Unidad 10: Delitos contra la propiedad

10.1 La propiedad como bien jurdico constitucional, civil y penal de la propiedad. protegido. Nocin

Al desarrollo efectuado por el maestro Ricardo Nez, en el Manual de Derecho Penal Parte Especial, tercera edicin (texto aportado como bibliografa bsica), corresponde agregar que en los delitos regulados en el Ttulo IV denominado Delitos contra la propiedad, el concepto de propiedad, como bien jurdico protegido, debe ser entendido en forma amplsima, abarcando tanto el dominio propiamente dicho, en el sentido civilista, como otros derecho esenciales, y hasta la posesin y la tenencia1. En este entendimiento, como bien lo seala Nez, no puede identificarse la propiedad como derecho constitucionalmente garantizado y la propiedad como bien jurdicamente protegido en el mbito penal, pues aquella abarca bienes que no tienen naturaleza econmica, como son las adquisiciones procesales (ojo no confundir con la estafa procesal, art. 172 del Cdigo Penal). La propiedad como bien jurdico penalmente protegido tiene un concepto ms amplio que el aportado en el mbito del Cdigo Civil, pero a su vez, ms restringido que el que se tiene desde el punto de vista constitucional.

10.2 Hurto
El hurto simple es el apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble total o parcialmente ajena, cuya definicin surge con meridiana claridad del artculo 162 del Cdigo Penal. Por su parte, el artculo 163 del ordenamiento punitivo, prev las formas agravadas de dicha conducta.

10.2.1 Aspecto protegido del bien jurdico.

Como bien lo seala el profesor Nez, el bien jurdicamente protegido por esta figura es la tenencia de cosas muebles. Cualquiera que sea la razn de la tenencia debe ser siempre una tenencia conforme al concepto que a tal efecto aporta el Cdigo Civil2. Se entiende por tenencia, poseer la cosa bajo el poder de una persona. Esto se traduce en la posibilidad de ejercer materialmente actos dispositivos sobre la cosa. En consecuencia el ataque al dominio sin vulneracin de la tenencia de la cosa no constituye hurto 3, puede constituir una conducta impune o un dao, pero nunca encuadrar en el artculo 162 del Cdigo Penal. El hurto parte del presupuesto de que alguna persona de existencia fsica o idea tenga la cosa bajo su poder, y que a partir de las acciones llevadas a cabo por el autor de ilcito, pierda la tenencia del objeto. Pero no solo basta esta circunstancia, sino que tambin debe haber un traspaso de poder que opera en el momento del apoderamiento de la cosa mueble ajena. Con esto se quiere significar que si la persona pierde la tenencia de la cosa, por desplazamiento de la misma de un lugar a otro, pero no pierde el poder sobre la misma, el delito
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BUOMPADRE, Jorge E., Derecho Penal Parte Especial, Tomo 2, Ed. Mave, Buenos Aires 2000, pg. 19. NEZ, Ricardo C., Tratado de Derecho Penal, Tomo IV, Ed. Lerner, Buenos Aires 1978, pg. 169. 3 BUOMPADRE, ob. cit., pg. 29.

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no se perfecciona. Por ejemplo, el ladrn puede tomar una mercadera dentro de un supermercado, y luego guardarla en el interior de su chaqueta dispuesto a retirarse sin abonarla, ahora bien, hasta tanto no franquee las medidas de seguridad del local comercial, no se ha perdido poder sobre la misma. La cosa sigue en poder, cuando es mantenida dentro de la esfera donde el tenedor puede ejercer los efectivos poderes de dueo o custodio. Una vez que se viola o franquea esta tenencia sobre la cosa, ya existe lesin al bien jurdico protegido, pues este delito ataca la integridad material de la propiedad y no la incolumidad cuantitativa.

10.2.2 Estructura del tipo penal.

La accin material del delito esta constituida por el apoderamiento, el objeto del delito son las cosas muebles ajenas o parcialmente ajenas, y por ltimo la figura contiene un elemento normativo que esta dado por la ilegitimidad del apoderamiento.

Accin: La conducta central de delito es el apoderamiento de la cosa. Esta accin implica tomar la cosa para someterla al propio poder para llegar a disponer de ella. El apoderarse de una cosa importa un acto compuesto, conformado por un acto material y un propsito que caracteriza al acto jurdico4. En otro lenguaje la accin de apoderamiento requiere la presencia de dos elementos distintos: 1) el elemento material: la aprehensin de la cosa; 2) un elemento psicolgico: el nimo de querer la cosa para s, de convertirla, en el objeto de ejercicio de un derecho de propiedad, de ganar seoro o la posesin o uso de ella5. As, la accin configurativa del delito de hurto se lleva a cabo a travs de dos acciones: por un lado la accin material u objetivo de tomar la cosa, y un acto intelectual o subjetivo consistente en desapoderar a la vctima de la posesin de la cosa, lo que se traduce en la intencin de someter la cosa al propio dominio6. Por tanto, no basta tomar la cosa, si no lo es con la intencin de desapoderar a la vctima. Por ejemplo, si se quita de la mano de una persona su cmara de fotografas con la intencin de observar las imgenes que se haban tomado con la misma, y una vez examinadas devolvrsela, no se da el elemento psicolgico que exige la figura de hurto para su configuracin.

Objeto Material: En el hurto la accin de apoderamiento debe recaer sobre una cosa mueble total o parcialmente ajena. Conforme la definicin aportada por el Cdigo Civil en el artculo 2311 ...se llaman

cosas en este cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor....

Las cosas entonces se caracterizan por dos notas esenciales, la materialidad y el valor7. La primera, se presenta cuando el objeto ocupa un lugar en el espacio, pudiendo ser la cosa slida, lquida o gaseosa, a partir de la reforma efectuada al Cdigo Civil por ley 17.711, la energa elctrica queda incluida, lo cual tambin resulta asimilable a las seales de cable y de telfono, quedando excluidas las cosas inmateriales como los derechos (propiedad intelectual).
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NEZ, ob. cit. pg. 182. ROMERO, Gladys Nancy, Delitos contra la propiedad, en Estudios sobre Justicia Penal, Ed. Editores del Puerto, Buenos Aires 2005, pg. 133. 6 NEZ, ob. cit. pg. 182. 7 BUOMPADRE, ob. cit. pg. 40.

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Respecto al valor, la cosa debe ser susceptible de tener un valor patrimonial, que resulte apropiable. El valor mnimo de la cosa no excluye su condicin de cosa, el mayor valor tampoco aumenta la penalidad. La cosa adems debe ser mueble. Se entiende por tal, a todo objeto del mundo exterior que sea susceptible de ser transportado de un lugar a otro (autos, bicicletas, televisores, billeteras, entre otros objetos). Quedan comprendidos los animales y aquellas partes de los inmuebles que puedan ser separados de estos (estufas, ventanas, puertas, entre otros elementos). Por ltimo, se exige la ajenidad. La ley exige que la cosa mueble sea total o parcialmente ajena. En consecuencia, la cosa debe pertenecer a otra persona distinta a la que comete la accin tpica, por tanto, quien se apodera de lo que es suyo no comete hurto. Esto implica que para que se configure el delito, se exige la concurrencia de dos requisitos: uno positivo, consistente en que la cosa pertenezca a alguien, y otro negativo, que no le pertenezca a quien se apodera de la misma. Cuando se habla de parcialmente ajena se sta haciendo alusin a aquellas cosas que pertenecen a dos o mas personas, y una de estas decide apropiarse de la misma en contraposicin del derecho que sobre la misma tiene el co-propietario. Quedan al margen del delito las res nullius, es decir aquellas que no pertenecen a nadie (arts. 2343, 2525 y 2527 del Cdigo Civil), por ejemplo los animales salvajes, los peces del ro, entre otros; las res derelictae, las abandonadas por sus dueos (art. 2526 y 2527 del Cdigo Civil), las cosas que han sido dejadas en los canastos de basura; y por ltimo las res perditi, que son las cosas perdidas para su dueo, pero que no han sido abandonadas, en este caso si bien su apropiacin no constituye hurto (art. 162 del Cdigo Penal), es configurativa de una modalidad especial del delito de defraudacin (art. 175 inciso 1ro. del Cdigo Penal).

Elemento Normativo: Hurta quien se apodera de la cosa ilegtimamente, es decir sin derecho para ello. Al ser un elemento normativo del tipo, quien toma o se apodera de una cosa creyendo que tiene derecho para llevar a cabo tal conducta, no comete ilcito al estar viciado el aspecto subjetivo de su conducta. Cabe sealar, que la exigencia de la ilegitimidad en el actuar del sujeto activo, no debe confundirse con la inexistencia de causas de justificacin (ejercido de un derecho, legtima defensa, estado de necesidad), pues estas slo se refieren a las especficamente establecidas por el artculo 34 del Cdigo Penal, cuyo anlisis corresponde efectuar en otro nivel analtico, es decir en el mbito de la antijuricidad.

10.2.3 Momento consumativo.

Ha generado un arduo debate determinar cual es el momento consumativo del delito de hurto, lo cual motivo el desarrollo de numerosas teoras entre las que podemos mencionar8: 1) Teora del contacto, segn la cual el hurto se consuma con el mero tocamiento de la cosa. 2) Teora del apprehensio, consiste en la simple captacin material del objeto, es decir poner las manos sobre la cosa. 3) Teora de la amotio, que exige la remocin de la cosa del lugar donde se encontraba.
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Se sigue en este caso el detallado desarrollo de las distintas teoras llevado a cabo por BUOMPADRE, ob. cit. pg. 39.

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4) Teora de la ablatio, segn la cual el hecho se consuma cuando la cosa es transportada de un lugar a otro. 5) Teora de la illatio, que considera consumado el hurto cuando se pone la cosa a buen recaudo, es decir en lugar seguro. Si bien, todava persisten algunas discusiones al respecto, puede decirse que la jurisprudencia y la doctrina se han inclinado por la teora de la ablatio.

Aspecto subjetivo: La figura analizada se caracteriza por ser un delito doloso, cuyo conocimiento debe comprender, tanto el conocimiento de la ajenidad de la cosa como la ilegitimidad del apoderamiento, y la voluntad de desapoderar al tercero, tomar y disponer de la cosa. Conforme lo expuesto, queda excluida la culpa y el dolo eventual. Imagina cuntos hechos de la vida cotidiana podran objetivamente encuadrar en la figura del hurto, y no presentar el componente subjetivo exigido por la norma?

HURTO
Artculo 162 del C. Penal

APODERAMIENTO

COSA MUEBLE AJENA

ILEGITIMIDAD

10.2.4. Agravantes.
La figura bsica del hurto se encuentra agravada con pena de prisin de uno a seis aos en los siguientes casos: Hurto Campestre: La agravante del inciso primero del artculo 163 del Cdigo Penal, concurre cuando los productos se encuentran separados del suelo, quedando abarcados los frutos. No existe acuerdo respecto si el texto legal se refiere slo a productos vegetales o si tambin se encuentran comprendidos los minerales. Parte de la doctrina se inclina por esta ltima interpretacin, en el entendimiento que la ley no ha hecho ninguna distincin9. Quedan fuera todos los productos que no provengan del suelo, tales como la miel o la leche. Tambin se exige que el proceso de separacin sea llevado a cabo por el hombre (con sus manos o mediante el uso de maquinara), y no por hechos de la naturaleza, tales como tormentas u otros fenmenos climatolgicos. La agravante tambin incluye el hurto de mquinas, instrumentos de trabajo o de productos agroqumicos, fertilizantes u otros insumos similares (estos ltimos productos fueron incorporados recientemente mediante ley 25.890). Al respecto todos estos deben estar afectados a la actividad agrcola-ganadera, pues si los instrumentos que son hurtados no eran utilizados con
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BUOMPADRE, ob. cit. pg 51.

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tal finalidad, la calificante no resulta de aplicacin. Podra presentarse el caso del hurto de una pala cuya afectacin responda exclusivamente al cuidado del jardn del casco de la estancia, concurrira la calificante prevista en el inciso 1 del artculo 163 del Cdigo Penal? Para que proceda este encuadramiento legal, los objetos deben haber sido dejados en el campo, esto es, sin la proteccin o resguardo que ejercen sobre los mismos las personas, alejados de los cascos de los campos y de las residencias de los capataces o encargados de los establecimientos rurales. Como conclusin, debe entenderse por campo a todo lugar fuera del radio poblado y alejado del sitio habitado o de sus dependencias. Correspondera aplicar el tipo calificado si las herramientas fueran guardadas dentro un granero ubicado en el campo a una considerable distancia de los lugares habitados de la estancia? Por ltimo la agravante tambin comprende la sustraccin de los alambres u otros

elementos de los cercos, causando su destruccin total o parcial

El delito exige dos conductas para su consumacin, la sustraccin del objeto y su destruccin. Ello as pues, la figura tiende a proteger con mayor intensidad no la cerco o al alambre por s mismos, sino por la funcin rural que cumplen, que se traduce en el resguardo y control de los animales. Imagina un hecho en el cual se produzca la sustraccin pero no la destruccin del cerco? Hurto Calamitoso: La razn de la intensidad con la cual se castiga el robo en la figura prevista en el segundo inciso del articulo 163 del Cdigo Penal, encuentra su razn en la particular ocasin de la cual se vale el sujeto activo del ilcito para llevar a cabo la sustraccin. Concretamente, se funda en la menor defensa privada frente a los infortunios que son descriptos por la norma, y tambin por la mayor criminalidad del sujeto activo quien se vale de las desgracias sufridas por las vctimas. Son dos las hiptesis definidas por la agravante: 1) el cometido en ocasin y aprovechando las facilidades de un desastre o conmocin pblica 2) el cometido en ocasin y aprovechando las facilidades de un infortunio particular. Se entiende por desastre pblico, un suceso daoso de grandes proporciones, incendios, terremotos, inundacin, entre otros acontecimientos. Por ejemplo el desborde de un ro produce un estado de conmocin en la poblacin que slo intenta huir del lugar, circunstancia que es aprovechada por sujetos oportunistas quienes deciden saquear los negocios afectados por la corriente de agua. En cambio cuando se alude a conmocin pblica, se hace referencia tambin a un hecho de gran magnitud pero que se caracteriza por la violencia, tal es el caso de un motn o una revolucin. Por ejemplo el hurto de electrodomsticos llevados a cabo justo en el momento en el cual se produce un bombardeo sobre una ciudad. En cuanto al infortunio particular, es una situacin de desgracia experimentada por una persona, de orden fsico o espiritual, que impide o dificulta defender su propiedad en condiciones normales. El infortunio debe ser padecido por la vctima del delito (esto de embriaguez, desmayos, accidentes en la va pblica, y cualquier otra situacin semejante) Podra entenderse como situacin de desgracia la ruptura de una relacin amorosa que desencadena en un estado de depresin profunda? Respecto al momento en el cual se debe llevar a cabo la accin de apoderamiento, la ley exige que se lleve a cabo con ocasin, es decir en el mismo momento en el cual se producen los sucesos descriptos por la ley, ni antes ni despus. Por ltimo, debe existir una vinculacin subjetiva entre el autor del delito y los acontecimientos examinados precedentemente. En este sentido, resulta necesario que el autor se aproveche de las facilidades que se presentan en virtud del desastre, conmocin pblica o infortunio, de modo tal que se valga de estas para perpetrar el hurto. Vale por ejemplo el caso de un sujeto que planifica un hurto, e inesperadamente se produce un terremoto de gran magnitud en la ciudad, sin perjuicio de ello sigue adelante con su propsito, sin tener en cuenta las graves

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consecuencias que ha producido el mismo en la poblacin, y concretamente en el sentir del comerciante a quien sustrajo un televisor correspondera aplicar el tipo calificado? Hurto mediante ganza, llave falsa, sustrada, hallada o retenida: El inciso tercero del artculo 163 de Cdigo Penal, agrava la conducta en razn del modo en el cual se lleva a cabo la sustraccin de las cosas. El fundamento del incremento de pena reside en el empleo de ciertos elementos, que permiten vencer con mayor facilidad las defensas impuestas sobre las cosas. No es necesario que los instrumentos mencionados por la ley se usen para penetrar al lugar donde se encuentra la cosas, pues dicha exigencia fue suprimida por ley 24.721, por ejemplo en la actualidad la agravante podra aplicarse a quien sustrae una bicicleta o cualquier otra cosas que se encuentre amarrado a un poste en la va pblica. El uso de estos elementos, excluye la violencia o fuerza sobre las cosas, pues en caso de concurrir cualquiera de estas modalidades la conducta ser atrapada por el delito de robo (art. 164 del C.P.). Por ganza se entiende a cualquier objeto que no siendo propiamente una llave permite abrir cerraduras. Generalmente se trata de alambres u otros objetos cuya morfologa permita que sean introducidos en el mecanismo del cerrojo para poder accionar el mismo. Al hablar de instrumento semejante, la ley no agrega nada, pues ya el concepto de ganza al no referirse a un objeto acotado, permite incorporar cualquier tipo de elemento que cumpla esta funcin, alambres, ganchos, precintos, destornilladores, entre otros objetos similares. Por falsa llave, se entiende aquella que no es la correspondiente a la cerradura original, pueden quedar comprendidas aquellas llaves que si bien no han sido diseadas para una determinada cerradura, por su similitud permiten su apertura, como as tambin aquellas replicas a las cuales se accede en forma ilegtima, por ejemplo si se deja la llave en una cerrajera y el encargado de local hace una rplica y se la entrega a un ladrn indicndole a que domicilio pertenece. Quedan tambin comprendidas en el tipo calificado las llaves sustradas, es decir aquellas que han sido quitadas del poder de su dueo sin su consentimiento. Podra presentarse un caso, donde un carterista sustrae las llaves y una billetera de un pasajero de colectivo, y luego a partir del domicilio que surge de la documentacin hallada comete el ilcito. Tambin, las halladas, es decir las que perdidas por su titular son encontradas por el autor del ilcito o un tercero que se las facilita, por ejemplo las que se caen en la va pblica, situacin que es aprovechada por un eventual transente, quien luego de averiguar la direccin del domicilio se vale de las misma para perpetrar un hurto. Y por ltimo, la figura incluye a las llaves retenidas, entendiendo por tales, las que su posesin en un principio se encontraba consentida o justificada, y que luego se torna ilegtima su tenencia, en razn que las conserva contra la voluntad del dueo o tenedor de quien se las entreg. La llave entregada al jardinero, quien luego de finalizar la relacin contractual con el dueo de la vivienda, decide no hacer entrega de las misma, y al cabo de un tiempo decide entrar valindose de esta circunstancia. Hurto con escalamiento: El inciso cuarto del artculo 163 del Cdigo Penal incrementa el castigo, en razn de la modalidad adoptada por el ladrn para sustraer la cosa. Concretamente, se funda en la habilidad del ladrn para poder violar el recinto donde se encuentra la cosa mueble, es decir las defensas privadas puestas para evitar la sustraccin. No existe en el Cdigo Penal una definicin autentica de lo que debe entenderse por escalamiento, sin embargo se ha sostenido que la expresin abarca a toda penetracin por una va que no sea destinada a servir de entrada, resultando atinadas las observaciones que hace Nez a este concepto en el manual que ha sido designado como material de estudio bsico. Es

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el caso del ladrn que salta una tapia de dos metros y una vez en el interior del jardn de la vivienda sustrae una bicicleta. Por consiguiente, lo que importa es que el autor venza las defensas y los obstculos que han sido puestos para resguardar la cosa, impidiendo que el ladrn acceda, debiendo esforzarse para poder alcanzar la misma. El escalamiento, puede efectuarse por ascenso o descenso, y debe subjetivamente estar vinculado al hurto, pues si el mismo fue realizado con otra finalidad y luego ya superadas las barreras impuestas decide cometer el hurto, no concurre la calificante. La accin de escalamiento debe realizarse para entrar al lugar del hurto, con lo cual queda descartado cualquier tipo de accin llevada a cabo por el ladrn una vez dentro del lugar sin haber franqueado las barreras impuestas en defensa de los objetos. Configura hurto con escalamiento el caso del ladrn que ingresa a un departamento aprovechando que la puerta estaba abierta, toma un televisor y al querer salir advierte que el edificio cuenta con un sistema de filmacin en la entrada, por lo que decide saltar por la ventana del segundo piso? A veces resulta sumamente difcil determinar en que casos las barreras impuestas son de tal envergadura como para considerarlas casos de escalamiento, en el sentido de que impliquen realmente un esfuerzo en el accionar del ladrn para vencer las defensas predispuestas para la proteccin de los objetos. Constituye una barrera tendiente a la defensa de los objetos guardados en un domicilio el cerco verde de un metro ochenta de altura, constituido por plantas con espinas? Las conductas que se lleven a cabo con la finalidad de salvar este obstculo constituyen la agravante prevista por el artculo 163 inc. 4to del Cdigo Penal? Hurto de mercaderas u otras cosas transportadas: El inciso quinto del artculo 163, agregado por ley 23.468, agrava la figura bsica del hurto, en razn de la menor proteccin de ciertas cosas o mercaderas por el momento en el cual se lleva a cabo el ilcito. En efecto, el viaje de la mercadera o el momento de carga y descarga impiden una eficaz vigilancia privada. Los objetos materiales mencionados por la norma para la concurrencia de la calificante son dos: 1) mercaderas cuya definicin se encuentra debidamente efectuada por el legislador en el artculo 77, prrafo quinto del Cdigo Penal, a cuya lectura nos remitimos; 2) otras cosas muebles. Le ley se refiere a mercadera y cosas transportadas, es decir circunscribe su aplicacin a los mencionados objetos que se encuentren en situacin de transporte, desde su carga, es decir al comienzo de viaje cuando se estiba la mercadera, hasta su entrega o destino, cuando llega la mercadera al lugar establecido. Tambin, se incluye los tramos intermedios constituidos por las escalas, entendiendo por ests a los lugares destinados a la recarga de combustible, descanso y alimentacin. Por ejemplo al hurto que se practica cuando el personal a cargo del transporte se encuentra efectuando su refrigeracin en la cantina de una estacin de servicio. Al hacer alusin a cualquier medio, quedan incluidos el transporte terrestre, areo, martimo y fluvial. No se ha diferenciado si el transporte debe ser interurbano o urbano, con lo cual ambos quedan incluidos en la figura analizada. Esto quiere decir que le hurto sufrido por el repartidor de lcteos durante la descarga en un almacn queda atrapado por la calificante? Hurto calificado en razn de la situacin en la que se encuentra los vehculos: La razn de la agravante prevista por el inciso sexto del artculo 167 del Cdigo Penal, esta dada por dos circunstancias, por la naturaleza del objeto y por la especial situacin en la cual se encuentra, todo lo cual implica un estado de indefensin de la cosa tutelada. Ms all de esta aclaracin en orden a los motivo que tuvo el legislador para incrementar la sancin punitiva en este caso, corresponde remitirse en su totalidad al anlisis efectuado en el texto base de la materia.

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Sin embargo, podemos agregar que no se produce la hiptesis de hecho prevista por la norma, si el vehculo ha sido dejado en la va pblica con personas en su interior, pues no se da la situacin de indefensin. Si el vehculo se deja al cuidado de un sereno en la va pblica concurre la agravante? Quedan comprendidas las bicicletas entre los vehculos? . Hurto agravado por la calidad funcional: La agravante prevista por el artculo 163 bis del Cdigo Penal (Ley 25.816) no presenta mayores dificultades, por tanto corresponde remitirse al texto de base. No obstante ello, corresponde remarcar que la figura, no requiere como otros tipos penales (art. 80 inciso 9 de C.P.), que el delito se comenta por el integrante de la fuerza de seguridad en ocasin de cumplir sus funciones, pues esta exigencia no ha sido requerida por la norma, que intensifica el poder punitivo teniendo en cuenta solamente la particular calidad especial del sujeto activo. La conducta del polica que encontrndose de licencia anual, durante sus vacaciones decide hurtar en el supermercado un desodorante y mquinas de afeitar, queda atrapada por la calificante prevista por el artculo 163 bis del Cdigo Penal?

Abigeato: El artculo 167 ter. del Cdigo Penal, requiere especficamente que el objeto de apoderamiento se trate de ganado mayor o menor. Por ganado debe entenderse a los cuadrpedos de cierta talla, domsticos para carga o para carne. Son ganado mayor las vacas, caballos, mulas, asnos, cebes y llamas; y ganado menor las ovejas, cabras, y cerdos10. Respecto a las circunstancias en las cuales debe llevarse a cabo el hecho, existen dos hiptesis distintas: 1) que los animales se encuentren en el establecimiento rural; y 2) que se realice en ocasin de su transporte. Con relacin a la primera de las situaciones, la norma no exige como lo hace en el hurto campestre que el ganado sea dejado en el campo, es decir en un lugar desprovisto de proteccin, slo requiere que los animales se encuentren dentro de un establecimiento rural. A partir de la reforma efectuada mediante ley 25.890, el artculo 77 del Cdigo Penal define el concepto como todo inmueble que se destine a la cra, mejora o engorde de ganado, actividades

de tambo, granja o cultivo de la tierra, a la que avicultura y otras crianzas, fomento o aprovechamiento semejante.
Por su parte, con referencia al otro supuesto de hecho, corresponde efectuar las mismas consideraciones que se desarrollaron en torno al hurto de mercaderas u otras cosas transportadas (10.2.4.5). La figura bsica prevista por el primer prrafo del artculo 167 ter. del Cdigo Penal, se encuentra agravada por las siguientes circunstancias: a) Por la cantidad de cabezas de ganado: el segundo prrafo de la citada norma, eleva la pena de tres a ocho aos, cuando la sustraccin fuera de cinco (5) o ms cabezas de ganado y se utilizare un medio motorizado para su transporte. Deben darse ambas circunstancias en forma acumulativa para que concurra la agravante. Si bien la norma no hace alusin al momento en el cual debe ser utilizado el transporte motorizado, al no haber exigido que sea durante el tramo de ejecucin, se da la agravante si el medio es utilizado una vez ya concluido al apoderamiento, siempre y cuando exista solucin de continuidad entre ambas situaciones. Concurre la agravante si el hurto del ganado se lleva a cabo arriando vacas con caballos hasta un establecimiento colindante donde veinticuatro horas despus se produce su carga a un camin jaula que transporta los animales hasta el matadero? b) Apoderamiento realizado en las condiciones previstas en el artculo 164 del Cdigo Penal. El inciso 1 del artculo 167 quter, eleva de cuatro a diez aos, cuando a los
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BUOMPADRE, ob. cit. pg. 49.

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elementos propios del hurto de ganado se le aadan las modalidades especficas de apoderamiento ilegtimo previstas para el delito de robo simple (art. 164 del C.P.), esto es, violencia en las personas o la fuerza en las cosas (ver 10.3). c) Alteracin, supresin o falsificacin de marcas o seales utilizadas para identificar al animal. (inc. 2 del artculo 167 quter del C.P.) Corresponde remitirse a las aclaraciones debidamente efectuadas en el Manual dado como biografa bsica. d) Se falsifiquen o se utilizaren certificados de adquisicin, guas de transito, boleto de marca o seal, o documentacin equivalente, falsos. (inc. 3 del artculo 167 quter del C.P.) Corresponde remitirse a las aclaraciones debidamente efectuadas en el Manual dado como biografa bsica. e) Participacin de una persona que se dedique a la crianza, cuidado faena, elaboracin, comercializacin, o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal. (inc. 4 del artculo 167 quter del C.P.) Corresponde remitirse a las aclaraciones debidamente efectuadas en el Manual dado como biografa bsica. f) Participe en el hecho un funcionario pblico quien, violando sus deberes a su cargo o abusando de sus funciones, facilitare derecha o indirectamente su comisin. (inc. 5 del artculo 167 quter del C.P.) Corresponde remitirse a las aclaraciones debidamente efectuadas en el Manual dado como biografa bsica. Sin perjuicio de ello, agregamos que debe tratarse de un funcionario pblico conforme a la definicin del artculo 77 del Cdigo Penal y Ley de tica Pblica (25.188), que tenga funciones especficas en el mbito agropecuario, y a partir de estas favorezca el abigeato. g) Participen en el hecho tres o ms personas. (inc. 6 del artculo 167 quter del C.P.) Corresponde remitirse a las aclaraciones debidamente efectuadas en el Manual dado como biografa bsica.

Hurto en espectculos deportivos: Corresponde remitirse a las aclaraciones debidamente efectuadas en el Manual dado como biografa bsica. Qu calificacin legal correspondera al hurto llevado a cabo por una futbolista que sustrae los botines de un compaero de cuadro en ocasin de llevarse a cabo un partido del torneo oficial de la Asociacin de Ftbol Argentino?

10.2.5 Excusas absolutorias.

El Captulo VIII del Cdigo Penal, titulado Disposiciones generales, dispone en su artculo 185 una serie de excusas absolutorias que rigen exclusivamente para los delitos de hurto, defraudacin y dao. Ello no implica que los casos que son sealados por la norma no constituyan delito, sino ms bien que el Estado en estos casos, por distintas razones, ha dispuesto que no se apliquen penas. En consecuencia, el hecho es tpico, antijurdico y culpable, pero no punible, y por tanto subsiste la responsabilidad civil que pueda surgir del mismo. El fundamento de la excusa absolutoria es la importancia que reviste la unin y armona familiar como base de la sociedad, por sobre la lesin al bien jurdico propiedad. Todo ello, en el convencimiento que la intervencin penal en el seno de la familia debe ser lo ms restringida posible11.

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BUOMPADRE, ob. cit. pg. 282.

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La enumeracin es taxativa, de modo que slo resulta aplicable a los delitos expresamente sealados en la norma, los hurtos simples y agravados, las defraudaciones, en cualquiera de sus modalidades, y los daos, simples y agravados. De la misma forma, la eximente es restrictiva, y slo alcanza a las personas mencionadas en sus tres incisos que intervengan como autores (art. 45 del C. Penal) o participes (45 y 46 del C. Penal), quedando excluidos quienes hayan participado en el hecho y no renan las condiciones establecidas, pues se trata de una causal de incomunicabilidad previstas por el artculo 48 del Cdigo Penal12. En que situacin se encontrara quien participa ocultando el vehculo que el hijo hurto a su padre? En cuanto a la descripcin de las personas comprendidas en la eximente corresponde remitirse a la debida descripcin desarrollada en el Manual dado como biografa bsica. Qu pasara si una persona hurta una billetera sin conocer que la misma pertenece a su hermano conviviente?

10.3 Robo.
El delito de robo, se trata en realidad de un hurto agravado por la conducta violenta de quien lo ejecuta. Es decir se trata del apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble total o parcialmente ajena con fuerza en las cosas o violencia en las personas. Es por esta razn, que se sostiene que el robo se trata en realidad de un hurto calificado por la utilizacin de violencia para vencer las defensas de las cosas. Esto tambin conduce a sostener que no existe robo cuando no se dan todos los elementos configurativos del delito de hurto.

10.3.1 Aspecto Protegido del Bien Jurdico.

En el robo, sigue prevaleciendo como bien jurdico la propiedad, concretamente la tenencia de las cosas muebles, valiendo idnticas consideraciones a las efectuadas al momento de estudiar el delito de hurto. Sin embargo, al momento de tratar algunas agravantes entraran en juego otros bienes jurdicos de suma importancia, como la vida, la integridad fsica y libertad personal, que tambin sern atrapados por la objetividad jurdica de cada figura en particular.

10.3.2 Objeto del Delito. El tipo penal.

La estructura del delito de robo descansa en los mismos elementos que configuran la figura del hurto, a los cuales se aaden dos modalidades alternativas de consumacin: 1) la fuerza en las cosas y 2) la violencia fsica en las personas. Existe violencia fsica sobre las personas cuando se despliega una energa fsica, que pude ser humana o de otra naturaleza sobre el sujeto pasivo o sobre un tercero, con la finalidad de poder llevar adelante el desapoderamiento de la cosa mueble. El ejemplo clsico de este tipo de accin es el arrebato llevado a cabo en la va pblica por parte del carterista que para poder desapoderar a una mujer de su bolso, la empuja al suelo para que esta no pueda resistir la sustraccin. Esta energa fsica que se ejerce sobre la vctima del delito puede ser real o simulada, pues la figura no solo comprende acciones materiales que dominen fsicamente al
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Ver al respecto, RUSCONI, Maximiliano, Cdigo penal y normas complementarias, Tomo 2A, AAVV, Directores David Baign y Eugenio Ral Zaffaroni, Ed. Hammurabi, Buenos Aires 2007, pg. 278.

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sujeto pasivo, como es el caso del ejemplo dado precedentemente, sino tambin a las acciones que dominen a la vctima psquicamente. La violencia puede recaer sobre la vctima del delito, o sobre un tercero, pero siempre debe tratarse de un ser humano. Quedan excluidas la violencia que se ejerza por ejemplo sobre los perros que se encuentran al cuidado del domicilio, ms all que concurra otra calificacin legal a su respecto. El concepto de violencia fsica sobre las personas abarca tambin el uso de medios hipnticos y narcticos (art. 78 del Cdigo Penal). Por su parte, se entiende por fuerza sobre las cosas a la energa, que puede ser humana, mecnica o artificial, que produce un cambio en las cosas, un dao o movimiento. La fuerza en la cosa requiere que sta sea forzada, vale decir ocupada mediante el ejercicio sobre ella de una energa fsica, humana o artificial, que la rompa, tuerza, saque de su sitio, entre otra serie de acciones.13 Ejemplo, la fuerza que se ejerce con una pinza para romper la cadena que amarra una bicicleta a una columna. Aqu el agravamiento se encuentra fundado en el quebrantamiento por parte del autor, de las defensas que tienen las cosas para resistir el apoderamiento por parte del ladrn, lo cual implica una obstinacin delictiva y menor defensa por parte de la vctima. Constituye fuerza quitar el dispositivo de seguridad magntico que cuentan las afeitadoras o pilas en los supermercados? Ahora bien, para que el hurto se transforme en un robo, es imprescindible que entre el apoderamiento y estas acciones exista una cierta conexin; es decir, que la fuerza y la violencia sean empleadas para facilitar el apoderamiento, para ejecutarlo o para procurar su impunidad.

COSA MUEBLE AJENA

APODERAMIENTO

ILEGITIMIDAD

HURTO
Artculo 162 del Cdigo Penal

VIOLENCIA FSCA EN LAS PERSONAS

FUERZA EN LAS COSAS

ROBO Artculo 164 del Cdigo Penal

13

NEZ, ob. cit., pg. 215.

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10.3.3 Agravantes.
Robo con homicidio: Tambin llamado latrocinio, el robo con homicidio resulta ser una figura de compleja aplicacin, no solo por la vaguedad de los trminos utilizados por la norma, sino tambin por la coexistencia del artculo 80 inciso 7mo. del Cdigo Penal, cuyo desarrollo se efecto en la unidad N 1, lo cual ha llevado a un arduo debate en la doctrina y jurisprudencia a los fines de una correcta diferenciacin. Se ha discutido desde siempre, cual es el alcance que tiene la agravante del artculo 165 del Cdigo Penal. Concretamente resulta controvertido, que circunstancias llevan a aplicar la citada norma, cuando con motivo u ocasin del robo resultare un homicidio. Al respecto pude sintetizarse en tres las posiciones adoptadas tanto por la doctrina como por la jurisprudencia para dar respuesta al interrogante planteado: 1) Quienes sostienen que el homicidio debe producirse como consecuencia de conductas culposas o preterintencionales (Sebastin Soler). 2) Aquellos autores que entienden que la figura comprende homicidios culposos como dolosos (Ricardo Nez, Justo Laje Anaya, entre otros). 3) Por ltimo, un sector que considera que la norma solo acepta el homicidio doloso no comprendido por el artculo 80 inciso 7mo. del Cdigo Penal. Esta ltima posicin ha sido adoptada por el Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba, al afirmar que si la muerte de uno de los ladrones fue obra de un tercero que estaba actuando en legtima defensa (art. 34 inciso 6 del Cdigo Penal) no se ha configurado el delito complejo del artculo 165 del Cdigo Penal. En dicho precedente el Supremo Tribunal de Crdoba, sostuvo que no se encontraban presentes los elementos necesarios para encuadrar la muerte de uno de los asaltantes del delito de homicidio, pues si bien la conducta era tpica se encontraba amparada por una causal de justificacin, y por tanto no era antijurdica (TSJ, Sala Penal, 16/06/1993 Moyano publicado en La ley Crdoba, 1993, pg. 814, tambin en Internet en www.laleyonline.com.ar, se recomienda su lectura para esclarecer todas las dudas que existan con la figura analizada). En el mismo sentido se expidi el mismo Tribunal agregando que el artculo 165 slo resguarda a terceros no involucrados en el asalto, que han sido puestos involuntariamente en la situacin de riesgo. Pero si el muerto, particip en el robo, se expuso voluntariamente al riesgo que para su vida implicaba el asalto (TSJ, Sala Penal, 25/06/1996, Bustos, publicado en La ley Crdoba, 1996, pg. 1255, tambin en Internet en www.laleyonline.com.ar). El caso al que se hace alusin, puede ser el asalto perpetrado por tres ladrones, donde en un intercambio de disparos resulta herido mortalmente uno de ellos en virtud de la eficaz puntera del personal policial interviniente. Este entendimiento respeta acabadamente el principio de culpabilidad, pues de otra forma se reprocharan al autor hechos que no fueron planeados o tenidos en cuenta en su accionar. Siguiendo este lineamiento conceptual, quedan descartadas de la figura prevista por el artculo 165 del Cdigo Penal, aquellas muertes producidas durante el robo que no puedan ser atribuidas a titulo de dolo, es decir que no sean queridas por el autor. Por tanto, si la muerte no tiene ningn tipo de vinculacin subjetiva con el obrar ilcito de los asaltantes, no proceder la aplicacin de la agravante prevista por la citada norma. Ahora bien, si el fallecimiento de un tercero fuera consecuencia de un obrar negligente o culposo por parte de algunos de los participes del robo, deber resolverse el caso aplicando las reglas del concurso de hechos (art. 54

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y 55 del C.P), pudiendo concurrir realmente el robo con el homicidio culposo (art. 84 del Cdigo Penal). Qu calificacin correspondera aplicar sin con motivo de un robo, en virtud de las terribles y cruentas amenazas efectuadas por los asaltantes desencadenan el infarto de la vctima del asalto? Como adelantamos, se advierte que entre la figura que estamos analizando y la prevista por el artculo 80 inciso 7mo. del Cdigo Penal, existe ciertas similitudes que obligan a efectuar una correcta delimitacin a los efectos de su correcta aplicacin. Ciertamente, ambas figuras tienen en comn la concurrencia del homicidio de una persona, el cual se encuentra relacionado con un hecho de robo. Es decir en ambas hiptesis, se mata a una persona, dentro de un cuadro de situacin que tiene por centro un ilcito, que en este caso se trata de un apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble total o parcialmente ajena con violencia fsica en las personas (robo). Ahora bien, existe una diferenciacin entre ambas figuras en el plano subjetivo del autor del ilcito, pues en la hiptesis de hecho comprendida por el artculo 80 inciso 7mo. del Cdigo Penal, se mata para llevar a cabo el robo, ya sea para prepararlo, facilitarlo, ocultarlo, o para asegurar su resultado, procurando la impunidad o por no haber logrado el fin propuesto al cometer el ilcito, es decir hay una conexin entre la muerte y el robo, que exige la concurrencia de un elemento subjetivo especial (por o para). En cambio, la situacin contemplada por el artculo 165 del Cdigo Penal, slo comprende el homicidio que se ha producido durante el robo, pero que no ha sido planeado o tenido en cuenta por el autor, aunque si lo pudo haber previsto por la situacin de riesgo que genera el propio asalto. Por ejemplo cuando encontrndose perpetrando el robo, se dispara a la vctima del asalto, slo porque la situacin de temor exalt el nimo del ladrn. Tambin ha sido objeto de polmica el momento de consumacin del ilcito y si se admite tentativa. Parte de la doctrina entiende que se trata de un delito pluriofensivo que es fusin de hecho, y otro sector que es un delito complejo que es fusin de figuras. Se entiende que en el tipo previsto por el artculo 165 el Cdigo Penal, el robo es el elemento circunstancial del delito que castiga el resultado del homicidio, por tanto este desenlace debe haberse consumado, sin perjuicio que el robo este consumado o tentado. Es decir, para que se de la calificante, el homicidio debe consumarse, no resultando determinante si el robo se encuentra tentado o consumado. No se admite la tentativa (art. 42 del Cdigo Penal), pues el comienzo de la ejecucin del robo ya con la intencin de matar excluye la figura del artculo 165 del C.P., correspondiendo la aplicacin de la figura agravada prevista por el artculo 80 inciso 7mo. del C.P.. Robo con lesiones: En este caso el hecho de robo tambin se ve agravado por el resultado, concretamente por las lesiones. Conforme al texto del artculo 166 slo calificaran el hecho las lesiones graves (art. 90 del Cdigo Penal) y gravsimas (art. del Cdigo Penal), quedando absorbidas las lesiones leves por la violencia que se ejerce para perpetrar el robo (concurso aparente de leyes). Es decir las marcas que se producen en virtud del apretn sufrido sobre el tronco del cuello, quedan absorbidas por la misma violencia que agrava la conducta del hurto y la transforma en robo. La violencia que causa la lesin puede ser llevada a cabo antes del robo para facilitarlo, durante la ejecucin, o despus para procurar su impunidad, es decir de acuerdo a las finalidades o conexin subjetiva de la cual hablamos al momento de analizar la figura bsica prevista por el artculo 164 del Cdigo Penal. Una vez producidas las lesiones como consecuencia de la violencia ejercida durante el asalto, el delito queda consumado, no siendo necesario que el robo se haya

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consumado14. Al igual que el robo agravado por el homicidio, en virtud de las razones sealadas precedentemente, queda excluida la aplicacin de la tentativa (art. 42 del Cdigo Penal). La agravante comprende no slo las lesiones causadas con dolo, sino tambin aquellas accidentales, ocasionales y preterintencionales15. Robo armas: Tambin se califica el robo cuando la violencia fsica para cometer el hecho se lleva a cabo mediante el empleo de un arma de cualquier tipo o naturaleza. Ya veremos que existirn otras clasificaciones aumentando an ms la pena en el caso de que se trate armas de fuego, y atenuando el castigo cuando se trate de armas de utilera o que no resulten aptas para el disparo. La razn de la calificante por el uso de armas responde segn los casos a: 1) el mayor poder vulnerante contra las personas, haciendo correr peligro cierto a la vida y a la integridad personal de las vctimas; 2) la mayor peligrosidad que representa la utilizacin de un arma de fuego, y su aptitud para causar dao a las personas; 3) la mayor capacidad intimidatoria; todo lo cual hace que el robo cometido mediante el uso de armas sea ms eficaz para impedir que las vctimas puedan defenderse ante la accin de apoderamiento de sus bienes muebles. Como se advierte esta modalidad de robo, no slo atenta contra la propiedad, sino tambin contra otros bienes jurdicos de suma importancia, como la vida, la integridad fsica y libertad personal, los que se ven indudablemente afectados debido al poder ofensivo e intimidante que el empleo de armas les confiere a quienes las utilizan. Por tal motivo, para que el hecho sea calificado, no basta la simple tenencia o portacin de las armas, sino que tambin es necesario su utilizacin en cualquier tramo del hecho, ya sea para facilitarlo, en la ejecucin o para lograr su impunidad. No es necesario que las armas sean utilizadas en el mismo momento en el cual se lleva a cabo la accin de apoderamiento, pues este acto no agota el momento consumativo del robo. En otras palabras, cuando las armas son utilizadas para facilitar o cometer el hecho, con el apoderamiento se consumar el hecho, ahora bien cuando la violencia que se ejerce con el arma se lleve a cabo para procurar la impunidad, las cosas no son de la misma forma, pues aqu la consumacin del robo recin se produce en el momento de la violencia. Como adelantramos en los prrafos precedentes, el artculo 166 del Cdigo Penal, prev adems del robo con armas tres subespecies de esta modalidad delictiva: 1) con armas de fuego; 2) con armas de fuego sin aptitud para el disparo; y 3) con armas de utilera. Para comprender la diferenciacin que existe entre cada una de estas calificantes, corresponde en primer termino dar el concepto genrico de arma. El legislador prescindi de hacer una interpretacin autntica, como lo ha hecho con otros trminos en artculo 77 del Cdigo Penal. Por tal motivo, encontrar una definicin a este elemento normativo del tipo, no resulta una tarea fcil, ms an teniendo en cuenta que el concepto que aportemos, tendra que resultar vlido para todos los casos, tanto para aquellos en los que la ley ha optado por la capacidad lesionadora del medio empleado (pistolas con capacidad de disparo), como para aquellos en los que tom en consideracin slo su condicin intimidante (pistolas sin capacidad de disparo o de utilera). Teniendo en cuenta esta diferenciacin, podemos tomar como vlido el concepto que se ha efectuado de las armas, definindolas como todo objeto capaz de aumentar

el poder ofensivo del hombre, sea para atacar o defenderse.

En consecuencia, son armas cualquier instrumento fabricado para servir a la defensa o al ataque, o cualquier otro objeto, que de acuerdo al empleo que se realice de los mismos sirva a idntica finalidad. Como caracterstica comn, en uno y otro caso, mediante la
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BUOMPADRE, ob. cit., pg. 71. NEZ, ob. cit. Pg. 232 - BUOMPADRE, ob. cit. Pg. 71.

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utilizacin del instrumento, se ve aumentada la capacidad ofensiva o defensiva de la persona que se sirve de estos. A partir de esta ltima consideracin, podemos clasificar a las armas en propias e impropias. Como ejemplo de las primeras, puede citarse a las pistolas, espadas, ballestas, es decir aquellos objetos que fueron fabricados o pensados para atacar y defenderse, que por s mismos resultan capaces de aumentar el poder ofensivo de quien los utiliza, causando a su vez intimidacin por su propia naturaleza. Entre ellas podemos citar: a) armas de fuego, como pistolas, revlveres, fusiles, entre otras, cuya definicin trataremos en forma extensa en prrafos sucesivos; b) armas de disparo que no son de fuego (ballestas, arcos, y dems armas de tiro); y c) armas blancas, como lo son las espadas y cuchillos, que tengan punta, filo o contra filo. En el caso de las armas propias no es necesario que se las emplee para que se califique el hecho como robo, ya sea disparando el arma de fuego o embistiendo con una espada. La sola exhibicin amenazante del arma propia, ya crea sobre el sujeto pasivo una situacin de peligro para su vida o integridad fsica. Por su parte, son armas impropias los objetos que no fueron fabricados como armas propiamente dichas, como un martillo, una tijera, una guadaa, un hacha, un destornillador, y otros elementos que fueron ideados para otros menesteres, pero que sin embargo, son considerados armas en el caso concreto, en razn del uso que se les confiere, que permite aumentar el poder ofensivo del sujeto activo. Entonces, se considera armas impropias, cualquier objeto no construido como arma propia, pero que de acuerdo al modo de empleo lo convierte en un arma, por aumentar el poder vulnerante de quien las utiliza. Tambin lo son las armas de utilera, y las armas propias que son utilizadas impropiamente, como es el caso del revolver que se utiliza para dar un golpe a la vctima, pero que nunca se utiliz para intimidar. Se ha entendido que constituye arma impropia, una bufanda que fue colocada alrededor del cuello de una taxista asfixindolo al ser presionada contra el asiento del vehculo que conduca, mientras se le sustraa el dinero de la recaudacin diaria, pues el modo de empleo de la prenda puso en peligro la vida la vctima (ver al respecto fallo Tribunal Superior de la Provincia de Crdoba, Sala Penal, 5/07/2002, Maujo Eduardo y Otro, publicado en Semanario Jurdico N 1376 pg. 143, anotado por Marcelo Sayago, un caso de asalto con bufanda, en Semanario Jurdico 1384, pg. 385). Ahora bien, para que se de la calificante en el robo, cuando se utilizan armas impropias, resulta imprescindible que exista acometimiento, no bastando su simple exhibicin amenazante. Algn sector, entiende por acometimiento la accin de embestir con mpetu o ardimiento. Correspondera aplicar la agravante si una persona se presenta en un local comercial y exhibiendo un destornillador de grandes dimensiones exige al dueo del negocio que le entregue el dinero de la recaudacin diaria? Sin perjuicio de lo expuesto, debemos significar que parte de la doctrina y de la jurisprudencia, objeta la admisin de las armas impropias como elementos agravantes del delito de robo, en base a considerar que se efecta una interpretacin analgica del elemento normativo, que vulnera el principio de legalidad consagrado por nuestra Constitucin Nacional (Zaffaroni, Tozzini y Buteler)16. Habiendo expuesto en lneas generales la definicin de armas que califica el delito de robo, corresponde ahora abordar los otros supuestos de hecho especficos contemplados en el artculo 166 del Cdigo Penal:

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SAYAGO, Marcelo J., Nuevo Rgimen Legal del Robo con Armas, Ed. Advocatus, Crdoba 2005, pg. 61.

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1) Armas de fuego: El segundo prrafo del inciso 2 del artculo 166 del Cdigo Penal, eleva la escala penal en un tercio en su mnimo y en su mximo cuando el arma utilizada fuera de fuego. Conforme se desprende del artculo 3 inciso primero del decreto N 395/75 que reglamenta la ley Nacional de Armas y Explosivos N 20.429, se define al arma de fuego como La

que utiliza la energa de gases producidos por la defragacin de plvoras para lanzar un proyectil a distancia.
La razn por la cual se incrementa la pena en este caso, esta dada no slo por el poder ofensivo e intimidatorio que otorgan este tipo de armas a quien las utiliza, sino tambin por se ve acentuada o incrementada la peligrosidad, que por s mismas, poseen estas armas, pues de su propia naturaleza se desprende que cuenta con mayor posibilidad de producir daos a la integridad fsica de las personas. Esta cualidad propia de las armas de fuego, explica los mecanismos de seguridad que se les adosan para evitar daos, y los lmites que se imponen a las personas para poder lograr la autorizacin para su tenencia y portacin (RENAR). Como consecuencia de lo expuesto, para que concurra la calificante, el arma de fuego debe tener aptitud para el disparo, es decir capacidad para lanzar un proyectil como consecuencia de la energa producida por la deflagracin de la plvora. El medio por el cual se demuestra acabadamente esta operatividad requerida para que se de la agravante, es la pericia balstica, sin perjuicio que pueda acreditarse este extremo por otros medios, como por ejemplo las declaraciones testimoniales, conforme al principio de libertad probatoria reina en el proceso penal. Concretamente, deber demostrarse que el mecanismo de accin del arma funcionaba correctamente al momento del hecho, y que se encontraba cargada con proyectiles que podan ser lanzados por esa misma arma. Puede suceder que luego de un asalto se aprehendan a los autores del hecho, pero estos conociendo la legislacin vigente, durante la huida rompen las armas contra el piso, lo que determina que la pericia establezca que en el estado en que fueron secuestradas las armas no cuenta con aptitud para el disparo. Ahora bien, ello no impedira que testigos pudieran dar cuenta del uso del arma durante el robo, pues a travs de sus sentidos, vista y odos, podran haber percibido el correcto funcionamiento del mecanismo de disparo. Correspondera aplicar la agravante si las armas de fuego no se encontraban cargadas durante el asalto? 2) Armas de fuego sin aptitud para el disparo. El ltimo prrafo del artculo 166 del Cdigo Penal (incorporado por ley 25.882) prev una pena atenuada Si se cometiere el robo

con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningn modo por acreditada..., estableciendo que la misma ser de tres a diez aos de prisin.
Como lo adelantramos al momento de tratar en forma genrica el tipo agravado de robo con armas, la ley admite el uso de distintos tipos de armas, a los cuales ha dado un diferente encuadramiento de acuerdo al peligro para la integridad personal y el poder intimidante que tiene cada una de ellas. En este caso en particular la agravante se funda en el mayor poder intimidante que tienen las armas de fuego, sin perjuicio que luego se determine que no representaba un peligro para la vctima al no ser operativas. Este poder intimidante propio de las armas de fuego se traduce en la disminucin o anulacin de cualquier actitud defensiva por parte de la vctima del robo, pues ests no estn en condiciones de establecer si el arma que exhibe el ladrn pudo o no ser accionada. Esta circunstancia llev al legislador a imponer una pena que es sensiblemente superior al robo simple, ya que el uso de este tipo de armas le confiere a quien las usa un mayor poder intimidante y la consecuente disminucin de posibilidades defensivas de la vctima, pero a su vez es menor que la sancin correspondiente al robo con arma de fuego, pues en este caso sin aptitud para el disparo- no existe peligro para la integridad fsica de las personas. Podra presentarse el caso de una persona quien acuciado por problemas econmicos decide perpetrar

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un asalto, sin embargo le disgusta o no soporta el hecho de poner en peligro la vida de sus vctimas, y por tanto lleva a cabo el robo con un arma vieja que no tena percutor. Por supuesto que para que el hecho encuadre en esta figura, el arma debe haber sido exhibida, para poder causar la intimidacin que es razn de la agravante. Respecto a la forma de acreditar la operatividad del arma, corresponde remitirse a las consideraciones efectuadas respecto a las armas de fuego, agregando solamente que adems de tener por acreditado el correcto funcionamiento del mecanismo de accin debe demostrarse que al momento del hecho se encontraba cargada con balas que estaban en condiciones de ser disparadas17. 3) Armas de utilera. Tambin el tercer prrafo del artculo 166 del Cdigo Penal (incorporado por ley 25.882) atenu la pena cuando el robo se cometiera con un arma de utilera. Aqu tambin, al igual que en el caso del robo con armas sin aptitud para el disparo, la razn de la agravante reside en el mayor poder intimidante que le confieren estos instrumentos al autor que se vale de los mismos, lo cual permite disminuir o anular cualquier accin de defensa por parte de las vctimas que padecen el robo18. En otro lenguaje, estas armas carecen de poder vulnerante pero tienen capacidad intimidante, que es la razn de la agravante 19. Quedan comprendidas dentro de las armas de utilera las armas falsas, simuladas, imitativas, smil de armas y las armas de juguete, es decir todos los artefactos que por su caractersticas externas parecen ser armas sin serlo20. Valen aqu las dems consideraciones que se efectuaron al momento de tratar el robo con armas sin aptitud de disparo. Robo en despoblado y en banda: La agravante prevista por en el segundo supuesto del inciso 2 del artculo 166 del Cdigo Penal, requiere la concurrencia al mismo tiempo de dos circunstancias: una de ellas referida al lugar de comisin, pues debe ser en despoblado, y la otra concierne al nmero de participes intervinientes, ya que se exige que sea en banda, lo que ha llevado a la doctrina a sostener que el agravamiento es complejo21. Se entiende que el robo se lleva a cabo en despoblado cuando se realiza en un paraje situado fuera del radio del poblado, esto es fuera de los lugares habitados de las ciudades, villas, pueblos o aldeas22. El desamparo en el cual se encuentran las vctimas del robo, es la razn que fundamenta la calificante. No es necesario que el robo ser realice a campo abierto, pues puede tenerse una casa o un refugio en un despoblado23. Por ejemplo la vivienda del casero ubicada a campo abierto, donde ni siquiera los gritos de este puedan ser escuchados por persona alguna. La agravante exige que el robo tambin se perpetre en banda. Aqu el tipo no ha querido limitarse en requerir la concurrencia de varias personas, sino que reclama algo ms, la asociacin de los ejecutores. En este sentido, por banda debe entenderse el conjunto de tres o ms individuos que integran una asociacin criminal, con objetivos preconcebidos para cometer toda clase de delitos en forma indeterminada24, con lo cual queda descartada la calificante ante la
17 18

SAYAGO, ob. cit., pg. 141. SAYAGO, ob. cit. pg. 150. 19 REINALDI, Vctor Felix, Delincuencia Armada, 2da Edicin ampliada y actualizada, Editorial Mediterrnea, Crdoba 2004, pg. 83. 20 SAYAGO, ob. cit. pg. 153. 21 NEZ, ob. cit. pg. 234. 22 NEZ, ob. cit. pg. 234, BUOMPADRE, ob. cit. pg. 74. 23 NEZ, ob.cit. pg. 235. 24 BUOMPADRE, ob. cit. pg. 75.

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mera concurrencia de pluralidad de personas. Es decir, si tres personas se encuentran circunstancialmente en el lugar del hecho, y all perpetran el asalto no concurre la agravante. Los agentes integrantes de la banda deben haber participado en la ejecucin del hecho para que se de la figura agravada, por tanto quedan afuera los actos de cooperacin, ayuda o instigacin que hayan sido realizados con anterioridad o posterioridad a la consumacin del hecho. Robo en despoblado: Con respecto a la figura prevista en el artculo 167 inciso 1 del Cdigo Penal, resultan de aplicacin las mismas consideraciones efectuadas en el punto que antecede, con la salvedad que en este caso no se requiere la existencia de una banda para cometer el ilcito. Robo en lugares poblados y en banda: El tipo agravado previsto por el inciso 2do. del artculo 167 del Cdigo Penal, se trata de un tipo complejo, pues requiere para su configuracin que se den los dos supuestos de hecho, la falta de concurrencia de uno de ellos remite la figura al tipo bsico. En cuanto a la concepto de banda y poblado, corresponde remitirse a lo especificado en el punto 10.3.3.4., debiendo interpretar el ltimo de los elementos a contrario sensu, es decir como un sitio ubicado dentro del radio urbano, o un siendo un lugar campestre, que la vctima tenga la posibilidad de contar con el auxilio de otras personas. Robo con perforacin o fractura: Tambin denominado robo por efraccin, el inciso 3ro del artculo 167 del Cdigo Penal, agrava la conducta cuando el robo se perpetrare con perforacin o fractura. Debe tenerse especialmente en cuenta que slo se da la calificante, cuando las maniobras descriptas por la ley se practiquen sobre un lugar habitado o sus dependencias. Ello as, pues aqu no solo se protege la propiedad, sino tambin la intimidad de las personas que resulta afectada por los actos del ladrn que vence las defensas predispuestas por la vctima. Entonces, por lugar habitado debe entenderse aquel que sirve a la morada, permanente o transitoria, de una persona, aunque este ausente al momento de llevarse a cabo el hecho25. Las dependencias inmediatas son los lugares accesorios o secundarios de la finca, que forma parte de la misma (quinchos, baos externos, depsitos, garaje, entre otros). En cuanto a la perforacin, adems del concepto dado en el Manual, para una mayor comprensin de su significado, pude agregarse que es la accin de agujerear una cosa, atravesndola de lado a lado. Por su parte, fractura, implica la accin de quebrar o romper una cosa. Ambas acciones se encuentran caracterizadas por el uso de la fuerza sobre un objeto que ha sido puesto para impedir la sustraccin de la cosa, como medio de defensa. Aqu no interesa si la perforacin o la fractura son llevada para entrar, salir, o sacar la cosa, pues en todos los casos concurre la calificante. No trae mayores problemas la caracterizacin de los objetos sobre los cuales deben recaer las acciones, cuya enumeracin se encuentra debidamente efectuada por la ley, siendo su distintivo comn, que han sido predispuestos para defensa de los extraos. Robo agravado por las circunstancias calificadas del hurto: La figura implica un hurto calificado por cualquiera de las circunstancias descriptas en el artculo 163 del Cdigo Penal (ver al respecto 10.2.4.), a las cuales se aaden las modalidades caractersticas del robo, es decir la violencia sobre las personas y la fuerza en las

cosas.

25

BUOMPADRE, ob. cit. pg. 79.

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Robo en espectculo deportivo: Corresponde remitirse a las consideraciones formuladas proporcionado como biografa bsica y las remisiones efectuadas en el mismo.

en

el

Manual

Robo cometido en las condiciones del abigeato: Se hace remisin a lo sealado oportunamente respecto al delito denominado como abigeato, conforme a las modificaciones introducidas en el Cdigo Penal a partir de la reforma efectuada por ley 25.890 (10.2.4.8, apartado b).

Robo con homicidio

Art. 165 del C.P.

Armas de fuego
Art. 166 inc. 2 2do. Prrafo del C.P

Robo con lesiones

R O B O S I M P L E
Art. 164 del C.P.

Art. 166 inc. 1 del C.P.

Robo con armas

Art. 166. inc. 2 del. C.P.

Sin aptitud para el disparo

Art. 166 inc. 2 3er. prrafo del C.P

Robo en despoblado y en banda.

Art. 166 inc. 2 del C.P.

Armas de utilera
Art. 166 inc. 2 3er. prrafo del C.P

En despoblado
Art. 167 inc. 1 del C.P.

Robo en lugares poblados y en banda Art. 167 inc. 2 del C.P. Robo con perforacin o fractura
Art. 167 inc. 3 del C.P.

Robo agravado por las circunstancias calificadas del hurto

Art. 167 inc. 4 del C.P.

Robo en espectculo deportivo

Art. 1 y 1 de la ley 24.192

Robo cometido en las condiciones del abigeato

Art. 167 quter inc. 1 del C.P.

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10.4 Extorsin 10.4.1 Aspecto protegido del bien jurdico penal

La accin de extorsin ataca la libre determinacin de la persona y su propiedad. La ofensa a la libertad es slo un medio para consumar la ofensa a la propiedad, bien jurdico prevaleciente en este caso.

10.4.2 Extorsin comn

Cualquier persona puede ser sujeto activo de este delito previsto por el artculo 168 del Cdigo Penal, pues la ley no ha requerido ninguna condicin o calidad especial. El sujeto pasivo es la persona que se ve constreida por la amenaza que sufre por parte del autor. Accin Material: La accin constitutiva del delito ha sido definida en la figura legal como obligar, entendiendo este verbo como compeler, exigir, hacer cumplir una cosa o mandato26. Para conseguir la conducta deseada de la vctima, el autor se pude valer de cualquiera de los medios tpicos que han sido descriptos por la ley, que a continuacin pasamos a repasar. La intimidacin consiste en infundir temor en la vctima a travs de un anuncio o advertencia de un mal, que recaer sobre ella, sobre un tercero o los bienes de una persona. Esta debe ser idnea como para causar en el sujeto pasivo una sensacin de temor que lo lleva a cumplir con la exigencia deseada por el autor. No resultan validas las amenazas consistentes en anunciar que en caso de no cumplir con lo requerido caer un rayo sobre su domicilio, o que producir la muerte de sus hijos mediante un hechizo. No constituye intimidacin los anuncios que no son ilegtimos, es decir aquellos que se encuentran amparados en un derecho, es decir cuando la exigencia en s misma este justificada o constituya el ejercicio de un derecho. Por ejemplo el requerimiento de pago en contraprestacin de un servicio brindado bajo la advertencia que en caso de no hacerlo lo demandar judicialmente. Se da el caso de simulacin de autoridad pblica cuando el autor de ilcito finge o aparenta ser un funcionario pblico. Aqu el temor o la intimidacin que padece la vctima del delito no provienen del anuncio del autor, sino del acto de autoridad que se invoca. Debe tratarse de una autoridad falsa, pues de ser verdadera estaramos en el mbito de las exacciones ilegales (Art. 266 del C.P.). Por ltimo, se puede extorsionar mediante la simulacin de falsa orden de autoridad pblica, cuando el autor finge la existencia de un mandato o prohibicin que proviene de autoridad pblica. En este caso puede existir la autoridad pblica, pero la orden debe ser falsa, sea porque la autoridad pblica que se invoca no existe o porque no se ha dado el mandato o prohibicin que pretende imponerse. Objetos sobre los que recae el delito: Teniendo en cuenta siempre la ubicacin sistemtica del ilcito que se analiza especficamente dentro de los delitos contra la propiedad, los objetos sobre los que recae el delito de extorsin son las cosas, el dinero y los documentos que produzcan efectos jurdicos.

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BUOMPADRE, ob. cit. pg. 84.

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Consumacin y tentativa: El delito se perfecciona cuando la vctima ha obrado conforme a los requerimientos realizados por autor del ilcito, llevando a cabo cualquiera de las conductas que han sido descriptas por la ley. Es decir, el delito se consuma en el caso de la entrega, cuando la cosa es recepcionada por el autor o la persona designada por el autor para ocupar este rol. En el mismo sentido debe analizarse cuando el requerimiento se trata de enviar, depositar o poner a disposicin. En todos los casos debe existir algn perjuicio patrimonial, que derive o sea la consecuencia directa o indirecta del acto de disposicin que realizado por la vctima a requerimiento del autor. El delito admite tentativa, que se da cuanto el autor comenz a intimidar, simular con la finalidad de obligar a la vctima a realizar la prestacin con significado patrimonial.

10.4.3 De documentos
Al ser una verdadera especie de la extorsin comn, valen las mismas consideraciones efectuadas con respecto al tipo bsico, con la salvedad de dos circunstancias que han sido diferenciadas en el segundo prrafo del artculo 168 del C.P.: 1) se agrega a los medios comisivos la violencia y 2) la exigencia que se realiza a la vctima consiste concretamente en suscribir o destruir documentos de obligacin de crdito. Respecto al concepto de violencia como medio comisivo, corresponde su remisin a lo sealado cuando la analizamos en el robo. Son dos las exigencias especiales descriptas por esta figura especial. Por un lado, suscribir, que consiste en firmar un documento, lo cual implica en el caso de un documento de crdito, reconocer la obligacin que se consigna en el mismo. Se destruye un documento cuando se lo hace desaparecer rompindolo, borrando su contenido, o inutilizndolo para su lectura, afectando su parte esencial. El objeto sobre el cual deben recaer estas dos acciones, son documentos de obligacin o de crdito, por tanto que representen el derecho de exigir la cosa que es objeto de la obligacin o da dar la misma. La ley no ha diferenciado si el documento debe ser pblico o privado.

10.4.4 Chantaje
La figura prevista artculo 169 del Cdigo Penal, no es ms que una especie de la figura bsica, diferencindose slo en cuanto al medio empleado por el autor para conseguir la disposicin por parte de la vctima. Especficamente los medios utilizados por el autor pueden consistir en amenazar con imputaciones contra el honor o revelacin de secretos. La criminalidad especfica de esta figura radica en los efectos que importa el acto extorsivo: el temor a que trascienda un aspecto intimo de su vida. Los dems elementos son los mismos que en la figura bsica, por tanto remitimos al anlisis efectuado en su momento. No resulta relevante a los fines de la concurrencia de la figura especial que la imputacin sea falsa o verdadera. Lo trascendental es la existencia de una imputacin, que se traduce en el hecho de atribuirle a alguien una conducta, un vicio, costumbre que sean susceptibles de ser apreciadas peyorativamente para la personalidad del ofendido27. Por ejemplo
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BUOMPADRE, ob. cit. pg. 90

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amenazar a la vctima con hacer pblico su condicin de homosexual, circunstancias que el sujeto pasivo deseaba mantener en secreto. El honor que esta en juego puede ser de la misma persona a quien se le efecta el acto de disposicin o a un tercero, pudiendo asumir la amenaza variadas formas, escrita, verbal, directa o indirecta. Otro de los medios descriptos por la ley, es la revelacin de secretos. Cuando se alude a secreto, debe ser entendido como alguna cuestin que se ha decido mantener en reserva, que a la vctima le interesa preservar. Para una mejor comprensin del mbito protegido, corresponde remitirnos a lo sealado al momento de tratar el delito de violacin de secretos (9.2.3). La amenaza tambin puede comprender la revelacin de secretos de otras personas, por ejemplo amedrentar al esposo diciendo que contar que su mujer ha contrado enfermedades venreas, a condicin que entregue una suma determinada en dinero.

10.4.5 Secuestro extorsivo.

El artculo 170 del Cdigo Penal (texto conforme reforma Ley 25.742), reprime la sustraccin, retencin u ocultacin de una persona con el propsito especfico de obtener rescate. Se trata de un secuestro comn al cual se agrega la extorsin, pues el autor para liberar a la persona cautiva, exige el pago previo de un precio. Es la finalidad econmica la que llev ubicar a esta figura dentro de los delitos contra la propiedad. En razn de lo expuesto, se dice que es un delito pluriofensivo, pues adems de la ofensa al patrimonio se atenta contra la libertad individual. La finalidad que caracteriza esta figura es la de sacar rescate, es decir obtener un precio por la libertad de la persona que se tiene cautiva. El precio puede traducirse en dinero u otra prestacin que tenga significado patrimonial. Respecto a los dems elementos del tipo, al resultar idnticos a los previstos por el artculo 142 bis del Cdigo Penal, corresponde la remisin al estudio de la unidad N 8, concretamente al desarrollo efectuado en el Manual de Derecho Penal Parte Especial, pginas 177 a 180.. Ello as pues mediante la reforma realizada por ley 25.742 el legislador hizo desaparecer las diferencias que existan entre ambas figuras en lo relativo a las circunstancias calificantes y a la penalidades previstas28. La figura bsica prev una pena de reclusin o prisin de cinco a quince aos, la cual se ver elevada en su mnimo a ocho aos en caso de lograr el propsito. Es decir en caso que el secuestrador logre hacerse del dinero requerido por el rescate. Por su parte, en los tipos calificados previstos en los incisos 1, 2, 3, 4, 5 y 6 la pena se aumenta de diez a veinticinco aos, correspondiendo la remisin a la unidad N 8. Aqu tambin, en caso de resultar la muerte de la vctima, como consecuencia no querida por el autor, la pena ser de quince a veinticinco aos, y en caso de haberla causado intencionalmente se prev reclusin o prisin perpetua. De la misma forma, el ltimo prrafo del artculo 170 del Cdigo Penal (ley 25.742) ha previsto una reduccin de un tercio a la mitad la pena del participe, cuando este se esforzare para que la vctima recupere la libertad, siempre y cuando esto no se deba al pago del precio requerido. Asimismo, el artculo 41 ter (ley 25.742) ha incorporado la figura del arrepentido, como ya se haba hecho para otro tipo de delincuencia como es el narcotrfico (ley 23.737). Con la consagracin legislativa del arrepentido se ha buscado premiar a quien ciertamente se ha

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REINALDI, ob. cit. pg. 142.

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iniciado en el camino de lo ilcito, pero con su accionar impide la consumacin o continuidad del mismo, manifestando su voluntad por medio de la delacin de sus cmplices29. Con el precepto legal se busca frenar o combatir la ola de secuestros de personas acontecidos en los ltimos tiempos, cuyo auge contribuy a la sensacin pblica de inseguridad, lo cual ha generado la preocupacin del gobierno nacional.

10.4.6 Sustraccin de cadveres

La figura captada por el artculo 171 del Cdigo Penal, como bien lo seala el maestro Nez en su Manual de Derecho Penal Parte Especial, se trata de una extorsin especializada por el medio, siendo la finalidad buscada hacerse pagar por su devolucin. Cualquier otra finalidad presenta atpica la conducta. Si bien resulta difcil imaginar otra situacin, por ejemplo una broma, pueden darse casos de venganza, entre otras razones. La accin tpica es sustraer. El verbo alude a la conducta que consiste en apoderarse, apropiarse o tomar el cadver. El objeto del delito, es el cadver, es decir el cuerpo sin vida de una persona humana. Quedan excluidos los huesos sueltos y las cenizas, como as tambin los cadveres de los animales.

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CHAIA, RUBEN A, Cdigo penal y normas complementarias, Tomo 2A, AAVV, Directores David Baign y Eugenio Ral Zaffaroni, Ed. Hammurabi, Buenos Aires 2007, pg. 147

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