo. En la plaza mencionada.ocurrir en los Estados Unidos. no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones. uno de los Holding más importante.sociedades urgentemente necesitadas de capital. según sus partidarios. para 'conseguir su' rápida colocación entre el público.

M. 115.la concibe el derecho continental europeo. parece que deben admitirse estas conclusiones: . ASÍ. de -estas acciones.). Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. 5' Ocultación del valor de las reservas. 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. . pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana. 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social. patria.directamente el mexicano. 3. porque no existe un valor mínimo legal para las acciones. esta ventaja no tiene razón de ser. consisten en la posibilidad de.Unidos de Nortearriérica. G. 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración. En México. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la .19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. En los Estados _. . del que 'deriva. mediante estas acciones es posible: l' social.estructura de la sociedad anónima." Ante esta situación. . L. tal como. se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas. 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. y por 10 que respecta. a México. En verdad. S.

d] Distribución indebida de dividendos. AscARELLI. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. pág. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. 1941. ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. Desembolso mínimo inicial. al decir: "Para la tutela de terceros. G."5 que las condena categóricamente. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. Al contrario. e} Disposiciones sobre reservas. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. M. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo.288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. S. Valoración de aportaciones en especie. Río de janelro. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social.. al mismo tiempo que. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. h) En relación Con la difusión de estas acciones. se debe. 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. en parte. 17. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. por todas partes. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. . Por ejemplo. tal vez.

y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art. 91. 352. 89." 4. fr. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. es aportar ntonerario. G. 1932. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. A. 98. S. R. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. 24. I. Secs. 99. 111') Acciones de numerario. I1I. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. 1927. FLETCHER. 1928. 100. pág. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. 140. and permanent ed. M. MESSINEO. FRE. 94.. 449. W. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones. 113. Vol. 43. 115. Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. . en cuanto que ha de expresar un valor. Chicago. C" 1927. 91. pág.. pág. en 10 que al momento fundacional se refiere.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. 1929. S. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1.. D. ]. I1I). 1924. 566. 184 Y 102. G. Columbia lAw Review. El valor nominal se expresa en moneda nacional. 25.. ELENA. 95. Dado su carácter de acciones normales. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions.. pág. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. entre otros muchos). fr. I. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. L.). 5259·5260. A. e. Ronald Press Company. New York. I. 1925. 19 . 7. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. es decir. pág. 1928. M. Columbia Lew Reoiew.. Vol. reo. I1I. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. etc. c. una cantidad de moneda nacional. GUASTI. C. M. citada por DONALDSON: BERLE. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. ROBBINS. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. 134. 93. pág. Problems 01 Non-par Stork. R. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal. 96. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM.• Vol Il. Callagahan and Co. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. No-par Stork. B.. fr. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal. Privilegi azionari e voto plurimo. 89. BONGItAIGHT.'0 11') Acciones con valor nominal. D.

resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par. Cr. 1. Inst.0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal. S. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts. A. párrafo 1). fr. Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. fr.). y arto . desde el punto de vista del valor de emisión. S. S. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. que resulta de la consideración de las mismas. N. Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. capital y patrimonio deben coinsidir. Por eso. A. (art. pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. 116). 8. es decir.46 bit La norma contraria. 17 y 22 de la Ley respectiva). Br. en este punto. L. indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. a nadie perjudica. en el momento inicial de la sociedad. En tales hipótesis. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. 117. como determina el artículo 8. y que ya ha sido estudiada (véase.290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. 117). por principio. A. Las acciones de aportación.. Pero las acciones de instituciones de crédito. Resultado directo de estos principios. Pueden ser acciones con prima. de la Ley especial relativa. 14. III y IV). Son una subdivisión de las acciones de capital. son liberadas. frs.17. es el contenido del artículo 115. párrafo 3' y 89. III. al menos. 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. este plus se llama prima. 4.'6 bh Las acciones de las instituciones de. . Es más. principio de la realidad del capital social). (párrafo 9. el capital mínimo (art: 8. IV') Acciones a la par y acciones de prima. 141). VIII). 1) yen la L. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. Inst. 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo. fr. fr. que valdrían algo más. crédito pueden ser acciones no suscritas. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. aun en ese caso. IV. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. 46 "r Igual en la 1.

además del valor nominal de las acciones.. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. 592. si bien con más correcta y amplia redacción. Munich. 83. 17.. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios.e" quater . pág.¡. 350 y . considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que. Cr.. ob. -H quater VIVANTE. cit. Berlín. 11. 47 ter FOLLIET. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito. núm. 485. L. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones. sino aportaciones.. que deben integrar un fondo especial de reserva. 3'). núm. no podría considerárselas como capital.. al organizarse una de estas instituciones. Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. SaALOJA. que. VEIT-SIMON. 1937. La misma Ley de Inst. 182.. 1881. por lo. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. C. 47 bis REHM.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería..v En la L. pág. ya. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. Inst. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. ya en una etapa posterior. . Aktiel1. auf. Estas últimas. págs. CoPPER-RoYER. 11. en R. Cr. con las accioues de prima gratuitas.sigs. Así se opina en Alemania. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo. J. París. en su articulo 8'\ fr. Sobre las acciones con prima véase THALLER'. en la de capital o en una de reserva. pág. 1899. Inst. han motivado acerbas polémicas en otros patses. desconsiderando. fr. por otro lado. previsto en particular (art. pág. S. 11. 1). Vid. Análoga disposición. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29. G. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art.. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. en su caso. Hl." D. A. 199. esto es. PIe. totalmente prohibidas en el derecho mexicano. de manera incomprensible. 568. fije la sociedad. 1903." bis en Francia 47 ter y en Italia.

. cit. En definitiva. 409 Así opinan DE GREGORIO. sea en la primera. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar. La Ordenanza austríaca (art.-l-S es decir. de la 1. bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. 2. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. 1. por su mismo carácter. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. de seguros y de fianzas.. 1 bilanzi. por consiguiente. A. 85.. sino que forma parte inmediata de éste.H. de 1937. Ca. en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" . no puede conceptuársele como beneficios. que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. Des compres des reseroes. núm. 53). no son susceptibles de interpretación extensiva. 408. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones. 409. Por eso. <1. el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. reproducido en el 130. op. pág. es decir.8 llia DE GREGORIO. procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine. 145. Por esto. pág.292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. pasen a formar parte de la reserva legal.. núm. tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. . que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. A. 194) disponen lo mismo. Son las que se emiten para representar una parte del capital. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero . en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia. Así sucede en el C. pág. 410. deducidas de los gastos de emisión de las acciones. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. A. que en su artículo 262. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito. y AMIAUD. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie. S. especialmente pág.8 DE GREGaRIO. núm. la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art. 1 bilonzi. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. 53) y el Código Japonés (art.

S'). S. En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario. párrafo 2'. pero poco expertos. Las acciones de aportación. (N. En Alemania. la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. 23. y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. bienes muebles o inrnue- bles. En la vigente L. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42).. IV b). hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. S. G. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. M. generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art. aparecen en el C. se las llama acciones de fundación. 40.) . Por si fuera poco.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. puede denegarla precisamente. párrafo 4'). h)' Las accione. En la 1. Br. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45). Para concluír. Por eso. Co. 38.M. permitían a aquéllos. y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. el Tribunal que ha de calificar la inscripción. con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. entre otros motivos. efectos. 45. el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo. de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas". E. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. A. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). de 1889. en vigor desde el l' de abril de 1967. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar. (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto.

170. n. 95. M. resultase excesiva.). puede acordar la estimación por peritos. 1. en su fr. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que. b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. la determinación de los bienes distintos del numerario {art. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). fr. . que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación. 100.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. encontramos además: y para cualquier sistema de fundación. -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián. de que se contenga.1. ni de causas ajenas al socio. Co. que no . el a) La obligación. IV. M. G. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. 1889) .1. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público.). e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art. sean superiores al 25% de lo fijado (art. fr. M. 141.. C. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). aparezca. e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art.RODRÍGUEZ serie. la segunda. en el programa de fundación. S. La Exposición de Motivos de la lo. hecha en el momento de la aportación. en todo o en parte. . que. 93. S. M. G.). G. S. G. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación.). IV. 89. Por eso. M. Como requisito general para toda clase de sociedades art. 1. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. M. M.294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . S. 12.. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. G. con bienes distintos del numerario" (art. S.). Es decir. d) La. G. S. no es suficiente. se limita en mucho el peligro apuntado. 1.. G. 1. S. M. Este pago íntegro.

En tales casos. 11 Y 12 'del Reglamento General del D. Il. los arts. 3lJ. E.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a . 7'. Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal. (V. Ley de venta al público de acciones). . de '11 de febrero de 1946. cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada).conseguir que las aportaciones en especie sean reales. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor. precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado.. acciones de aportación.aportadores.. fr. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores. puesto que han de esta! depositadas en la sociedad. seria. . La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts . para impedir transmisiones fraudulentas. o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. 50 Desde la creación y. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art. que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes.5'. para' que se autorice el ofrecimiento al público. La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de . aunque no se ofrezcan al público. compareciendo ante la sociedad. es decir. No se trata de un depósito. 400 Cabe su transmisión por endoso. o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. sino de una prenda. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones.) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953.. la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años. publicada en el Diario Oficial de la Federación el . en los casos de fundación sucesiva. para responder con su importe de las diferencias de valor. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple .ii:adici6n de las mismas. 2. (N. aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. lO.Motivos. señalan un plazo de responsabilidad de los.H del mismo mes y año. las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión." Inmovilización de las acciones de aportacién. i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique.) .

para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador. arls. 262 y sigs. S. pág. rigurosamente. y las de goce. Los problemas restantes de las acciones de aportación. sin que 50 bh "El art.. Valor. 429.. en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. 371. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad. IV y 137. Derecho francés. valor. Finalidad. L. Del mismo modo. 242. núm. La Exposición de Motivos. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo. se refieren a dos categorías de acciones. al referirse a las mismas. porque no reprsentan una parte del capital social. Inalienabilidad. serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. pero no para la formación del capital". las de trabajo. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad. 247." 51 THALLER. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. cabe una declaración de transmisión. S. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad.. Titulares. fr.. Desde el punto de vista legislativo. G. entre otras razones. M. con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. Naturaleza jllrídica. a favor de persona determinada. 6l) En caso de quiebra del accionista. GARRIGUES. Derechos q//e conceden. pág.. de Q. 136. Es acreedora con privilegio especial (ver L. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. AsCARELLI. La Exposición de Motivos. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. pág. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm. la sociedad no tiene un derecho de retención. 11.). afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. están consideradas en el arlo 114.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues. L. M. SI. 1. G.llo bh y la doctrina 51 coincide. 575. contradicen la esencia de la acción como parte del capital..' Pueden ser objeto de derechos de garantía. AppunJi. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. que no son representativas de porciones de capital social. . 705. Emisión. Forma. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. núm. VIVANTE. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma. no pueden formar parte del capital social". en general.

El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. pero corporales. Il). puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. estatutos sociales de una cláusula que la permita. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. la prestación se agota año por año y no es capital. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. no reúne ninguna de esas características. pues. IV). partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). sus aportaciones han de protocolizarse (art. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . sería un caso de declaración unilateral de voluntad. a través de una participación en los beneficios. podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. en definitiva. Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. tangibles. fr. Es decir. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. 100. Las acciones de trabajo. 141). y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. 89. fr. De ocurrir esto. Se trata. ya que no representan una parte del capital. han de determinarse en el programa (art. lo que no es discutible. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. por definición. el trabajo. no son transmisibles. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. 95). 89. sufren oscilaciones de valor (art. La falta de participación en éste quita aquel carácter. IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. 93). 114). 3. pero que no pueden considerarse como acciones. Sucintamente. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. si lo segundo. pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. fr. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. Si ocurre 2' lo primero. y no puede ser aportado a la sociedad como capital.sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. pero desconoce el. fr. Por esto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica.

Existe una sola limitación. los Gerentes. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. 281. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional.. por ese motivo. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. "el GObierno no ha. queda . claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L.y jurídicas. 1. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente. M. 1921). sino de todos los que colaboran en la empresa. cooperativa. 1902. G. asociación profesional) de los trabajadores. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles. fabril. A. G. en cuanto establecen que en toda empresa agrícola. . M. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . etc. son passé. Giard. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. . y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. En cuanto a la forma de estos documentos. 193'. quedarán comprendidos dentro de aquél.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio. son ~venir (en RéjQfme Sociale. S. Por consiguiente. TROMBERT. es decir. A semejanza del derecho francés. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. Les formes d'enlrepriscs. Guilleurmin. S. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. Julio. 1916·17. por la interpretación comparada. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables. de donde derivan.pág.. sino a nombre de la colectividad (sindicato. ya que en el derecho francés. se remite a la libre determinación de la empresa. que sí habla de inalienabilidad. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. JAMES. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. El carácter social de estas acciones de trabajo." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. París. 1892. París. comercial. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. en sus aspectos político y económico véanse E. ScHLoss-RIST.. es decir. fijar dicha participación. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido. alto personal técnico. personal de confianza. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital. BREMAUNZ. o minera.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables. en su defecto. VANLAER. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. La Ley se ha limitado.

En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. Debe indicarse que esta institución. y en segundo. no ha tenido ningún arraigo 'en México. . si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. . Ahora bien. siendo muy dudoso. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. y. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. De todos modos. aunque en otro sentido. en principio. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. a dos motivos. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. ni por cualquier otro concepto. de enajenación judicial. Respecto del valor de las acciones de trabajo. la Ley permite la más amplia libertad. En' primer lugar. donación.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución. es decir. La acción de trabajo puede darse en prenda. ni por herencia. si bien el salario es inembargable. a nuestro juicio. y ello se debe. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. esto será lo lógico. por consiguiente. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. podrán embargarse los beneficios. y en su caso. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. parece que estas acciones. un derecho de dividendo. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. y por el contrario. No hay ningún inconveniente. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. Por lo mismo. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos.

han ' recibido esas acciones una amplia regulación. 461. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas. MOURET. establece en la fracción 1 del artículo 136. 3. que nosotros sepamos. y además) el de participar en la gestión de la sociedad. En el derecho extranjero.. La Ley de 26 de abril de 1917. Teorías del dividendo y del reembolso. También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad.. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. La 1. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. S. 25 Y sigts...e": JII) Acciones de goce.LLER. La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones. Annales de Droit Commerciale. no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera. Concepto. sino que se. págs. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo. núm. está constituida por las llamadas acciones de goce. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios. La segunda categoría de títulos denominados acciones. que no representan una parte del capital social. pág. M.. pág. 1923. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo. cooperativa de mano de obra. 466) nota 1. TH. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere. 105.. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera.trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones. a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan. y ensu frac53 Véase PIe. con evidenate impropiedad. . 4:. 2(1. Sus diferencia!. Amortizacián con capital.300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas". Naturaleza jf/rídica de la amortización." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére. G.) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. sino de títulos de participación.. ti" Véase TH .LLER. Consecuencias. Procedimiento para la amortizacián. sólo en Francia.. que' funcionasen efectivamente. para evitar confusiones innecesarias. 5i)..

M. . aunque después de las acciones no amortizadas. 136. 586. Y Op. 137. 1). Con motivo de la amortización de obligaciones." La 1. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones.). Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones. er. 136. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art. G. G. núms. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce. deberán ser pagados forzosamente (art. 11. se lHALLER. En primer lugar. 157 THALLER. fr. y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. Si el contrato no lo estipula. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. párrafo 1). se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. no pueden emitirse títulos de ning. S. . deja viva una serie de relaciones entre ellos. párrafo primero. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art. Por último." Por lo menos. 136. núm. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. S.). G. M. si se prevé en la escritura social. L. 852 }' 853. enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones." De lo expuesto. lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas.). la amortización de las acciones. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social. L.una clase en sustitución de las amortizadas. L. fr. sin previo acuerdo se THALLER. S. exclusivamente con las utilidades repartibles (art. En cambio. núm. la emisión de acciones de goce. 211 Y 213. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. 210. sino que por el contrario. fr. Tít. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles. 585. La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social. V. M." Además.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV.

Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios. sin haberla satisfecho. fr. aunque aparente 10 contrario. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado.302 JOAQufNRODRlGUEZ. en virtud de lo dispuesto en el art. G. IlI). En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. una vez que esta modificación haya sido realizada. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles.títulos amortizables. Por último. por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. 1918. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. bien sea fijo. IX. es de muy dudosa interpretación. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs. si éstas fuesen las amortizadas. y en su caso. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. 27. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. M. 136. . Este último concepto. I1). se hará en bolsa. Esta exigencia se comprende igualmente. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. bien se establezca un sistema de fijación. 182. las estatutariamente pactadas. fr. S. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos.t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. pág. que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso.. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles.. sólo que. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado. 2' Acuerdo de la asamblea general. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así. de la L. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. fr. ea Véase BATARDON. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio. s610 la suerte puede resultar equitativa. L. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. 136. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos.

otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios. 1905. . la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. núms. MOREI. pág. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista. II. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. como no se trata de reducción. el capital de éste queda a salvo. la amortización no es un reembolso de la acción. ob. á/.w Teoría del dividendo extraordinario. Pero. no su aportación. PIe. 59 THALLER. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital".. e) La amortización no precisa publicidad. 805 y sigs. pese a las expresiones empleadas. págs. BATARDDN. Reoue GénéraJe de Droit como merciale. 375. '62 A análogas conclusiones llega MARIA.. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad. 1903. págs. '61 TH. Elude sur les ections de iouissasce.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve. núm.. especialmente págs. 585 a 592. pero. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. 11. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso. puesto que. además. 472. 16 a 41. quien argumenta de la manera. pág. VALERY.. ob. G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. DeI actions de jouisstUJce." Para las conclusiones de este autor. 560. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. véase la obra citada. sino el equivalente de la misma. 1907. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción. El fondo de la acción queda en la sociedad. 37 y sigs. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social. LLER.. ec LYON CAEN y RENAULT. núm. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad. MARIA.. 16. pág. cit. 376.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario. 22 Y 41. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido. se amortiza con los beneficios.

es decir.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción. II.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital. Para VALERY y AMIAUD. . tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. por VALERY y BATARDON. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. por LYON CAEN y RENAULT. la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. ha sido sustentada. S. La sociedad deduce de los. como ya dijimos. que la amortización de. tampoco se explicaría que. G. . queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. La sociedad hace. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. fr. más bien que de un reembolso de capital.). de esta clase. beneficios una suma necesaria para. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. porque. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables. cuando la amortización funciona. véase PIe. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. porque. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions. sin duda. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación. náms. sino potestativa para la sociedad (art. . 136. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. una suma igual al importe de éstas. En cambio. Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. IV. lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. 79. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años. pág. L. 806-807. si no. M. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación.

como desde el de la cuantía del capital. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. La amortización del art. VIVANTE. II. 20 . no se reduce en la cuantía de la amortización.ea .. De este modo. dI. En la del arto 136. no son acciones propiamente dichas. 595. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. no obstante.. En la hipótesis del artículo 135. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma.. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal. núms. sólo podría ser acordada. oh. En consecuencia. reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce.. previa su admisión en los Estatutos. por lo mismo. 51). ni precisa complicar la contabilidad de la misma. tanto desde el punto de vista del número de socios. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. por una asamblea general extraordinaria. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. el capital y patrimonio social quedan reducidos. ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital.. § 2. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías. que la Ley exige sean de capital. 417 Y 418. En primer lugar. existen algunas diferencias. oh. tomado del capítulo de utilidades por repartir. l. cit. 4Q. no así el patrimonio. 21). El capital nominal. el capital sí sufre una reducción. im- plica la modificación de los estatutos. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. 568. por consiguiente. son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. págs.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas. que veremos a continuación.

a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. 111. es decir. G.. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas.306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. L. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias. si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. y por último. 137. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. además. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. no por raro. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente.ara integrar mayorías de capital. las acciones de goce. en caso de silencio de los mismos. la ley exige (art. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. en tanto que normalmente la amortización del art. . Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. aunque la norma no es imperativa. en su caso. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. El derecho de voto puede corresponderles. S. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. Dicho precio y las acciones de goce. De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. siempre que no se comp. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias.uten p. M. del artículo 136. dependen de la voluntad de la sociedad. creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. dice el artículo 137. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo. En cuanto a la cuota de liquidación. hecho según 10 dispone la fr. sino que. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. debe hacerse constar ante todo. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. imposible. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado.

los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. que han de revertir al Estado. dentro de ciertos plazos (v. A continuación. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. Aunque la aplicación estricta del artículo 89. estos problemas Conviene tener presente. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. 1. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. por su valor nominal. para una futura regulación de estas acciones. 89. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. ya que. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. y de la cuantía en que ello debe hacerse. Para evitar estas prácticas. que una mayoría de accionistas. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. art. se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. Es decir. muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. Debe tenerse en cuenta que el precepto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. muy inferiores al interés legal del dinero. G. no estaría de más un precepto que aclarase. las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad. En todo caso. puede suceder y ha sucedido. la situación. M. S. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. las amortizables y las no amortizables. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. puede llegarse a la amortización de aquéllas. La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. en lo que se refiere al plazo de un año para. especialmente en épocas de grandes beneficios.dudas. Ley de Vías Generales de Comunicación). mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos. es totalmente distinta. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica. recoger el importe de las acciones sorteadas. sin lugar a . pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo. nos marca un límite a tales amortizaciones. que entran decididamente en el campo del derecho penal.. como se comprende.

S.s" (. Br. por consiguiente. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. L.. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. S. Ca. C. A. nota 10 y GIERKE. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división. para fijar el valor real de las acciones. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. (. Co. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. A. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía. en el libro de registro indicado. C. 262. Consideradas las acciones como tltulosvalores. Esp. arto 35. nominativos. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance. S. L. aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida. inciso 1. arto 164. II. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro. pág. Fr. It. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal...308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización. Al efecto. arto 161. 38. . pág. 10. párrafo 2. al concluirse la sociedad.5 Véase WIELAND. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. Co. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos..4 C. IV') Acciones nominativas y acciones al portador. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. De las transferencias firmadas en blanco. arto 23. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados. 1') Evolución histórica y derecho comparado. A..

S. art. Co. 1. Por estas consideraciones. 1. M. si son por acciones. Noruega y Dinamarca. más del cincuenta por ciento de las mismas (art. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas. A. Il. Esp. (N. G. y que si se tratare de sociedades por acciones. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. S. S.. 1 ag. Por otro lado. L. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla. Igual en Suiza y Liechtenstein.w y que en otros.(XXXVI) C. por consideraciones de orden público. de 22 de marzo de 1926). éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. 27 constitucional. E. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. No obstante la generalización de las acciones al portador. 117). L. del art. que la ya mencionada (art. arto 23. inciso 1. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr. de 8 de enero de 1960. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas. 164. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. § lO. se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. A. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. fr. párrafo final. 1. S. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales. Br." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. han de emitir éstas como nominativas (art.y año. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica.. Ley de Vías Generales de Comunicación. Ley fr. Pero otras leyes. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes . 403. pueden ser nominativas o al portador. A.) . 117. 7. de 30 de diciembre de 1939). como en México.).

(art. pág. 125.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art." JI') Criterios de distinción. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. 62. de 2 de mayo de 1941). 117. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. fr. 1. S.). 1. Y Op. E. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción. Cr. M. tendrán sus acciones nominativas (art. caso en el que podrán ser al portador. su diferente modo de transmisión. Son acciones al portador. S. M. como por la expresa indicación de la primera (arts. G. S. Son acciones nominativas (art. Tít. 1. G. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. Tanto por la remisión que la 1. Valor al respecto de los Estatutos. (N. 218. el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. 1. Y Op. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo.. 5' Las acciones de instituciones de crédito. I. Inst. Tít. IV.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. 23. 21 de ésta y 111 de aquélla). Y Op. representativas del capital mínimo. IV.""· Sin embargo. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. M. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. de 27 de noviembre de 1958. Cr. 128 Y 129). las acciones pueden ser nominativas o al portador.1. dictado con el carácter de legislación de emergencia.). fr. Cr. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. fr. 8'.). Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador. Tít. A) Distinta desigllación del titular.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. 1. (art. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador. y lo convenido en los estatutos. Cr. cláusula al por· tador (art. hace a la 1. publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. 69. G. Ley Reglamentaria del art. aunque no contengan expresamente la. lO. 27 constitucional en el ramo del petróleo. .).

No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. B) Diverso modo de hacer constar su existencia. Y Op. Tit.). Cuando se trate de acciones nominativas. nacionalidad y domicilio del accionista. 148. 73. 321. 43.. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. no le dará a ésta el carácter de nominativa. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. Si se trata de acciones nominativas.). La 1. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. 128. Ley cit. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas. es decir. o. las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas. las transmisiones de titularidad. ejercer los G9 MESSINEO. pág. También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. caracteres de las acciones suscritas por cada socio. según se trate de una u otra clase de acciones. al que nos referimos seguidamente. sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. núm. cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. Ley citada). en caso de extravío o robo. y se presume la culpa grave. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título. que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo. Reivindicación de rmas y otras. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. el artículo 65. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. 1. y en su caso. Ley cit.w Cuando se trate de acciones al portador.

pág. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. núms. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente. 1. cis. Tít. sólo es posible en el derecho francés. (XXXVIII) Para THALLER.rEn Italia. L. 1. C) Diferente modo de transmisión. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación. 465. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. 28-1. que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. en tanto que si se trata de acciones al portador. la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título. 36. procediendo entonces. nÚID. 11. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada. 604. Mnssrxao. en los casos de destrucción o mutilación parcial. . aunque se han cometido errores que expondremos después.). Véase 72 Prc.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. respecto de las acciones emitidas a la orden. 601. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios. núm. (N. H. BnUNETn. ~iJ'J pág. Co. si bien con notables restricciones. lo que. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. aun tratándose de títulos al portador. La transmisión por endoso. il Núm. Cr.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso. comparada con la de las legislaciones de tipo latino.) 70 Ob. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. En Francia (art. se realiza mediante una declaración de transmisión.. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. 385. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. E. C. Cuando existe títulovalor. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita. Euolucián de III técnica en el derecho comparado. Y Op. ob. en vigor desde el 19 de abril de 1961.). representa un considerable avance. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente. sí es posible. 103. 73 VrVANTE.471. 74 y 75. pág. La reposición. la sociedad. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio.

negocios traslativos de dominio. ClJ!!"do• .!2!Lde I01_roilluJls.de.de uso y_dis.del. La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND. Ahora bien. Esto supuesto. porque el artículo 70.kJegitimaci6!!~en> ~L segundo. la'_l'!'9pjedad sobre. Y 01'. en la compraventa. 39. . el fideicomiso." 2.s¡uieren por la tradi<..ctador ~.en eLprim= sentido y.título. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes. Tít. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general.titulos.-q~ulta. la calidad de socio se transmitirá.>f~.edad¿p. l. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos. el dep6sito irregular. y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio.. derivada.p¡¡s. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal. en tanto que la legitimación ~propJ.títulos. La propiedad da e! derecho . En primer término.Ml!.jl.puede hablarse de propiedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania.sirnple. debemos establecer que no toda tradición.(~ll. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento. pág. la permuta.tenencia.t. de . este artículo debe ser rectamente interpretado. Dicho de otro modo. la prenda irregular. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone...a.la . han consentido. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador. con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden. mismos. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador. El artículo 2014 de! C6d. D.acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal.id6n. Con más precisi6n . La propiedad de la acción se transmite por tradici6n. la donaci6n..expresamente queJos.sgn . F.d. ni sobre adquisición de buena fe. aunque a las .. sin necesidad de tradición alguna. cuando tienen por objeto cosas muebles. Civ. al. es decir... 11. afirma. ni aun jurídica o virtual. L. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio.portador. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos.3/ e!. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores.títt!IQ YJiLFropkdad.clos. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador. por endoso. Cr.aLpo.

!k. Cr. Tít..~ 6J-tíhtlo.tt!:.. Cr. 791). Por consiguiente. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano. sin embargo. que el tercero tiene sobre la cosa vendida. 3. Ahora bien. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición. Tít. M. Civ.). de prenda regular. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad.2!<!S)a. 25.re a la ad(j"isicióll de la /l..lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie.. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible.. Así. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien. y la L. (art. de préstamo.J:IW. la L.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ.dad. L.f!2/l.!>echlW. si físicamente no presenta los títulos correspondientes. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor. en la terminología del Cód. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio. D. G. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones. En el dereducido aparentemente y acciones al portador. f!. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda. Hace falta la tradición y algo más. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero. . esto es. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R.k. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora. Es de la esencia de éstos (arts. si las acciones vendidas están en poder de un tercero. Y Op.rial CQb. por ejemplo. por consiguiente.m.o¡iet. acreedor prendario de su vendedor.. La tradición. a la orden (art. la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l. Y Op. 5 y 17. evidentemente no es traslativa de dominio. F. Cr. S. Y Op. pero la posesión derivada y. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario.. Ahora bien. Tíl. la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. etc. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador.p.

Tít. lleven esa cláusula o no la lleven. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. BRUNETl'J. M. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. sino por la del artículo 24. 128 y 129. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. 39.). Cr. Sin duda. L. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que.) y ésta es inaplicable a las acciones. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. 129). y 128 Y 129. títulos a la orden. pero no iguales. ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. Y Op. 26. caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. 112. WJELAND. el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas. Cr. S. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. pero frente a la sociedad. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. L.). y semejantes. que además. YOp. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts. Y Op . G. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. Según la L. 128). Y Op. mencionados y arto 24. . pág. 278. que son auténticos títulos nominativos o al portador. Y Op. G. L. y estas transmisiones.). S. mientras no se inscriban. no sólo por su propia existencia.. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. Cr. a las transmisiones de créditos.Cr. como la letra de cambio. Cr. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art. 343. Precepto específico aplicable. Cr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L. pág. Tít. 17 y 28. M. De lo expuesto. JI. Tít. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo.). S. G. 24. 1. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). no surten efecto frente a la sociedad. pero.). M. es inaplicable a las acciones de sociedades. Tít. Tít. Tít. que en las acciones nominativas son mínimas. pág. L." En efecto. no tienen por qué llevarla. 1. (art. se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. se GIERKE. Y Op. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. L. en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. pág.

THALLER. hecba frente a la sociedad.316 J0A. '71 1S . S. M. 603. 4. en caso de transmisión indebida. o por requerimiento del adquirente. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad. 601. núm. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. PIe. 129. so PIe.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. pág. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". núm. pág.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. 5. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. 279. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. G. 603. 740. G. podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. 82 En contra.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso. 81 PIC. pero la autonomía del derecho de éste. 740. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1'). L. 346. núm. Consecuencias. 386. THALLER. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. S. Il. L. 740. 1~. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. b) c) La entrega del título. pág. pág. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. 11. 1. núm. La inscripción en el registro de accionistas. 346. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. M. Valor de la inscripción. n."? 3lJ. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. THALLER. 129.).) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. GIERKE. núm. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. núm. 19 GIERKE.

Es tan importante la distinción que acabamos de hacer. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. 703. Tlt.• pág. Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta. Appunli. M. L. pág. en cuanto la acción. Y Op. al que después nos referiremos. Si consideramos las acciones como títulosvalores. 245. en su concepción clásica o romana. pág. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos. Así pues. El principio de la libre circulación de los bienes. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular. esto no es una verdad absoluta. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias. de acuerdo con BRETONNEAU. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art. es decir. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. 28. Cr. Cr. 85 AsCARELU. al referirse a acciones nominativas y al portador. 699. cit. no es esencial en la propiedad. pág. París.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. Cr. que ninguna transmisión 110 enaienatiua. Sin embargo. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica. y viene a ser una nota del derecho de propiedad. 1923. S. Principio de la libre circulación de las acciones. La 1. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. 828 bis y 827 ter. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". 11. la otra. restrrcctones al mismo. Tít. G. L."' 6. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . YOp. de extensión bastante restringida. 24. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. YOp. sin que pueda negarse a hacerlo.).). dada su naturaleza de tltulovalor. L. núms. 70. ob. en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación." El mismo autor. 84 DEMOGUE. párrafo 2. 827. como bien y como forma de propiedad.8 1S es WJELAND.. 11. ]J. Tít. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. G. 38. S. Traité des obíigasions en gél1éra/. M. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye.}. especialmente. en consideración a que el ¡u¡ abulend. admite la licitud de las cláusulas restrictivas. La una. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones.

Sin embargo. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado". según las reglas generales de los títulos de crédito.. pág. ya de hurto o extravío de' las mismas. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. "en las sociedades por acciones. cit. pág. D. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien). 1911.. pág. A. DEMOGUE. 333 a 3:58 y 425 a 470. en restricciones impuestas por la ley. 702. ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones. 86 AsCARELLJ. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada. 11. págs. desde luego. loco cit. y para la expedición de titutíva y en los estatutos.318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. ob." 'WIELAND. C. Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. 698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación". no es más que la regla general.. La Suprema Corte italiana admite tal limitación. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas.. Los títulosvalores nominativos. ob." . Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions.. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos. y heredable... hurtadas. Acciones robadas. GIERKE. las acciones son libremente transmisibles.I.." Estas excepciones podemos clasificarlas. "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. como ya hemos indicado. Restricciones impnestas por la Ley. como en el caso de los bienes. par ejemplo. "Doctrina y jurisprudencia. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. ob. sin embargo.3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad. DHMOGUn. sino que. pág. o extraviadas. ESCARRA. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". Acciones no liberadas.. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". ÚI. cit. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. "La calidad de socios es transmisible. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión. la cesibilidad de las acciones es la regla general. no son simplemente transmisibles por endoso. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. cit. 364. si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. ob. 43. Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. ".

En estos casos. IJ y J1J. no quede protegida por la Ley (arts. Debido a este "depósito". una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. cuyo alcance ha sido ya analizado. Ojrecimiento al público de acciones. Tít. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. una vez hecha la adquisición de los mismos. de hecho. obligaciones y compro· . el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. el Reglamento citado exige idéntico requisito. párrafo 39 y 45. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. Acciones de aportacián. Cr. fr.). Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. de tal modo que. J. la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. como por su Reglamento. Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. la que ofrece al público acciones por emitir. 39 . surge. Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados. Se entiende que hay ofrecimiento al público. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. Esta materia ha sido regulada. V. 2 del Reglamento citado). Realmente. o se nombren agentes al efecto (art. al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. de la Ley citada). sino por titulares de las acciones (art. frs. Anteriormente. y op. O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. con el mismo objeto. 43. o se establezcan oficinas. L. Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada.

Il. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. que en su artículo 13. V). AdqllisiciÓll p. Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. fr. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. fr. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización. cuando se hagan con infracción de tal disposición. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. no pueden tener accionistas extranjeros. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. fr. personas físicas o morales. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. documentos y trámites en general. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. XII. según el artículo 11 de la Ley citada. lo que se ratifica en el arto 19. es de orden puramente penal. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. de la 1. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. fr. 2' Que también se encuentra en el artículo 104.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. Inst. 7. Il. . ° Adquisición por extranjeros. 3' Ley General de Vías de Comunicación. Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. ruando éstos representen más del 50% del capital social (art.or Gobiernos extranjeros. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero. que cuando se trata de sociedades por fundar. quedarán sin ningún valor para el tenedor. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart. Fianzas. 29.

) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. fr. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. fertilizantes. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. celulosa y aluminio. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art.<xL) d) En general. sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. ni aun con renuncia en ninguna proporción. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 . Pero el carácter temporal de esas disposiciones. II).) Véase nota XXXVI. de sociedades propietarias de inmuebles. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. ya derogadas. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). quitan interés al estudio de las mismas. b] Para los efectos de la disposición anterior. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. 3 Y4 de la Ley Orgánica. es decir. cemento. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros. En la legislaci6n de necesidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. E. en la zona prohibida. 1. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n). 27 de la Constitución). 2. E. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. (N. de 31 de diciembre de 1925. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. arto 10. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. con destino a finalidades no agrícolas. (N. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. vidrio. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. de la fr. cuando se trate de sociedades anónimas. y otra serie de libre circulación.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI. ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. del art. y en ningún caso.

se trata de sociedades familiares.ELLI. E. respecto a las acciones nominativas. (N. 11.) 87 . las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. en este caso. ss Contra esta posibilidad. 1931. 33~ y 336. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. Interpretación del artitulo 130.. Otras veces. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. Finalmente. pág. D.. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa. por ejemplo. de conservar su propia peculiaridad originaria. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos". con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad. G. 487. Marconi o Edison. cada vez más." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones..AscAR. cir."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador. que se desea hacer persistir. En la práctica de las sociedades anónimas. ob. 337. S. esto es. sulas restrictivas a que nos referimos. L. cit. por regla general. insertas. no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad. pág. Sil. 487. C. podemos resumirlas del siguiente modo. en los Estatutos constitutivos. cuyos socios se encuentran emparentados. se transmite libremente". ob. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación.322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley.RRA. . puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que. 90 EscIt. M. pág. 8S .. Citemos. por 10 que cumplido dicho requisito. multiplicando. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios. R. cit. 89 EsCARRA. "la sociedad trata. ob. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa.AscARELLI. ton estas cláusulas. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va. las empresas vinculadas a los nombres de Ford. págs.

cit.. eliminación del agio. aunque con finalidades distintas. pues el artículo 130.. aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades.. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. Sin embargo.o 1 Se ha llamado la atención. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas. etc. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. Al mismo tipo de motivaciones. desde luego. es inadmisible en el derecho mexicano. y por nuestra parte. la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación . 1. M. Desde luego.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. M. no puede insistiese demasiado sobre él. S. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. como empresas periodísticas. ob. pág. que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. nombre genérico dado a las sociedades por acciones. y. " ea EsGARRA. S. en el lugar citado. 1. posible en las sociedades de personas {arts..). G.. sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. 91 AsCARELLI. núm. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas. M. no es propia solamente de las pequeñas anónimas.de las acciones. cit. a lo menos en el derecho mexicano. 426..). En todo caso.). ya advertida por VIVANTE. esta afirmación que sería muy discutible. en las sociedades de responsabilidad limitada (art. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. . S. 65. que contrasta con la prohibición absoluta. 31 y 57. 27. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas". respecto de estos países. G. como se diría en la terminología hoy tan en boga. 1. 1. sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones. S. ob. creando en las mismas un cierto intuitus personaje..w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada. que comentamos. G. etc. instituciones docentes. M. es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados. se descubre 'una sociedad de personas. podemos referir el deseo de ciertas sociedades. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. pág. G. Véase también AsCARELLI.

. continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS. ni la acción en cuota. El Consejo podrá negar la autorización. L.. Respecto de la licitud de estas cláusulas. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. la restricción que consagra el artículo 130. núms. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. núm. págs. la respuesta no puede ser una..l Las acciones. 11.9 . 44-:. G. pero combinado con un derecho de tanto. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. EsCARRA. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación. sino por varias. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. págs. El artículo 130.. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. por lo menos ésta es nuestra opinión. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial.324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas.. L. M. pág. M. "La acción no se define por una sola nota. pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso. 94 AsCARELU. b) Por la mayoría de ellos. ob. Desde luego. PIe. S. cir. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores. 490 Y 491. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. S. 340 y sigs. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. ob. n::. cit. Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores". es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. G. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas. si además presentan tales caracteres específicos. apartado e). 726. .2." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero. 90 Ob.. aun sometidas a la restricción del artículo 130.. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. 431. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones". podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. si bien pensamos. ciJ.

M. ob. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. ciertamente. con117 La doctrina francesa.. pág. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. ob. no para hacerlo a determinada y concreta persona. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. G. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. L. De! derecho de tanto la separan. EschRRA. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación... s6lo puede sustituirlo. 303. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego.). que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. Su autorización se da para. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. s610 habla de derecho de tanto. El artículo 130. 74: "la socie- . la compañía. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. S. y en este último caso. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva.?" Por estas consideraciones. en general. Pero. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. notables diferencias. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. de tal modo. cit. Condiciones de ejercicio y de alcance. conjuntamente con el titular. pues. que lo ejerce por sí y para sí. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. S . ni los socios. G. C" 1903.. vender. la venta de las acciones. Y PI(. La compañía debe consentir. por otro lado. Ni la sociedad. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación. porque sería ilícito. " El primer requisito. 11. para que la negación sea eficaz. pág. M. que es la que señala al comprador.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización. cit. en A. Como. dice: "En el contrato social podrá pactarse.. y este consentimiento debe constar expresamente. L. Véase por ejemplo. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. debe ir acompañada de la designación de un comprador. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. D. no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. además.

en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía .. Esta afirmación es aplicable. por la vía de la modificación de sus estatutos. por la absoluta modificabilidad de los mismos. porque éstos. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos..' 1. se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos. lo que no tiene duda en el derecho mexicano. los socios que llegan a serlo. según el sistema de administración adoptado por la sociedad. Desde luego. 99 Con arreglo al texto mexicano.. " 98 THALLER. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924.. a su vez. no originariamente. la de la cláusula que analizamos. En mi opinión . S. la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración. cis. ob. 489. pero no en ningún órgano distinto..1. al adrninistrador único. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. cit. 99 AsCARELLI. cit. no admitiendo las demás. si de fundación sucesiva. núm. porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- .00 dad que se reserva el derecho de tanto. 1. la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones. y. pág. "Nó hay. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social. 492. ob.. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas. debe incluirse en el programa de fundación. la licitud de esta modificación determina. M. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él. sino por adquisición de acciones. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado.00 Según AsCARELLI1 ob. G. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás. lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución.! pég. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130. 603. según se trate de fundación simultánea o sucesiva." [Desde este punto de vista. en efecto. Si se tratase de una delegación en extraños. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . cualquiera que sea la forma de fundaci6n. muy discutible". evidentemente. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala. queda justificada la licitud de la cláusula.o al Consejo de Administración. ninguna violación de derechos de los socios.

ob. la respuesta es positiva. núm. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. la restricción será aplicable a las acciones al portador. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales. JI. 817 bis.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. arto 35.. se impone la interpretación restrictiva. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas.. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador. 14. pág. 102 Ob. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación. Para DEMOGUE. pág. por simple tradición. 748. 351. núm. ob..loa de tal modo que. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. la restricción. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" . en efecto. . no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente. empero. pág. de mano a mano. pero cabe la pregunta de si..w' Para ESCARRA es negativa. en algún modo. ob." 105 ESCARRA. pág. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas. las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos. Com. A falta de indicación en el texto comentado. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". núm. 352. El título al portador se transfiere.. PIe. 3:5:. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. La doctrina ha dado contestaciones distintas. 30.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". 101 EsCARRA.1o S Por nuestra parte. cit. 103 EsGARRA. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil. cit. cit. cit. 342. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades"." (c.. las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia.. sólo sería aplicable a éstas. quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". 101 Ob. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada. cit. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas. cit. núm. ob. debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión". 29. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. II. si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador.104 El mismo ESCARRA. en general entiende. En este sentido el texto es claro. en contra de lHERING. por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada.. núm.

puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. 67. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art. L. ]US. 1942. M. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. pero. S. L. debe tenerse en cuenta. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles. 493. M. pues se excluyen las mortis causa. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa.108 Además. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos. 14. 101 GIERKE. Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf.106 es decir. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos. 347. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social.). S. M. S.fUS restricciones.).. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa. G. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. Ahora bien. por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. ob. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre. pág. pdg. G.. 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . y de las aportaciones de la doctrina.07. Pero. pég. creemos que no puede referirse a uno y otro caso. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. 10 que sería perfectamente lícito. No existiendo estas cláusulas. 31 y 57. L. salvo pacto de continuación con los herederos. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones.328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones.1. en la sociedad anónima la situación es la misma. ob. Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala. en atención al cual se admiten las restricciones. cit. cit. que la simple inserción de la fórmula del artículo 130. entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa. G. .

S. fracción JI. cit. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. el artículo 130 no configura un derecho de tanto. esta última por sí no toleraría las limitaciones". 1. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. M. G. no más amplias. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. de! articulo 130.H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. con la relativa a los títulos de crédito. en cumplimiento. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. y especialmente 306.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. M. 282. y sigs. como ya hemos dicho. para e! derecho de separación de los accionistas. G.. Naturalmente. La 1. S. con pago de la acción en proporción al . deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado.l09 Bien entendido. ello es una grave laguna. M.activo social. pág. véase Anales de Droit Commercial. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones.. Precio y plazo. a efectos de su cotización. pero. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto. de lo ordenado en el artículo 130. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. En Francia. Es cierto que. 1.. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos. J. Sobre ello.' 109 HO . que caben redacciones más restringidas. "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. 1903. S. el problema surge con toda su gravedad. fue justamente el concerniente al precio. G.

es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece. ya se trate de acreedores del socio. esto es. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla. AsCARELLI. anteriores o posteriores al pacto de limitación. . Por ello. la ley no lo prevé. por aplicación analógica. pág. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. S. susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. pero. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego. ob. sino que el plazo sería el de quince días. cualquier sistema de comunicación será admisible. aunque para evitar inútiles discusiones. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. G. una prohibición de circulación. Pero. 57 Y 66. Comunicacián.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos. En efecto. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA. por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. M. que considera inadmisible la objeción de Traano. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. y en definitiva. todo su valor. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente. que los artículos 33. 364. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. I. 1. la interpretación analógica cobra. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130.. G. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. 497. ante el silencio de los estatutos. S. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. cit pág. precisamente. creernos que no es aplicable el artículo mencionado.. en el silencio de la ley. M. 1. sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. en este caso. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros.

pág. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión.. Además. 246.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración. en virtud de lo dispuesto en el artículo 129. cit. APPu1Jti. el negocio jurídico es perfecto. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas. frente a la sociedad. la compañía. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión. ob. 40. Co. e invocando el articulo 130. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. podrá negarse a practicarla. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión. cit. es decir." 114 WIELAND.uAsCARELLI. por consiguiente. cuando se trate de acciones al portador. por lo que ante la dificultad de fijarlos. 846.. que la cláusula tiene eficacia crga omnes. pág. se trata de un negocio realmente ínexistente. ob. ob. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios. fr. la eficacia de esta. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración.. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe.. pág. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador. ya que no hay registro de socios. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable.la sociedad puede desconocer.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones.).. "1"12 113 . y. En este sentido AsCt\RELLI. C. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos.v» Pero. M. 11. 498. que . con fundamento en los motivos indicados en los estatutos. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad. pág. en efecto." GIERKE. cit. considera que la transmisión sin conocimiento es nula. este sistema no es invocable. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito.

J. Civ. 3-36. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración. G. pág. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. L. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda.. L. 445.. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. . En el caso de que el juez ignorase esta situación. Según los artículos 128 y 129. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. S. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. por lo menos tratándose de acciones nominativas.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. Tít. Tít. págs. F. como. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. como en determinadas circunstancias. D. 11'0 RODRfGUEZ. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. M. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. Notas al AsCARELLl. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. Y 2080... Y Op. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. 443 Y 445. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero.'15 Arts. 'C. Y Op. por ejemplo.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. o. 341 Y 344. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión. 2882. L. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos. Cr. De acuerdo con el artículo 24. 2887. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización.

en la escritura constitutiva. en los estatutos de la sociedad.} págs. ál. 119 Ob. La doctrina está dividida.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. 11. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total. M. 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. nota 42. G." .t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto. 2243 y sigs. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. hecha por los socios en cuestión. 342. Esta cláusula es posible y lícita. S. prometen vender a ciertas personas. pág. CJáuslIlas restrictivas en la ley. es aquella por la que los socios. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. F. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio. pero no puede tener efectos reales. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada . socios o extraños.uv En el derecho mexicano. sin consentimiento del Consejo de Administración. no por las sociedades. dentro de cierto plazo y condiciones.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. pero no la de la escritura constitutiva. Ji no es con conocimiento de la sociedad. Ob. con el alcance que determina al respecto el Cód. Civ. (arts. Véase el capítulo 11 anterior. ca. materialmente imposible. 111 118 . 430. 490-491. es inadmisible.20 En este mismo sentido AscMELU.). sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta.. Brevemente.Es cierto que tal cláusula. D. En primer lugar. pág. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase.. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio. cil. analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones. sería nula como contraria al orden público. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. respecto de la validez de esa cláusula. un número determinado de las acciones que ellos suscriben.. En todo caso. L. 1. no previstas en la Ley. Ob. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas.} pág: 493. cit. ob. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere.

G. pero si no lo son. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción. G. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. Las acciones al portador. Las acciones nominativas. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. y al portador. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. si son liberadas. Por último. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos. al imponer formas especiales para verificarla. por lo que tanto el primer titular. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. no determinan responsabilidad para sus titulares. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. M.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. no implican responsabilidad alguna de su titular. es decir. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. M. pero como la Ley (art. en lo concerniente a transmisión de acciones. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados. G. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad. pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. como nominativas. deben considerarse como ineficaces. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. cuando quiera. M. lo haremos al considerar el deber de aportación. 116 y 117. S.). S. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. S. es decir. 1. 1. 141. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. 1.) (libertad de . en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. Sección séptima. Ley de circulacián y Sil alteracián.

Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. cit. 1. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. y la transmisión no ha sido cambiaría. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador.. ob. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles. Si las acciones son al portador. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren. G. 117. G. como valores patrimoniales. S. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. lo dispone así en su artículo 21. J. M. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas. los estatutos prevean que serán siempre nominativas. pero no por el socio por sí.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación). como hemos dicho.. M. Tít. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. Por esto. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea. aunque ello perjudique a los socios. S. por endoso. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. 261. Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter. en su prrafo final y 128. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. no funciona el derecho de conversión. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. L. 122 Además la L. si los Estatutos no prevén nada en contra.. no hay dificultad ninguna ya que. fr. . IV. Y Op. es decir. las acciones. Cr. pero cuando se trata de acciones nominativas. ya que el artículo 117. pág. en su párrafo final. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas.

en atención a los derechos que confieren. As! lo prescribe el artículo 131. L. 38. 28. párrafo 3. o en la de cuota de liquidación.). G. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión. M. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. . S. C.).. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso. Esta transmisión produce los efectos de un endoso.. deberá anotarse en el título de acción". dividendo y participación en la cuota de liquidación.336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. L. en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él. Esta anotación la practicará el juez. Ley cit. consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. Tít. de adjudicación judicial. Seccián novena: Clasificación de las acciones. etc. o preferencia en la percepción del dividendo. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad. Y Op. La firma del juez deberá legalizarse (art. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto..

en atención a su calidad de socio.. cit. pág. al importe del patrimonio social. y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. Por otro lado. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. el accionista. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés.s La responsabilidad limitada. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. " . La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes. ob. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad. 46. FISCHER. cir. ob. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios.. requiere la limitación de sus responsabilidades. durante los siglos XVII y XVIII. ob. pág. 1 :! WIELAND. frente a la sociedad.. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. n. cit. 45. 99. La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. H. WIELAND. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. sino también interiormente. pág. Origen histórico. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas. pues.

cit.. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias. IlI') Derecho mexicano. ob. ob. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias. dI." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. S. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada. S. Es una excepción el derecho italiano. en ge· 3 FISCHER. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. pág. pág. lS VIVANTE. . G. aportaciones de especie convenidos.. dineros. M. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. porque es incompatible con la limitación.. ni por acto expreso. Y esto.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones. 147. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas. el derecho de separarse de la sociedad. AsCARELLI. o de tipo continental. ob. ob. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. avances y retrocesos.. sino. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. en el contrato social." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad." • FISCHER. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. M. cit. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución. El principio que formula el artículo 87 de la L." Il') Derecho comparado. y no en otros de naturaleza distinta. G. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. 220. (it. De todas maneras. pág. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. En el derecho continental. sino también a las prestaciones distintas. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. loco cit. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar..

). se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista. 7'. y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. 2. 1. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. n BRUNETrI. G. cit. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. pág. D) Excepciones. 102. por lo que se ha dicho." B) Carácter. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art. G. ob. directa o indirectamente. y con razón.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}. ob. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase. M. M. por cuyo importe se responde ilimitadamente. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva." C) Contenido. 105. Remisión. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. la de compensar pérdidas. Existe un deber de aportación limitada. por esto. S. pág. . El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. cualquier deber de prestación. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art..). 1. Así. 264. No puede renunciarse expresa o tácitamente. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. ca. precisamente por su consideración como tal. No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. S. 7 GIBRKE. No obstante el principio general que acabamos de formular.

de Q. etc. tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. La responsabilidad que aquí se prevé. adicional a la de la sociedad. M. toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual. en suma. porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar. 1. si tiene el control de hecho de la sociedad. "Siguiendo estas ideas. no del socio frente a la sociedad. ya de un simple ilícito civil. es subsidiaria.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art. pero compacta. . "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". pero es ilimitada. G. La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto. de la simple tenencia de una mayoría relativa. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad". 21. ya se trate de un ilícito penal.). sino del socio frente a tercero.). S. a consecuencia de opera- ciones sociales.. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". sino actividades sociales ilícitas. Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. . pero. 19.." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" . Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. M. por los actos ilícitos imputables a la Compañía". párrafo 2. el activo con que cuente. No depende de su consideración de accionista mayoritario. 1. párrafo 2. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria. l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. para el caso de insuficiencia del patrimonio social. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones. S. 1.). "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. G.. Fuera de estos casos. . no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. las reservas que haya creado y. 4'...

. si fueren demandados conjuntamente. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. G. establece el único caso en el que junto a la sociedad. En definitiva. no es imposible. responden los accionistas. Si ello sucediera. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. II) Responsab. Precisamente por esto. 29 Para el análisis de esta situación. L. como la no inscripción es un acto ilícito. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. Realmente. 8 Véase capítulo IV. puesto que es legalmente obligatoria. al final. en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. M. todas las sociedades mercantiles. junto a la responsabilidad patrimonial social. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular./idad ilimitada de la sociedad. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores. incluso la anónima. del Título Primero.. tienen una responsabilidad ilimitada. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. S. L. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. G. El artículo 24. M. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. S. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa..

inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio. debe legalizar sus libros." 1 Así. en el Departamento del Distrito Federal. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares. según la expresión empleada en diversas legislaciones. para el pago del impuesto de apertura. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares. México. D. 72 y sigs. 2 Véanse RODRíGUEZ.4s sociedades irregulares. precisa que siga un largo proceso de gestación. S. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. Y la Empresa Mercanlil. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta.• 1942. así como el correspondiente a capitales en giro. aunque. que modificó el artículo 7 de la L. Podemos. 1941. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. México. págs. aunque su existencia sea limitada. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. M.1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos.CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. que no creemos necesario repetir. y. su capacidad incompleta. G. F. F. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. por ejemplo. pues. que a nuestro juicio. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida. debidamente inscrita. etc. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. J. D. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942.. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. en definitiva. 1. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria.. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala. .

la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. ]oAQufN. ob. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. F.. 1931. APPU1Ui di diritto commerciale. 1937. pág. y la AULETIA.. que serán estudiados en su oportunidad. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ.. aportación del capital fundacional.s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. 17 y sigs. La empresa mercantil. D. En el primero. 137. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. e inscripción en el Registro. ob. Desde el punto de vista del derecho mexicano. México." Desde luego. aportación del capital social. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad.e Nos Iimita3 GIERKE. especialmente la obra de AsCARELLI. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social. pág. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales. BRUNE1trJ. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. cit. pág. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. en el segundo. 1. 1) Naturaleza del acto creador. .. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. págs.. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio.000 como mínimo). la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley)." 4 Véase RODRÍGUEZ. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría.344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista. en el tercero. ctt. I/ contrasto di societá commerciale. 254. 270. 64 y sigs. se forman el contrato y Jos estatutos. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad. GARRIGUES. cis. 1941. y la bibliografía que cita. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn. ob. Recorridos estos tres estadios. págs.

son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. fr. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. cada una de ellas no tiene una contraparte. Los estatutos. 108. fr. 114. fr. como se dice en el artículo 103. G. en su párrafo final. 11. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos. por el contrario. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. 93. 100. arrendadores conjuntos. En un contrato de compraventa. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. S. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. En el contrato de organización. las prestaciones son atípicas. según el artículo 6Q . En el contrato de organización. fr. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. n. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. y concretamente en el de sociedad. 103. sino una serie de contrapartes.. 21). 112. 113. 186 Y 193). 123. En el contrato de sociedad. 124. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. JI) Contrato y estatutos. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. VII. otro su personal actividad.). 92. . aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. 182. 101. en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. párrafo final. 130. El contrato social o contrato constitutivo social. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts. Un socio puede aportar capital. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. otro puede aportar bienes inmuebles. etc. M. VI. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones.

Teóricamente. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. no forma parte . estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley.. Frente a terceros. aunque sea muy amplio. los estatutos no tienen fuerza coactiva. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. una distinción clara entre uno y otros. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos. tal poder normativo. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. 148 y 149. ca. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. BRUNEITr. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. III) Naturaleza de los estatutos. no permite. Por esto. 'carece de relevancia jurídica. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad." "Los." 1> Vid. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos. conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica. VII. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. págs. En el aspecto interno. se confunden evidentemente estatutos y contrato. fr. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. sino de los particulares. los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular. En la práctica. puede hacerse la distinción entre contrato. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. ob. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. contrato y estatutos se confunden y mezclan. nos llevan a la conclusión de que esta distinción. de las personas vinculadas por la relación social. No pierde su naturaleza contractual. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos. se llega a la conclusión . en realidad. y estatutos. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. en el actual ordenamiento mexicano. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que.

G. 8'. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89. I.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos. 1. precisa que existan aquellos supuestos. que señala la Ley en su artículo 89.000 pesos. en censonancia con las leyes generales." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. A) Condiciones jurídicas de existencia. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. fr. Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art. M. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. sin que el capital social.000. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art. G. El número mínimo de socios ha de ser cinco. que no puede ser . in [ine]. (N. E. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios. b) El capital mínimo no es el de 25.). sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. ír. S. 1." Por esto. o que aquélla no puede obligarse. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste. I. ni con . I). lII). M. también arto 8. Cr. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento.con las normas legales vigentes. fr. S. que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. Cr. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. fr. (v. en efectivo. El estudio de estas condiciones de existencia. que de una fundación sucesiva." (XLII) Véase nota XXV.) . menor de $ 25. Inst. por ejemplo. que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. lo mismo si se trata de una fundación simultánea. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. en absoluto del ordenamiento estatal. pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. a). aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. L. 8. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica. sin que se haya exhibido. esté íntegramente suscrito. por lo menos (87.

270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado.). F. IV). fr. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. M. E. L. Inst. F. S. 3'. (N. la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" . La lectura de los mismos nos manifiesta. ya citados. E. señala un contenido mínimo a los Estatutos. F. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. fr.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. L. J. por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre. 11. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva. 1I). e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art.. Inst. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art.). L. B. Su denominación (art. en relación con los artículos 91. fr.) 11 GIERKE.) (XLV) Véase nota XXVII. (XLUI) (XLIV) . L. s. La 1. Véase nota XXVI. 2' ·3' Objeto de la sociedad (art. 3'. cualquiera que sea la forma de constitución. III). L. en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250. ob. representado por acciones de tesorería (art. 6'. fr. S. Inst. 6'. G.348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades. una vez más. .). 91. (N. por supuesto por encima del mínimo. 3'." como se deduce del artículo 6IJ. L. fr. la confusión existente entre contrato y estatutos. fr. Inst. 17. S. B) Contenido legal mínimo. Sin embargo. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. cit.(xLrV) Por último. 92 Y 101. 17. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima.) Véase nota XXVIII. (N.(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. Inst. pág.). Inst. . con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse.).

VII). 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. 100 Y 101). fr. 11) y las características de éstas (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. 91. IV). fr. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. sobre administración y representación. Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. cit. El nombramiento de uno o más comisarios (art. siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. pág. en principio. aunque no haya esta autorización. fr. 6 9. 91. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. 69 Lo que cada socio aporte (art. nombramiento de administradores y representantes. 92. De este modo. ob. fr. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art. 7' 89 El domicilio social (art. esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. aunque dentro de límites restringidos. 1). I11). la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. 6'. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. fr. 5' El importe del capital social (art. t FISCHER. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley. VI)." . edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio.. Que la ley confiere a los estatutos. fr. 6'. Contenido legal. V). Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios. C) legal. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. modificable por el acuerdo de socios. fr.' Además. la división en acciones (arr. pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado. así por ejemplo. fr. fr. 91. 91. 91. Sin embargo. VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. 115. 6'. V) expresando la parte exhibida (art. en ciertos casos. 91. fr.

junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p. En 10 que concierne al derecho público.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones.. El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. especialmente a las sociedades coloniales. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. además. pág. BERG. y mientras que en Holanda.a1'a la constitución de la sociedad. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. de estructura aristocrática. En ciertos casos. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados. dice FISCHER. ob. cit. ob. GARRIGUES. todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima. tales como el de declarar la guerra. las aportaciones. Die Aktienge. 1. convenios comerciales. Los tres sistemas son: el del octroi. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad. etc. la retribución a los fundadores. la emisión de acciones de trabajo. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas.e El sistema del octroi puede resumirse. para ejercer ciertos derechos de soberanía. no en numerario. en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios.. E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. pág. Además. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. la creación de acciones de preferencia. D) e/átlSltlaS especiales. 29. Hay una traducción españole de W. siguiendo a FISCHER. . la concesión. GIERKE. 226. e Véanse F'SCHER. los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales. 1. en la Francia monárquica absolutista. hacer fortificaciones. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. el octroi autorizaba a la sociedad. el de la concesión y el de las disposiciones normativas. el pago de dividendos constructivos. las disposiciones normativas.350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. la amortización de acciones. Deben fijar. 1. 242. ROCES. Finalmente. dt. establecer tribunales. pág. las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección.

las autoridades llegaron a establecer una serie de reglas. por el abuso que se hizo de ellas en 1846. tal vez por la diferente concepción que se tuvo de las empresas de colonización y descubrimiento. En España.lIdicial.. En México. por ley o decreto. La creación y el funcionamiento de la sociedad son actos privados.• pág. La revolución francesa trae consigo el principio de la libertad de comercio e industria. Las sociedades anónimas cayeron en España en "un lamentable descrédito. subordinada a la expedición de una cédula real. 1869.. que recopiladas en instrucciones llegaron a ser decisivas para el desarrollo del derecho estatutario. S. La no intervención total era desastrosa. se divida en acciones. Se trata de una actividad política típica. El Código de Comercio español (de 1829) se adhirió a este sistema al preceptuar en sus artículos 293 y 294 que las escrituras del establecimiento de las sociedades anónimas. previo el examen de los estatutos por ciertas autoridades." Por este motivo se pasó del sistema de concesión . porque cuando se organiza como país independiente. Subraya FISCHER" que para la expedición del permiso. Y Rnus GARdA. en que el público atónito presenció los mayores escándalos y los m