LA PROHIBICIÓN DE IR CONTRA LOS PROPIOS ACTOS Y EL CONTEXTO DEL ORDEN PÚBLICO. (Una Aproximación Con El Derecho Del Trabajo en El Caso Pacareu Conuniversidad Mayor ') - Gandulfo

La Razn del Derecho, Revista Interdisciplinaria de Ciencias Jurdicas.
N 3 - 2012
LA PROHIBICIN DE IR CONTRA LOS PROPIOS ACTOS Y EL CONTEXTO DEL ORDEN PBLICO. (Una Aproximacin con el Derecho del Trabajo en el caso Pacareu con Universidad Mayor) EDUARDO GANDULFO R*. Palabras claves: acto propio, venire contra factum, razones internas y externas, expectativa.
Keywords: own act, estoppel, internal and external reasons, expectation.

-Quieres decir que debo decidirme a que me saquen los ojos no es as?[...] -Ah si tu fueras tan bueno, tan bueno que hicieras eso por m!... -Maana le dijo- ya no ver ya.[] Lleno de compasin por s mismo y por ella, Nez la abrazo y la beso en la boca [] Sin poder contenerse, murmur despidindose de la visin de la amada: -Adis, adis. H. G. WELLS (El Pas de los Ciegos)
1. INTRODUCCIN Hace ya varios aos atrs tuve la oportunidad de escribir un comentario sobre la aplicacin de la figura de la prohibicin de ir en contra de los actos propios, que versaba sobre varias cuestiones, todas las cuales giraban en torno a mi contraria posicin del uso vulgar por parte de nuestras cortes jurisdiccionales de la figura del acto propio, en el modelo de lo que llam la teora expansiva del acto propio, entendido como parte de un proceso de vulgarizacin del Derecho1. Lamentablemente, la figura de la prohibicin de ir en contra de los propios actos, si bien tiene mucha importancia en ciertos casos, ha tenido en manos de los jueces un uso francamente injusto e inapropiado, a veces siendo usada sin invocar todos los requisitos, en otras confundindola con aparentes contradicciones, citndola pero sin atribuirle consecuencias explcitas y tcnicas, en otras citando la frase, aplicndola intuitivamente, con resultados dudosos, etc., lo que muestra finalmente el azar descontrolado de la aplicacin no-tcnica de las figuras jurdicas. Esta aplicacin vulgar
El autor es abogado y licenciado en ciencias jurdicas por la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso, y postgraduado de Especialista en argumentacin jurdica por la Universidad de Alicante. Agradezco al profesor de la UNAB, Luis Carrillo, por las diversas conversaciones sobre los temas de que tratan este texto. 1 E. GANDULFO, La Aplicacin del Principio Venire contra Factum Proprium Non Valet. Un Caso de Vulgarismo Jurdico, en Revista Chilena de Derecho, UC, vol. 32 n 2 (2005), pp. 363 a 374.
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amenaza, en ciertos mbitos, con arrojarnos a estadios previos a la formacin del Estado social de Derecho2. La idea de este ensayo est conectada, precisamente, con mi investigacin anterior, y apunta a complementar aqulla, en uno de los aspectos de la teora del acto propio desarrollada all, a efectos de contribuir a la formacin de la mayor tecnicidad de esta figura, analizando un caso particular: el caso Pacareu con Universidad Mayor, rol 5129-2008, fallado por la cuarta sala de la Corte Suprema. Se investigar aqu, la influencia del contexto en la formacin de las expectativas legtimas, tratadas stas como ncleo de la teora sobre los actos propios segn dej expuesto en la publicacin del 2005-, pero especficamente orientado al mbito del orden pblico. Dado que la teora de las expectativas tiene una base ms amplia que la figura en especfico, aprovechar de usar las proyecciones que tiene en otras figuras, como la ley y los negocios, para ilustrar la influencia y correccin de las categoras que usemos para deslindar la figura de los actos propios, sin confundirla con aqullas3. Por tanto, se proceder a distinguir, para nuestros efectos, diversos tipos de expectativas y a aplicrselos al argumento del acto propio de la sentencia. 2. SOBRE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y EL DERECHO DEL TRABAJO La autonoma de la voluntad y el contexto de formacin del Derecho del Trabajo. ARTURO ALESSANDRI -en un antiguo discurso del ao 1940- resaltaba los problemas del viejo principio de raigambre moderna de la autonoma de la voluntad, asociados a los postulados de la Revolucin Francesa. Con su habitual claridad para detectar los problemas y diagnosticar la situacin, miraba la realidad de las legislaciones contemporneas frente a las de tendencia moderna. De esta guisa, sealaba que algunas exageraciones interpretativas respecto de la autonoma de la voluntad, unidas a las transformaciones econmicas, polticas y sociales de la poca en que vivimos, han provocado severas crticas en su contra, las que se concretaron no slo en la parte terica, sino que tomaron cuerpo en una nueva legislacin contempornea, con otro giro y basada en otros principios. Dentro de ellos, ALESSANDRI deja constancia para las futuras generaciones, de la nueva realidad y estatuto del Derecho del Trabajo4. Es, en parte, esta nueva realidad la que da origen al Estado social de Derecho. En verdad, lo que ocurri no fue que existiera una nueva realidad. Gente que realizaba una actividad para otra en relacin de subordinacin y dependencia ha existido siempre. La frase hemos de entenderla como una metfora para referir a un proceso de reinterpretacin moral, respecto de la realidad social en que interactan los subordinados con sus patrones, influida por las encclicas sociales del papado y las
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Quiz sea por esta mala utilizacin, en muchas ocasiones generalizada, y su empleo residual y marginal, que ella fue dejada al margen del reconocimiento general en el movimiento codificador. Vid. sobre una crtica general a la procedencia de la prohibicin de venir contra el acto propio, R. MORALES HERVIA, La doctrina de los actos propios entre el negocio jurdico y el contrato. Historia de una importacin impracticable e injusta, en Dilogo con la Jurisprudencia, n 89 (2006), pp. 111. 3 Comparto con L. DEZ-PICAZO la idea de procedencia residual de la figura del acto propio, vid. La Doctrina de los Propios Actos, Bosch, Barcelona, 1963, pp. 144 y ss. 4 A. ALESSANDRI RODRGUEZ, El Contrato Dirigido, en Anales de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, v. 6, n 21-24 (1940).
ideologas progresistas. Sobre esta nueva base de comprensin moral de la realidad, estas ideas morales fueron movilizadas al campo poltico, en donde se presion y se obtuvo una serie de resultados mediante la persuasin de una mayora social, con respecto a la legitimidad del nuevo entendimiento moral de la interaccin social. Y nuevamente sobre dicha base poltica, se consagraron los cambios del nuevo trato social, mediante la estabilizacin de los acuerdos en nuevos cuerpos jurdicos, con principios, reglas y una interpretacin diferente al viejo canon civil moderno. Es en dicho pao donde surgen los cdigos del trabajo, ciertas garantas constitucionales de tipo laboral, y todas las reformas subsecuentes, ampliando o restringiendo la extensin del nuevo modelo laboralista. Ese novsimo estatuto es parte nuclear de la configuracin del nuevo Estado social de Derecho y est a la base de la presente discusin sobre la procedencia de la figura de la prohibicin de venir en contra de los actos propios en el Derecho del Trabajo, en el subtipo de casos como el que se analizar. 3. LA SENTENCIA Y LOS ACTOS PROPIOS 3.1. EXPOSICIN DEL CASO
El problema de la teora jurdica contenida en la sentencia de la Corte Suprema, el 4 de noviembre de 2008, en el caso Pacareu con Universidad Mayor, con su tratamiento intuitivo de la figura de la prohibicin de ir en contra de los actos propios, es que amenaza con devolvernos a un estadio previo a la configuracin legislativa del Estado Social de Derecho, como veremos. El caso se trat de una demanda de una docente de la Universidad Mayor, que pretenda que la calificacin de su relacin contractual con la universidad se la estimara como laboral, no obstante estar entregando boletas por espacio de 6 aos, sin reclamo alguno, y que se declarase nulo el despido e injustificado a su vez, para hacer procedente las indemnizaciones laborales correspondientes. La demandada, por su parte, neg la relacin laboral aduciendo que slo exista una prestacin de servicios, amparndose en el contrato civil firmado por las partes. El Juzgado del Trabajo acogi parcialmente la demanda, reconociendo que exista una relacin laboral, regida por el Derecho del Trabajo, y que se puso trmino al contrato de forma injustificada. Apelada la sentencia, sta fue confirmada por la Corte de Apelaciones de Temuco. Se elev el juicio mediante recurso de casacin de fondo, siendo casada la sentencia a quo de la Corte de Temuco, por razn de vicio de la sana crtica, y se dict la consecuente sentencia de reemplazo. La sentencia de reemplazo de la Corte Suprema, de redaccin del juez P. VALDS ALDUNATE, presenta en ocho considerandos los enunciados argumentativos para rechazar la demanda. Primero plantea que debe investigarse si existe relacin de subordinacin y dependencia (consid. 1). Luego, frente a la negativa de la demandada de dicha relacin, traslada la carga de la prueba en la actora (consid. 2). Tras ello, el movimiento de la sentencia fue identificar lo propio de la actividad docente de servicios de honorarios, aunque sin contrastarlo con lo propio de la actividad docente de tipo laboral (consid. 6).
Entonces, interpreta los medios de prueba como acreditando lo propio de la actividad docente de servicios de honorarios (consid. 7). Pero ahora ocurrir algo extrao: A) Seala que tendra lugar la figura de prohibicin de contrariar un acto propio respecto de la profesora, al haber trabajado cerca de seis aos para la universidad, con la modalidad de servicio de honorarios, sin haber reclamado previamente por dicho tratamiento jurdico; lo que importa la aceptacin por parte de sta [la profesora] de la situacin descritas en forma reiterada y mantenida en el tiempo, lo que se exterioriz a travs de la emisin de las respectivas boletas de honorarios (consid. 3). B) Pero, a la vez, sostiene que la prueba rendida por la actora debera superar una doble valla: la primera, la de la carga de la prueba, y, segunda, que la aceptacin de la actora de esta modalidad de servicios, constituya un indicio grave en contra de ella (consid. 4 y 5). Es como si a la vez se aplicase la prohibicin y como que no. Para reafirmar que se trata de la figura de los actos propios (i), y darle fuerza extensiva sobre esta causa laboral (ii), la sentencia fundamenta la figura en el principio de la buena fe. La extensin la efecta de la siguiente forma. Podramos tener duda de si se aplica la figura de los propios actos en materia laboral, entonces, dado que la buena fe es el sostn de sta, y dado que la buena fe se extiende a todas las materias, al ser un principio, entonces el acto propio tambin se extiende a toda materia, como la del Trabajo (consid. 3). 3.2. ANLISIS CRTICO DE LOS ACTOS PROPIOS EN LA SENTENCIA
Si bien es cierto que el caso de la demandante es, en principio, un tanto dudoso de ser obtenido a causa de otras razones, la sentencia requiere un anlisis bastante a fondo especficamente en varios aspectos del uso de la figura de los actos propios, aunque nos centraremos en la del orden pblico. 3.2.1. LA
AUSENCIA DE RAZONAMIENTO JURDICO SOBRE LOS SUPUESTOS OPERATIVOS
La sentencia prcticamente slo menciona que est usando la figura de los propios actos. Sin embargo, no justifica ni se sabe cmo es que lo usa. No hay requisitos que se satisfacen, no hay caractersticas, ni individualizacin de consecuencias tcnicas. Lo nico que se sabe es que est conectada con el principio de la buena fe, para su extensin. Si comparamos con la aplicacin de otra figura como, por ejemplo, la prescripcin extintiva, donde citamos cada uno de los requisitos de ella, la sentencia muestra una caresta en la entrega de los propios del venire contra factum. Si observamos los esquemas conceptuales de la configuracin de la prohibicin de ir contra de los actos propios, podemos encontrar una rica variedad de los supuestos operativos que deben concurrir para la procedencia de las consecuencias jurdicas. Citar algunas propuestas que, por cuestin de espacio, slo las enunciar de forma muy breve y esquemtica. En general, de trasfondo en las teoras de la prohibicin de ir en contra de los propios actos se encuentra la buena fe, y como ncleo, la confianza o las expectativas. J. PUIG BRUTAU basado en un mtodo comparativo recoge tres supuestos conjuntos: a) Una conducta determinada de un sujeto; b) Que haya engendrado una situacin contraria a la realidad, esto es, aparente y, mediante tal apariencia, susceptible de influir en la conducta de los dems y c) Que se base en la confianza de otra parte que
haya procedido de buena fe y que, por ello, haya obrado de una manera que le causara un perjuicio si su confianza quedara defraudada5. L. DEZ-PICAZO seala cuatro requisitos: i.- Una conducta jurdicamente vinculante; ii.- Una pretensin contradictoria de realizar un acto respecto de cierta conducta anterior; iii.- La contradiccin efectiva entre dos actos; iv.- Presencia de a lo menos dos sujetos involucrados. A. BORDA seala slo tres condiciones: 1) Una conducta anterior relevante y eficaz; 2) El ejercicio de una facultad o derecho subjetivo por la misma persona que crea la situacin litigiosa debido a la contradiccin -atentatoria de la buena fe- existente entre ambas conductas; y 3) La identidad de sujetos que se vinculan en ambas conductas6. M.F. EKDAHL, entre nosotros, identifica cuatro supuestos: a.- La conducta vinculante; b.- La pretensin contradictoria; c.- El perjuicio de terceros; d.- La identidad de las partes. La propia Corte Suprema, en otro tiempo, haba enumerado ciertos requisitos a revisar7. En verdad, los sentenciadores tenan diversas variedades tericas a las cuales echar mano para realizar el enjuiciamiento jurdico del caso. Sin embargo, prefirieron la va rpida y simple de evitar el enjuiciamiento formal, y limitarse a sealar en la calificacin jurdica de lo que debi ser todos los supuestos operativos: Tras este comportamiento, denominado por la doctrina como de los actos propios subyace sin duda la primaca del principio de la buena fe, (consid. 3). Es patente que los jueces al no tomarse, siquiera, la molestia de revisar en qu consistan los requisitos o supuestos operativos, ni menos la calificacin jurdica de los hechos, se trat de una situacin anloga en desconocimiento a que los jueces hubiesen aplicado la prescripcin adquisitiva civil, por el mero hecho de haber transcurrido un cierto tiempo que impresione como suficiente, sin analizar si el tiempo transcurrido fue el legal de 2 o 5 o 10 aos, o sin importar si fue o no alegada y en qu forma, si el bien era comerciable o no, o de si hubo o no interrupcin, o agregacin de posesiones, etc. Esta infraccin argumentativa de la sentencia muestra, a quien le importe el razonamiento judicial, una distincin de trascendencia entre: deber de motivar y fundamentar. La sentencia fue motivada al incluir la mnima invocacin de razn, al meramente aludir a la razn del acto propio en relacin con el sentido de la decisin final. Sin embargo, la carencia del debido anlisis tcnico jurdico de la figura de la prohibicin de ir en contra de los actos propios, resalta un incumplimiento en el deber de fundamentar formalmente las sentencias. Este ltimo no se trata de que la sentencia est en el fondo en lo correcto, sino de que, como ilustra nuestro caso o el de la prescripcin, contenga la deliberacin racional de cada uno de los puntos formales en que consiste la aplicacin de la figura o institucin de que se trate, determinando las conexiones especficas que se pretenden adecuadas. 3.2.2. LA FALACIA DE LA EXTENSIN DE LA BUENA FE
J. PUIG BRUTAU, La Doctrina de los Actos Propios, en Estudios de Derecho Comparado, Ariel, Barcelona, 1951, pp. 112 y ss. 6 A. BORDA, La Teora de los Actos Propios. Un anlisis desde la Doctrina Argentina, en Cuadernos de Extensin Jurdica, n 18 (2010), pp. 43 y ss. 7 En este sentido, la sentencia que analizamos es un retroceso en nuestra cultura jurdica, a la ya criticable forma en que vena invocando la teora de los actos propios, en otro tiempo, la propia Corte Suprema. Debo sealar que, incluso, en el caso BCI con Palma Lobos y otra, redactado por el juez R. ABELIUK, en casacin de 20 de septiembre de 2004, se efecta una enunciacin de ciertos requisitos, sin embargo, la crtica se refiere a que si bien menciona ciertos requisitos, no es un anlisis detallado y omite la parte nuclear de la figura, lo que termina influyendo equivocadamente en la decisin final del juicio. E. GANDULFO, La Aplicacin, pp. 363 y ss.
La sentencia comete una falacia del porte de una catedral en materia de extensin. Razona en orden a que, dado que el principio de la buena fe subyace a la figura del acto propio, y el principio se aplica extensivamente, entonces la figura estara legitimada en igual o similar alcance por dicho principio. Tras este comportamiento, denominado por la doctrina como de los actos propios subyace sin duda la primaca del principio de la buena fe, del cual se encuentra imbuido no slo la legislacin laboral, sino que todo nuestro ordenamiento jurdico (consid. 3). Pero sabemos que en la extensin de este principio, la figura del venire es slo una subclase, y no agota toda la teora de la buena fe, existiendo mltiples otros aspectos a los cuales pudiese extenderse8. Por lo mismo, los sentenciadores le adjudican o distribuyen una caracterstica global que tiene la institucin mayor de la buena fe, a la parte como si fueran lo mismo, incurriendo en la falacia de la divisin. Esta prohbe traspasar las caractersticas del todo a los miembros que agrupa9. No caen en cuenta que es posible que se aplique el principio de buena fe en algunos aspectos, que no sean los del acto propio. En sentido similar, L. DEZ-PICAZO es enftico en que: Ante todo, fracasa el intento de asegurar la generalidad de la doctrina de los propios actos. Hay dentro del ordenamiento jurdico, una serie de hiptesis en las cuales una actuacin contraria a la conducta anterior del sujeto se encuentra no slo permitida, sino aun protegida jurdicamente. () El grupo ms notable lo forman las acciones de impugnacin10 (sobre todo esto volveremos a revisarlo en otra perspectiva). 3.2.3. EL DESCONOCIMIENTO DE LAS CONSECUENCIAS PROPIAS La sentencia, al hacer referencia a la teora del acto propio, no maneja en ningn caso las consecuencias propias de la teora del venire, llegando al absurdo de caer en contradiccin con el propio rgimen de la prohibicin. La consecuencia propia de la figura es no poder alegar algo como vinculante jurdicamente en contra del hecho o acto propio. En relacin a lo que nos importa, L. DEZ-PICAZO seala que la figura de los actos propios no produce otro efecto que la inadmisibilidad de la pretensin contradictoria, y se precisa que ello se traduce, desde el punto de vista procesal, en una desestimacin de la demanda11; o como ha sealado la propia Corte Suprema de la
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Sobre los mltiples aspectos de la buena fe, puede verse, en especial sobre el acto propio y otras figuras, F. WIEACKER, El Principio General de la Buena Fe, Civitas, trad. J.L. Carro, Madrid, 1977, pp. 60 y ss, y P. IRURETA URIARTE, Vigencia del Principio de la Buena Fe en el Derecho del Trabajo Chileno, en Ius et Praxis, v. 17 n 2 (2011), pp. 133 a 182. 9 Vid. W. SALMON, Lgica, UTEHA, Mxico DF, trad., Gerhard, 1965, p. 59; I. COPI, Introduccin a la Lgica, EUDEBA, B. Aires, trad., N. Mguez, 1994, pp. 111 a 113; y A. GMEZ y O.M. BUERA, Anlisis del Lenguaje Jurdico, Edit. Belgrano, B. Aires, 1984, pp. 180 y 181. 10 L. DEZ-PICAZO, contina con su lista enumerando actos propios revocables: i) el testador revocar su testamento, ii) el socio dar por terminada a su voluntad la sociedad civil, iii) el comodante reclamar la cosa prestada, iv) el mandante revocar el mandato y v) el mandatario renunciar a l. En todos dichos casos se puede destruir el negocio o relacin jurdica aunque haya sido regularmente establecido. Y agrega varios otros casos: vi) La revocacin por el oferente de la oferta de contrato, vii) la reclamacin por el pagador de la restitucin de un pago realizado sin causa o con base en una deuda condicional, etc. Y como hablndole a la sentencia enuncia que: Ante este panorama, qu generalidad puede atribuirse a los actos propios? Y, sin generalidad, cmo puede hablarse de un verdadero principio general de Derecho? La Doctrina, pp. 128 y 129. 11 L. DEZ-PICAZO, La Doctrina, p. 248. Como ha ejemplificado J. LPEZ SANTA MARA en el caso Polla de Beneficencia con Banco del Estado de Chile: Si el Banco del Estado de Chile ha practicado el anatocismo, no puede procesalmente oponerse en este pleito a que se liquide el crdito de la Polla Chilena de Beneficencia capitalizndose peridicamente los intereses. (Los Intereses Devengados por Indemnizacin Contractual de Perjuicios. Doctrina de los Actos Propios o Estoppel, en RDJ, t. 82 (1985), pp. 50 y 51).
mano del juez M. JUICA, en otro caso, que el venire provoca la inadmisibilidad de la pretensin cuando el sujeto pasivo ha modificado su situacin12; es lo propio de la figura en comento. Se entiende que es la contradiccin o incompatibilidad de las conductas, ms otras cosas, lo que produce la consecuencia. Pero, por otra parte, en el consid. 5 de la sentencia en comento, seala que la evidencia de la actora debe superar la doble valla, entre la cual est la de la aceptacin de las boletas de honorarios, lo que califica como indicio. No obstante, la figura de la prohibicin no acta, tcnicamente, como indicio probatorio. Ciertamente que se basa en hechos operativos, pero una vez constatada la contradiccin de conducta, ella no se vuelve indiciaria en materia probatoria, sino que es evidencia suficiente para una parte del supuesto operativo, y concurriendo los dems supuestos, que precisamente los sentenciadores no invocaron ni fundamentaron, entonces se aplica simplemente la consecuencia jurdica de desestimacin de la accin o reclamacin de lo que se trate. La pregunta que cabe hacerse, es se aplica o no la figura del acto propio? Si la sentencia hubiera dado a conocer las consecuencias propias de la figura, se hubiera dado cuenta de la enorme contradiccin en que incurra: de aceptar que es procedente la prohibicin del acto propio y no prohibir la alegacin. Pero, adems, esto nos muestra la importancia de no hacer una aplicacin meramente intuitiva de las instituciones jurdicas. La falta de trabajo en el razonamiento de cualquier operador, de tal calibre, constituye un error de proporciones, que se expande sobre toda la construccin que est conectada con ste. 3.2.4. AUSENCIA DE COMPRENSIN DEL CONTEXTO SOBRE LA VOLUNTAD En este apartado revisar la influencia del orden pblico en la figura del acto propio en materia laboral. No obstante la neutralizacin por parte del mismo sentenciador de los efectos propios de la figura del venire, la sentencia de todas maneras cita la teora de los actos propios en materia del trabajo, por lo que debemos hacernos cargo de ello. La sentencia seala: reconoce por la actora haber trabajado para la Universidad Mayor cerca de seis aos mediante la modalidad de prestacin de servicios a honorarios, lo que importa la aceptacin por parte de sta de la situacin descritas en forma reiterada y mantenida en el tiempo. A.- Si observamos bien, veremos que la sentencia est tomando de trasfondo la vieja autonoma de la voluntad civil, pues le da relevancia jurdica, precisamente, a la manifestacin de voluntad del trabajador expresada en seis largos aos. La est asumiendo como una voluntad relevante para el Derecho. Es por ello que la sentencia usa las palabras reconoce por la actora y aceptacin, todas instancias de la manifestacin de voluntad. Se trata de una voluntad sin vicios, sin problemas, como la de una parte en una compraventa civil. Dos personas que concurren libremente a acordar un contrato, y una de ellas, precisamente la actora, comienza a ejecutarlo de
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Corte Suprema, sala civil, caso Len Flores y otros con Sociedad Comercial e Industrial Ruiz Quiroz Ltda. y otros, sentencia de 10 de noviembre de 2008, consid. 9, con fallo unnime de los jueces M. JUICA, M. HERREROS, J. ARAYA, H. LVAREZ G. y R. GMEZ.
acuerdo con lo acordado. Una voluntad impecablemente manifestada (que constituye un indicio de buena voluntad). Sobre dicha base de voluntad sana de la actora, entonces, la sentencia procede a considerarla como una instancia o caso singular del supuesto operativo de la figura de los actos propios: una manifestacin de voluntad requiere dicha figura, y la tiene el sentenciador. En tal sentido, la autonoma de la voluntad constituye una teora auxiliar13 en la configuracin del supuesto operativo de la figura del acto propio. Asentado todo ello, la sentencia procede a calificarla como una situacin de prohibicin del venire contra factum proprium non valet. Por ello es que la consideracin de la voluntad aparece en primersimo lugar en el considerando 3, la cual ya es relevante para la sentencia, a efectos de luego vincularla a la figura de la buena fe y al acto propio. B.- Como bien sabemos, una de las claves del orden pblico es que afecta la consideracin de la voluntad, en trminos de privarle de relevancia jurdica. Tal afectacin oblitera la imputacin de consecuencias jurdicas regulares del Derecho a la voluntad manifestada. Ello porque existen una serie de circunstancias (dentro de las cuales est el orden pblico) que permiten considerar como no-relevante a una voluntad en particular. Por ejemplo, en el caso de la voluntad de un demente o de un menor de edad, que, por supuesto, tiene una voluntad, como producto mental, pero que no rene los caracteres que normativamente pide el Derecho para ser relevante. En tal sentido, a nadie con buen tino y conocimiento jurdicos se le ocurrira invocar dicha voluntad como relevante jurdicamente para la aplicacin de la figura de la prohibicin del venire. De tal guisa, la situacin es bastante simple de dirimir cuando se sabe o conoce las consecuencias del orden pblico, para obliterar la operatividad de la figura de la prohibicin del acto propio. Y con mucha razn en materia del laboral, cuando -como es bien sabido- algunos empleadores pasan el contrato de trabajo a travs de otras formas jurdicas, con la concurrencia del trabajador, para evitar los problemas que acarrea el ms rgido y protector estatuto laboral. As lo podemos ver en las observaciones de E. CAAMAO a las sentencias que usan la figura del venire14. No obstante, para los efectos de este ensayo, ingresaremos a investigar cmo afecta el orden pblico internamente a la figura del acto propio y cmo opera dentro de la estructuracin terica. C.- El elemento clave del entendimiento de la figura de prohibicin de venir en contra de los propios actos, es la consideracin de las expectativas, acompaada de la estimacin de las razones. Las expectativas son una actitud que apuntan a lo que se
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Sobre hiptesis auxiliares, C. HEMPEL, Filosofa de la Ciencia Natural, Alianza, trad. A. Deao, Madrid, 1987, cap. 3, pr. 2. 14 E. CAAMAO, Anlisis Crtico sobre la Aplicacin de la Doctrina de los Actos Propios en Materia Laboral, en Revista de Derecho, UCV, n 32 (2009), pp. 261 a 280. Vid. tambin A. SIERRA, La Teora de los Actos Propios en el mbito Laboral, en Cuadernos de Extensin Jurdica, n 18 (2010), pp. 141 y ss. En la sentencia en comento, el problema de la falta de determinacin del orden pblico se extiende tambin a un problema formal argumentativo: al apilamiento de argumentos, sin distincin de niveles o jerarquas de pertinencias. Esto es relevante para efectos de determinar, si el argumento de prohibicin del acto propio puede utilizarse al nivel de discriminacin de la calificacin jurdica, cuando eventualmente podra estar presente la figura del orden pblico, como en la posible aplicacin del Derecho del Trabajo frente a la legislacin civil, o bien, debe reservarse a niveles inferiores de las discusiones laborales o civiles.
espera que ocurra en el desenvolvimiento normal de las circunstancias de la vida, y que suponen una creencia sobre cmo es un determinado estado de cosas. Y sobre dicha base objetiva de lo que se espera, es que se trazan los planes de vida de los ciudadanos. Cmo suceda esto, tiene una fuerte base de racionalidad. Segn sealan los trabajos de teora de la racionalidad, los seres humanos son agentes racionales, pues se comportan de acuerdo a razones. Esto ocurre cuando trabajamos con un concepto de razn lo suficientemente potente como para dar cuenta de la diversidad de conductas que podemos tener y que orientan o motivan las conductas de las personas. Podemos entender que una razn, en forma primitiva, es una consideracin o estimacin que cuenta para algo15. En tal sentido, ellas no constituyen una clase ontolgica especial del mobiliario del mundo, sino que lo distintivo es la consideracin atribuida a una cosa: el que algo sea importante o cuente para algo. As, obtiene su funcin en la deliberacin: de justificar una conclusin16. Por ejemplo, si alguien maneja un auto y quiere doblar por una esquina, la accin de sacar el brazo del auto, est racionalmente motivada por el querer doblar, la creencia de que si saca el brazo por la ventana servir de aviso para doblar, ms el contexto de ir manejando; en tal caso, el querer opera como una razn, ms otras cosas considerando entonces que la accin est racionalmente motivada. O puede considerarse en la pregunta que razn hay para que la tierra tiemble, lo que obviamente no es una pregunta de que razn tiene la tierra para temblar, en tanto motivacin, sino de la razn que justifique un enunciado o creencia causal. Lo que sea una razn puede enfocarse individualmente, tratndose de cualquier cosa que los agentes consideren como importante, aunque los dems no lo consideren as17 (esto ser importante para determinar la evaluacin de quin es protegido por el Derecho en la figura del acto propio). O puede tratarse colectivamente, segn las cosas que la comunidad estime como una razn, en un cierto tiempo, bajo determinadas consideraciones especiales y complejas de cada comunidad. Porque la comunidad puede estimar que existan ciertas consideraciones compartidas, disponibles para sus miembros, a efectos de que stos puedan incorporarlas en sus consideraciones propias individuales (su importancia redundar en el juicio de lo que sea protegible en la figura). Sobre tal piso podemos entender que lo clave para esperar algo u otra cosa, consiste en dos creencias: en que determinadas cosas estn ocurriendo18 y en el o los pronsticos que tenemos sobre el futuro19. Entonces, dichas creencias actan como razones, que contribuyen para formar actitud favorable respecto de lo que ha de
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Th. SCANLON, Lo que Nos Debemos Unos a Otros, Paids, trad. E. Weikert, Buenos Aires, 2003, p. 33. Th. SCANLON, Lo que Nos Debemos, pp. 80 y ss. 17 D. DAVIDSON seala que: Una razn racionaliza la accin slo si nos lleva a ver algo que el agente vio, o pens ver, en su accin; algn rasgo, consecuencia o aspecto de la accin que el agente quiso, dese, apreci; que le pareci atractivo, benfico, obligatorio, agradable, o que consider como su deber (Acciones, Razones y Causas, en Ensayos sobre Acciones y Sucesos, UNAM-Crtica, trads. O. Hansberg, J. Robles y M. Valds, Barcelona, 1995, p. 17). 18 Lord DENMAN, en el famoso caso ingls Pickard vs Sears de 1837, fij este problema sobre lo que se cree que est pasando: Cuando uno por sus palabras o conducta motiva intencionalmente a otro a creer en la existencia de un cierto estado de cosas, y lo induce a actuar segn esa creencia para luego alterar su propia posicin previa, el primero es bloqueado de alegar contra el ltimo un diferente estado de cosas como existente a ese momento (J.K. ANGELL, The Law of Watercourses, v. II, Beard Books, Washington DF, 2000, p. 500). 19 Vid. sobre el pronstico, perspectiva y la expectativa S.A. OZGA, Las Expectativas en la Teora Econmica, Labor, trad. S. Bastidas, Madrid, 1967, pp. 19 y ss.
esperarse, en torno a que puedan ocurrir las cosas pronosticadas, y as nos comportemos de forma concordante con nuestros deseos sobre dicha base. Sin embargo, para los efectos de la construccin del acto propio, no debe quedarle al lector una falsa imagen de que se trata de trabajar con una mera alteracin u ocultamiento de circunstancias respecto de las cuales se construir una creencia en un tercero, sino que con la proyeccin sobre lo que se espera y cmo esto rebota en lo que se planifica por parte de aqul. D.- La importancia de las expectativas radica en la posicin de stas, en relacin con la conducta que pueden adoptar los agentes racionales en prosecucin de su mayor realizacin. La direccin de la conducta de las personas racionales, mediante las construcciones de diversos proyectos o planes, importa la inversin de recursos de diverso cariz, renuncia a oportunidades, etc. Y es precisamente que dichos proyectos y conductas pueden verse afectados por la conducta de terceros, causando un grave perjuicio. Estos planes ciertamente tienen una relevancia jurdica en trminos protectivos y negativos. Es la propia Constitucin la que les da amparo. En efecto, el art. 1 inc. 1 CPR consagra una formulacin normativa de la persona, protegindola en su autonoma moral. Esto implica la posibilidad de cada uno de autodirigir su conducta, planificando y realizando su desenvolvimiento, sin restricciones prima facie; como le alude bajo los trminos de dignidad y libertad. Pero, adems, debe considerarse que dicha autodireccin est puesta normativamente en relacin con la mayor realizacin personal. De esta manera, la planificacin de vida est protegida en torno a la bsqueda de la autorrealizacin. Sobre dicha base es que el Estado tambin concurre poniendo sus acciones en proteccin de dicha autonoma; como reconoce el inc. 4 del art. 1 CPR, en orden a que el Estado debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible. En torno a esta construccin est no slo la capacidad de direccin, sino tambin la consideracin de las personas como agentes racionales. Es la dignidad la que importa la consideracin de ser racional, esto es, la capacidad de moverse y planificar de acuerdo a diversos tipos de razones20. Las expectativas se comportan como razones, sobre las cuales se fundar la prospectiva de la conducta personal. Es por ello que, como dice J. RAWLS, en la formacin de los diversos proyectos, las personas toman en cuenta, por supuesto, sus expectativas razonables sobre sus necesidades y exigencias en sus futuras circunstancias, en todas las etapas de su vida, hasta donde puedan preverlo a partir de su actual posicin en la sociedad y en las condiciones normales de una vida humana21. Por lo expuesto es que la frustracin de las expectativas, afecta directamente la planificacin de la vida los ciudadanos, y, en tal sentido, su cuidado es una cuestin que toma relevancia para el Derecho, como un factor constituyente del ejercicio de su autonoma.
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Como seala Th. SCANLON, una criatura racional es ante todo una criatura que razona (una criatura que tiene la capacidad de reconocer, valorar, y moverse por razones, y por tanto es capaz de tener actitudes sensibles al juicio). Lo que Nos Debemos, p. 40. 21 J. RAWLS, La Prioridad de lo Justo e Ideas del bien, en Liberalismo Poltico, FCE, trad. S. Madero, Mxico DF., 1996, p. 174.
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La conducta racionalmente motivada a futuro deriva de una complejidad de razones de variopinto tipo y que se pueden escalonar en diversas jerarquas. Hay elementos de creencia situacional, expectativas, deseos, etc. Precisamente, la construccin de la expectativa, como bien seala J. RAWLS, es sobre la cual se adecua la conducta de los ciudadanos, en los planes de vida. Y es en tal marco donde se comprometen los recursos de los ciudadanos, para participar en el desenvolvimiento del trfico jurdico. Justamente es all donde terceros pueden defraudar las expectativas y planes de vida de otros, alterando de manera intencional, precisamente, el devenir esperado. Y es en tal situacin donde el sistema jurdico pretende la tutela de determinados intereses afectados, en ciertas y precisas circunstancias. La importancia de las expectativas para la figura de la prohibicin de ir en contra de los actos propios est en que, como dice CH. FRIED, si usted crea una expectativa para que otra persona acte conforme a ella, es una especie de trampa alegar posteriormente que la actuacin de la otra persona que lo indujo a actuar constituye una violacin de los derechos de usted (aunque el mismo entiende que no es condicin suficiente)22. Un punto de conexin importante con la buena fe, objetiva, y la dignidad es que no se requiere la intencin dolosa de perjudicar o engaar a la contraparte con el cambio de conducta, para configurar la causal de la prohibicin23. El perjuicio al sujeto pasivo, que experimenta el cambio como haber cado en una trampa, puede ser slo el resultado subsecuente del cambio de conducta, no dolosa. Lo que se exige al sujeto activo de la prohibicin luego, es un estndar de comportamiento regular, en proteccin de la expectativa que (con o sin fraude) cre. En tal sentido, la frustracin de la expectativa se mide objetivamente en este preciso aspecto24. Como ha sealado J. RAZ con claridad, la frustracin de las expectativas es una forma de violacin de la dignidad humana, al no expresar respeto alguno por la autonoma de las personas25, en su proyeccin a los casos particulares. Precisamente al entremezclarse con la buena fe, para especificar la figura, es que se exige como un estndar de respeto objetivo a la dignidad y autonoma. E.- La influencia del contexto y el orden pblico en la formacin de las expectativas. La existencia del Derecho se presenta sobre el supuesto nuclear del acto propio de dos maneras. Por una parte, como un elemento de contexto para construir nuestras expectativas. Por otra, como un elemento de juicio para calificar la suficiencia de la expectativa, segn los estndares de juridicidad/antijuridicidad de nuestro ordenamiento. Todo ello para la evaluacin de la procedencia de la figura del acto propio. La primera mencionada se entrelaza con otros factores de hecho, en general, que nos guiarn en la formacin de nuestras expectativas, configurndose como contexto de stas, y es lo que de forma inicial pasaremos a revisar. En el juicio de formacin de las expectativas tiene radical importancia el contexto en que se dan. El contexto para el agente racional son elementos que rodean la
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Ch. FRIED, La Obligacin Contractual. El Contrato como Promesa, Edit. Jurdica de Chile, trad. P. RuizTagle, Santiago, 1996, pp. 184 y ss. 23 As, tambin, B. CHENG, General Principles of Law as Applied by International Courts and Tribunals, Cambridge University Press, Nueva York, 2006, p. 144. 24 Dejo fuera de este aspecto, al tema de si la conducta del sujeto activo intencionadamente causa la expectativa en el sujeto pasivo de la prohibicin. 25 J. RAZ, El Estado de Derecho y su Virtud, en La Autoridad del Derecho y otros Ensayos, UNAM, trad. R. Tamayo, Mxico DF., 1982, p. 277.
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construccin de su expectativa. Viene constituido por una serie de factores causales de tipo fsico, conocimientos de lenguaje, las buenas costumbres entendidas como prcticas de un grupo social, el conjunto de leyes en garanta de ciertas prcticas, las declaraciones y conductas individuales de ciertas personas, etc. En suma, un cierto estado de cosas y una cierta dinmica de los eventos, como conjunto, ante los cuales los individuos se enfrentan para vivir diariamente26. A partir de un cierto contexto se prev la evolucin de las circunstancias. Porque las lneas sobre el futuro no se tiran desde la nada; como deca J. RAWLS, se realizan a partir de su actual posicin en la sociedad y en las condiciones normales de una vida humana. Es precisamente la actual posicin del agente, su centralidad en la realidad actual, en la que se encuentra cualquier persona. No se encuentra en el pasado ni el futuro. Toda la informacin actual es lo que tiene para trazar sus lneas sobre el futuro. Esas lneas son precisamente las formas en que el agente cree que se desenvolvern las circunstancias en el futuro, esto es, son un tipo de creencia de clase cognoscitiva. Sobre dicha base es que el sujeto espera lo que cree que va a ocurrir, es decir, sus expectativas en el desarrollo futuro. Es el contexto el que suministra informacin para construir nuestras expectativas. Desde esta ptica constructiva, el contexto toma el carcter de razones para la formacin de determinadas creencias sobre el futuro. Ms precisamente, el contexto suministra una serie de razones, involucradas en l, que se unen a actitudes disposicionales propias del agente, como la confianza, y que motivan determinadas decisiones sobre el futuro. Esas decisiones son formar o no cierta creencia sobre cmo se van a desenvolver las circunstancias que rodean al agente y cules son las cosas que podemos esperar. Si echamos una mirada global desde la direccin de la conducta, vemos que dichas razones contextuales, se encuentran en un segundo nivel de profundidad en relacin con la decisin directiva de la propia conducta; en el primer nivel estn las expectativas mismas, sobre la cual planificamos nuestra conducta. En el mundo jurdico, el dilema excluyente de la razones internas vs. externas est fuera de foco27. El enjuiciamiento jurdico no se agota en las razones externas, ni en las razones internas. Usualmente, se produce en el juicio jurdico una combinacin. Por una parte, el Derecho tiene un carcter de razn pblica de una cierta comunidad y, por ende, externa a los agentes en tanto individuos28; mas aqul tiene vocacin retrica para
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E. GANDULFO, La Aplicacin, p. 366. Vid. B. WILLIAMS, Los Valores, las Razones, y la Teora de la Persuasin, en La Filosofa como una Disciplina Humanstica, FCE, trad. A: Garca de la Sienra, Mxico DF., 2011, pp. 131 y ss; Th SCANLON, Lo que Nos Debemos, pp. 451 a 463; C. NINO, La Validez del Derecho, Astrea, Buenos Aires, 2003, pp. 125 y ss. 28 En el marco de la primitiva Codificacin, nuestro legislador civil, A. BELLO, consideraba el Derecho, en particular, la ley como una razn pblica a la cual los jueces se han de encontrar atados, frente a las razones privadas que stos pudiesen tener. Estas razones privadas eran consideraciones morales que los jueces tuviesen respecto a ciertos problemas incluso pblicos. Dichas consideraciones las asocia a las privadas, precisamente porque no son de un origen pblico, sino que de competencia del agente individual; y al ser de su competencia pueden quedar sometidas al cambio por decisin de conciencia de la propia autoridad competente. Los individuos en quienes est depositada esta gran confianza de los pueblos, no pueden en su desempeo separarse de las leyes; y por muy poderosas que sean las razones privadas que les asistan para apartarse de su tenor o declinar un tanto de l, todas deben callar, no debiendo orse en el santuario de la justicia otras voces que aquellas que, pronunciadas por la razn antes de los casos, dieron a los jueces las reglas seguras de su conducta, que de ningn modo podan consignarse a la eleccin de una voluntad sujeta a variaciones y extravos. (A. BELLO, Observancia de la Ley, en Andrs Bello Escritos Jurdicos, Polticos y Universitarios, (A. Squella Comp.), Lexis Nexis, Santiago, 2005, p. 58, la cursiva es ma).
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poder ser internalizada por los agentes, lo que los habilita, en parte, para ser responsables de seguir o no el Derecho, ms all de sus consideraciones internas en principio. Pero, adems, las razones propiamente internas de los sujetos son consideradas como de importancia en el juicio jurdico, a efectos calificar ciertas acciones como intencionales o no. Como seala SCANLON, una accin que tiene razones por parte del agente para ser realizada, generalmente se le atribuye como una accin intencional29. En ciertos casos, la racionalidad del agente sirve tambin para determinar las exclusiones de responsabilidad, como cuando usamos las razones internas del mismo, para determinar la existencia de un error de prohibicin o de tipo. Sin embargo, existen una serie de situaciones mixtas que son de importancia para el juicio jurdico, en que se combinan razones internas con las externas. Se trata, precisamente, de aquellas situaciones en que el agente racional, debe juzgar mediante el uso del contexto. En la responsabilidad conductual del agente tambin se mide en estas situaciones mixtas. a) Existen razones externas reconocibles por la ciudadana en general o ciertos sectores en particular, que los agentes pueden incorporar personalmente. Estas pueden tratarse de razones no-jurdicas, respecto de las cuales el agente guiar su conducta. Estas son de diverso cariz, pueden tratarse de cuestiones fsicas, como del tipo climticas que influyan en un viaje, morales como las buenas costumbres, etc; apuntamos aqu a todas las razones que no forman parte del sistema normativo jurdico, pero que pueden tener relevancia para l. Por ejemplo, una persona con el ttulo de mdico, va a tomar determinadas decisiones mdicas, basadas en la evolucin de un cierto conocimiento externo a l, proveniente de la comunidad cientfica de la especialidad. Mirado esto desde el punto de vista de las expectativas, el agente que evala un cuadro clnico de un paciente, tendr una determinada expectativa de evolucin de la salud de aquel. Dicho diagnstico se basara en sus creencias cientficas adquiridas en su comunidad, las que actuarn como razones para interpretar lo que est ocurriendo. Ahora bien, por ms que el mdico tenga un conocimiento previo incompatible con su contexto comunitario de conocimientos cientficos, si ste accede al acervo contextual de informacin, puede que cambie su creencia y as su expectativa de evolucin sanitaria. En tal sentido, tenemos una marca de cmo el contexto, en el mbito de las creencias comunitarias, influye en la formacin de las expectativas de los agentes. Para el mundo jurdico, su mayor o menor responsabilidad se podr evaluar sobre la base de si se ha producido o no dicha incorporacin. b) Sin embargo, tambin es viable que el Derecho opere como una razn para actuar, que se imponga en un sentido especial. Aqu estamos hablando del contexto jurdico para las expectativas. El Derecho constituye un instrumento para regular la vida intersubjetiva de los ciudadanos, en ciertos aspectos relevantes para la sociedad. En tal sentido, se erige como una razn pblica o comunitaria, opuesta a razn privada. Pero tambin tiene vocacin retrica, como dijimos, para efectos de que los ciudadanos
Pero, adems, BELLO entiende que las leyes son guas en la conducta de los ciudadanos particulares, como lo hace una razn para la accin. El libro de las leyes podr servirle de gua [al ciudadano] en el desempeo de sus obligaciones y en la administracin de sus intereses, es decir, la ley no flota sobre el ciudadano sino que se concreta en l y su conducta como gua o razn. (A. BELLO, Codificacin del Derecho Civil, 1833, en A. GUZMN, Andrs Bello Codificador, t. II, Ediciones de la Universidad de Chile, Santiago, 1982, p. 104). 29 Th. SCANLON, Lo que Nos Debemos, p. 38.
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puedan incorporarlo como razn en sus deliberaciones. Se trata aqu de una razn de pblica disposicin que puede privatizarse o internalizarse. No obstante, ha de tenerse presente que en virtud del viejo tema sobre cmo obliga el Derecho o se le satisface, en el sentido de que cumplindolo externamente no se inquiere sobre las razones de dicha observancia, y que frente al incumplimiento indaga las razones de ste30, se implica una distinta distribucin de razones. El Derecho, en el punto de vista de los ciudadanos en general, mediante sus normas positivas (y ciertos elementos implcitos), suministra razones que los ciudadanos pueden o no incorporar en un sentido adhesivo, e incluso en un sentido dbil ya que se puede meramente no transgredir el Derecho, gracias a la gua de razones alternativas, como religiosas, morales, de similar contenido o razones de temor, etc., pero que, sin embargo, en el caso de que se incumplan dichas razones, se investigar su problema de incorporacin o adhesin. Mientras, en la perspectiva de los jueces, el Derecho suministra razones que el juez debe incorporar en su deliberacin. Esto cobrar ahora plena vala, cuando indagamos la prohibicin de ir en contra de los propios actos. Cuando los agentes construyen sus expectativas, no lo hacen desde el punto de vista de ningn lugar -como parece suponer la sentencia en comento al omitir enjuiciamiento contextual. Segn hemos visto, los agentes las realizan, como dice RAWLS, desde su posicin actual. Esto implica que lo hacen en una sociedad determinada, en un tiempo determinado, en un cierto mbito de actividades, en el marco de una regulacin particular, y con ciertos conocimientos especficos disponibles aqu y ahora. No se realiza a principios del siglo XX, ni a finales del s. XIX. Estos conocimientos disponibles, son razones que guan en la toma de decisiones sobre qu creer respecto a cmo se desenvolver el futuro, y sobre la mejor conducta que podremos adoptar en el especfico y determinado contexto en que nos encontremos. En consecuencia, la regulacin normativo-jurdica en un determinado mbito de actividades es un punto relevante a ser tomado en consideracin por los agentes. En el marco de la dicotoma cumplimiento/incumplimiento del Derecho, es responsabilidad cvica de cada uno de los agentes incorporar las razones como guas de la conducta. La falta de incorporacin de las razones frente al incumplimiento del Derecho es tratado de manera diversa, segn el mbito de las normas jurdicas, por ejemplo, civil o penal y del tipo de consecuencias protectoras o estrictamente castigadoras. En efecto, la ignorancia de la ley tiene un tratamiento diferenciado en diferentes ramas31. La ley y el complejo del Derecho, con sus calificaciones tericas, son razones pblicas disponibles para los ciudadanos, a efectos de que las incorporen en sus enjuiciamientos de razones. stas pueden incorporarse en razn del mrito de las decisiones, del valor del procedimiento de adopcin de decisiones pblica, o en razn del temor que acompaa a la garanta coercitiva y que abona una razn a las razones de autoproteccin del agente. Por lo mismo, esta razn pblica externa aunque se haya en
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Vid. L. RECASENS SICHES, Tratado General de Filosofa del Derecho, 19 edic., Porra, Mxico DF., 2008, pp. 180 y ss. A. SQUELLA, Introduccin al Derecho, 2 edic., Edit. Jurdica de Chile, Santiago, 2011, pp. 112 a 116. 31 Vid. H. CORRAL TALCIANI, De la Ignorancia de la Ley: el Principio de su Inexcusabilidad, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1987.
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el contexto, puede ser incorporada por el agente en la toma de decisiones sobre adoptar otras creencias o tomar decisiones de conducta. En el caso sublite, vemos que los agentes que se encuentran en la posicin social de empleadores, tienen todo un complejo de regulaciones laborales en su contexto empresarial, precisamente, en el factor de los recursos humanos. Como ya vimos, estas regulaciones laborales funcionan como razones externas en la toma de decisiones al empresario. Aunque no son las nicas con las que debe funcionar: regulaciones contractuales de tipo civil, comercial y del consumidor, pueden concurrir en el desenvolvimiento normal de sus actividades. Todas ellas operan como razones externas a su comportamiento. Pues bien, las razones externas jurdicas tambin tienen una dismil configuracin y as tambin distinta consideracin. Precisamente, en materia laboral, buena parte de las razones pblicas legales tienen el carcter de orden pblico. Este carcter dota a la razn legal de una consideracin de peso reforzada, dado que las razones externas legales, pueden ser disponibles en ciertas condiciones, siendo reemplazadas por otras razones de origen privado. Lo ltimamente expuesto se da porque el sistema jurdico, con fundamento en otra razn de grado superior, como es el principio de autonoma, permite a los ciudadanos que puedan dotarse de la mejor regulacin que estimen o negocien. Por lo mismo, las decisiones que adopten los agentes contratantes en este contexto, habr de generar cierto tipo de expectativas que llamaremos E1, que como bien puede entenderse, no se generarn en otro contexto de razones normativas. Los agentes en este caso, basados en la razn de grado superior, tienen razones justificadas y legtimas para tener expectativas justificadas y legtimas de que se cumplan los acuerdos convenidos. El sistema jurdico, como un sistema pblico, medir en estos casos las expectativas que estn justificadas sobre la base de las razones disponibles en la realidad contextual de las personas y que se encuentren legitimadas en el propio sistema jurdico. El carcter de sistema es importante, ya que implica que la validacin del calificativo de legtimo, se har tomando en consideracin a la estructura organizada del Derecho. Esto se realiza fundamentalmente mediante los principios base de cada parcela del Derecho, como, por ejemplo, el principio de jerarqua normativa, el de buena fe, etc., y las proyecciones normativo-positivas. Son precisamente las razones o expectativas que tengan el carcter de legtimas y justificadas las que sern protegidas por el sistema jurdico32. En el caso de las razones privadas que se superponen a la
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BARTOLO DE SASSOFERRATO prevena para la procedencia de la prohibicin del venire, la distincin de los casos en que se actuase secundum legem o praeter legem, el acto quedaba protegido por el Derecho, y no poda irse contra l, mientras que el factum contra legem era por naturaleza revocable (citado por L. DEZ-PICAZO, La Doctrina, p. 47). En sentido similar, sobre la juridicidad de las conductas, J. LPEZ MEZA, La Doctrina de los Actos Propios: Esencia y Requisitos de Aplicacin, en Vniversitas, n 119 (2009), pp. 209 a 211. La Corte Suprema, en el caso Len Flores y otros con Sociedad Comercial e Industrial Ruiz Quiroz Ltda. y otros, por mano del juez M. JUICA, sigue igual lnea: Esta regla [venire] no funda la sancin impuesta o su efecto en la ilicitud de la conducta contradictoria -pues de hecho puede no existir ilicitud alguna-, y agrega que: Cabra tambin afirmar que la prohibicin de ir contra el acto propio importa una limitacin de los derechos subjetivos que, en otras situaciones, podran ser ejercidos lcitamente (consid. 9). En el caso de las situaciones en praeter legem o de no prohibidas por la norma legal, la calificacin de proteccin habra de estar asociada a alguna razn justificatoria de la legitimidad. Ello se puede lograr slo con elementos del sistema jurdico, de tipo extra-normativo-legales, con los cuales validar el juicio de legitimacin. Instancias de dicha asociacin, puede verse en la apelacin de los civilistas al principio civil
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razn legal, ello ser por propia autorizacin y amparo de otras razones jurdicas, basadas en el principio de autonoma, en general o particular en una norma legal. En algn sentido, la conexin con esta razn de grado superior, la publicita funcionalmente a la razn privada, siendo invocable en el discurso pblico judicial, tanto por las partes como por el propio juez. Sin embargo, cuando las razones son de orden pblico, la situacin es mucho ms estricta. El sistema jurdico con sus razones externas, las vuelve excluyentes de otras opuestas, esto es, rgidas al cambio por otras razones privadas. Variedades de ejemplos, son muchas. Las normas sobre Derecho del consumidor, de nulidad contractual, las normas de Derecho de Familia en general, las que impongan cargas en desmedro de la personalidad humana, como la esclavitud. Pero no son las nicas. En general, los propios civilistas entienden que las normas de orden pblico, son aquellas cuya ratio radica en el inters general de la sociedad en una determinada materia, como las normas en materia laboral, y limitan la autonoma de la voluntad. Por razn de proteccin de la parte ms dbil, en las relaciones laborales, el sistema jurdico dota de mayor rigidez a sus razones (A. ALESSANDRI, M. SOMARRIVA, A. VODANOVIC, A. LEN HURTADO, V. PESCIO, etc.33). De esta manera, el art. 5 del Cdigo del Trabajo le reconoce lmites a las facultades legales del empleador, en las garantas constitucionales (inciso 1), las que se erigen como normas de orden pblico constitucional34, y adems, expresamente establece que los derechos laborales son irrenunciables mientras subsista el contrato de trabajo (as lo dispone el inciso 2, el que est en concordancia con el art. 12 del Cdigo Civil). Esto es as, porque la experiencia ha mostrado masivos casos de situaciones en que los empleadores, abusando de su fctica mejor posicin econmica, condicionaban el acceso al trabajo, a condiciones indignas o francamente inequitativas en los trminos de la distribucin contractual, tomando como base, lo que el Derecho comn podra estimar una negociacin entre partes en una relativa igualdad de opciones. Entonces, el sistema jurdico deja disponible al conocimiento, en el mbito intersubjetivo de las negociaciones de las relaciones laborales, todo un haz de razones rgidas, que las partes deben tomar en consideracin al momento de contratar. Este giro comunicativo de razones lo ratifica el inciso 3 del art. 5 del Cdigo del Trabajo: Los contratos individuales y colectivos de trabajo podrn ser modificados, por mutuo consentimiento, en aquellas materias en que las partes hayan podido convenir libremente. Es menester precisar que dichas razones se encuentran inicialmente en el contexto, y no-necesariamente son internas de ambas partes, en especial, de la parte
de que en Derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohbe, o en el caso de que la costumbre preater legem otorgue legitimidad a un acto. 33 Vid. A. ALESSANDRI, M. SOMARRIVA, A. VODANOVIC, Curso de Derecho Civil, t. I, v. I., 3 edic., Nascimento, Santiago, 1961, pp. 159 a 163, quienes sealan que son de orden pblico las leyes que se dirigen a proteger a un contratante contra el otro. Por eso es que casi todas las disposiciones relativas al contrato de trabajo son de orden pblico e irrenunciables; as se consigue el objetivo del legislador: defensa del empleado y el obrero frente al empleador del patrn. A. LEN HURTADO, El Objeto en los Actos Jurdicos, 2 edicin, Edit. Jurdica de Chile, Santiago, 1983, pp. 37 a 39: hay formas ms atenuadas de esclavitud que ya reglament el Cdigo del Trabajo, el cual prohiba, por ejemplo, contratos de trabajo por ms de un ao. V. PESCIO, Manual de Derecho Civil, t. I, v. I, Nascimento, Santiago, 1948, pp. 270 y 271, hablando del orden pblico califica aquellas leyes clasificadas como de proteccin de los dbiles, la organizacin o sistema establecido en el Cdigo del Trabajo en favor del asalariado. 34 Vid. sobre orden pblico constitucional, P. CRUZ VILLALN, El Estado de Sitio y la Constitucin, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1980, pp. 21 a 120. A. SQUELLA seala sobre los derechos fundamentales, que ellos constituyen eso que suele llamarse tambin territorio inviolable o esfera de lo indecidible, por utilizar ahora las expresiones de Bobbio y de Luigi Ferrajoli (Introduccin, p. 263).
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empleadora. Porque estas razones de contexto legal deben ser tomadas en consideracin o incorporadas al momento de regular convencionalmente el singular trabajo de que se trate. Y esta posicin nos permite distinguir entre tipos de expectativas. En el mundo jurdico, las expectativas de las personas pueden ser calificadas de dos maneras: personales o intersubjetivas. i) Las expectativas personales se tratan de creencias que se construyen desde el conjunto de consideraciones subjetivas propias del agente en que nos fijemos. ii) Las expectativas intersubjetivas se construyen desde un conjunto de consideraciones en combinacin de las subjetivas del agente con las externas con que interacta el agente y que debe incorporar. Se trata siempre de una expectativa propia del sujeto, pero que difieren en la calificacin que pueda atribursele. De esta manera, podemos decir que la primera es estrictamente subjetiva, porque engloba en su enjuiciamiento una serie de creencias de amplsimo origen, incluyendo en ello creencias no contrastables intersubjetivamente, como la fe. Por su parte, la segunda, si bien es del sujeto tambin, la calificacin es ms bien evaluativa. Se califica si la expectativa del agente puede ser calificada de intersubjetiva, por construirse sobre la base de elementos que son compartibles entre los agentes racionales, en una situacin particular dada. De hecho, la virtud que tiene este tipo de expectativas es, precisamente, que puedan ser construidas sobre la base de razones intersubjetivas, porque se adecuan a las condiciones con que se interacta en comunidad. La construccin de esta expectativa intersubjetiva, a diferencia de la primera, es discriminatoria de ciertos elementos personales del agente y es inclusiva de elementos externos a l. Ello hace que podamos juzgar si la expectativa del agente tiene justificado el calificativo de intersubjetiva, segn si tiene corroboracin con los sucesos del mundo fsico, las consideraciones morales pertinentes como la de las buenas costumbres, y las propiamente jurdicas. Ahora bien, el agente podr optar a que su expectativa intersubjetiva sea calificada como legtima, si es que encuentra corroboracin o adecuacin al marco jurdico, tomado como una globalidad. Las expectativas intersubjetivas, a efectos de su legitimidad, pueden subcalificarse en, a lo menos, en dos clases, para que nos sirva a analizar la sentencia. a) Las que tienen por base actos o conductas y negocios jurdicos particulares, y b) las expectativas que tienen base legal. Precisamente los actos, conductas y negocios en (a), son puestos en un juego pblico, en el cual pueden intervenir terceros, aunque sea uno slo, y son susceptibles de ser enjuiciados de fondo o de mrito en el sistema pblico; lo que se corresponde con la relevancia jurdica. Por su parte, la ley y las normas jurdicogenerales (b) tambin se pueden erigir como razones que estabilicen expectativas de los ciudadanos (como ya haba visto buena parte de la sociologa del Derecho35). De esta manera, podemos analizar un par de alternativas: A) que exista una conducta o acto de acuerdo a la ley: la expectativa intersubjetiva del agente, sea como fuere, se corresponder con ambas, aunque fuese por mera coincidencia. B) que exista una conducta o acto que no est de acuerdo a la ley: las expectativas intersubjetivas pueden ser en relacin con el acto o en relacin con la ley, pues se puede saber que la conducta no est amparada en la ley.
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Vid. por todos W. KRAWIETZ, El Concepto Sociolgico del Derecho, en Doxa, n 5 (1998), trad. E. Garzn, pp. 261 y ss.
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Ahora bien, y en lo pertinente: (1). Si el agente sabe que debe cumplirse con la ley, en relacin con un acto ilegal. Entonces, la expectativa del agente se construye con base en el contexto legal. En tal caso, en la proyeccin del devenir de las circunstancias por parte del agente, toma en consideracin las razones legales que debern marcar el desarrollo de los futuros eventos, y sabe y no espera otra cosa que lo que est de acuerdo a la ley36. Por lo tanto, no puede invocarse otra expectativa que la jurdica, porque el agente no tiene otra expectativa. (2). Si el agente no sabe que debe cumplirse con la ley, o confa en que no se cumpla, en relacin con un acto ilegal. Esta alternativa es doble. -El agente podra simplemente desconocer la legalidad. En este caso, la ignorancia del agente hace que la razn legal no est presente en el contexto decisional de construccin de la creencia. No es una situacin que excluya la intersubjetividad de razones. El agente sabe su posicin pblica en relacin a su acto, slo que le falta parte de la informacin contextual intersubjetiva. -Por otra parte, el agente, al realizar el acto, podra no reconocer el alcance del contexto legal, porque considera que la ley no es una razn suficiente para imponerse a la voluntad particular. En tal evento, su contexto legal, no conlleva la razn de que la ley tenga la propiedad excluyente de otras consideraciones. En tales circunstancias, si bien existen expectativas intersubjetivas, que son contrastables objetivamente, no se puede invocar argumentativamente su expectativa, porque carece de una propiedad necesaria para ser tenida en consideracin: la legitimidad. Por ello es un error de Derecho la aceptacin judicial de tales expectativas no legtimas. Y aun hay un tercer caso intermedio por analizar. Se trata de la situacin en que se incurra en un error de hecho, no obstante la consideracin de ilegalidad o legalidad. En tal evento, dado que la situacin es lgicamente previa a la consideracin de la legalidad de las circunstancias, dado que afecta al supuesto operativo de tipo fctico de la normatividad, proceder revisar de forma prstina el error. Es la situacin que ocurre en el viejo caso ingls Pickard vs Sears37. F.- En el caso sublite, Pacareu con Universidad Mayor, podemos ver ahora cmo se aplica se aplica el problema del contexto en la formacin de las expectativas en el Derecho del Trabajo. En las relaciones laborales, los actores de ellas son los empleadores y los trabajadores, que son nuestros agentes racionales, en un sentido internalista. Bajo tal consideracin, es de esperarse jurdicamente que a la hora de negociar y contratar, aqullos incorporen las razones laborales, construidas y destinadas para ellos especialmente. Por esto, al momento de interpretar o entender lo que ocurre en la relacin laboral, como del caso sublite, pensando exclusivamente en el tem especfico que tratamos (y en el supuesto de que la relacin hubiese sido realmente laboral, y que
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As tambin parece pensarlo, A. BELLO, vid. supra nota 28. Vid. J.K. ANGELL, The Law, p. 500, y cmo la intervencin del dueo de un bien, vendido sin directo consentimiento de dicho propietario, mas con la intervencin de ste, sin su reclamacin y dando la impresin de correcta procedencia de la venta, provoc un error en el comprador, consistente en una falsa representacin de la realidad, respecto de lo cual la corte inglesa impidi al dueo desdecirse de la impresin que marc en el demandado-comprador.
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implica otros elementos del juicio, fuera del acto propio), entonces podran darse dos alternativas: a) O bien, no puede entenderse que la parte empleadora tenga una expectativa intersubjetiva, en orden a que se impongan los trminos del contrato, pues el contexto del Derecho del Trabajo establece que stas materias de sucesivos contratos y actos, quedan reguladas por el orden pblico, como un contrato laboral y por todo el estatuto laboral. Y sta es su materia con la que negocia. Desde el punto de vista formal, podemos decir que la influencia del contexto, cambi la formacin de la expectativa a otra E2, que sera muy diferente de no existir dicho contexto de orden pblico. Si cambiamos de contexto a favor de la autonoma de la voluntad, el resultado de expectativa, segn lo dicho, sera E1: se espera que se cumpla la palabra emanada de la voluntad de las partes. b) O bien, no puede invocarse las expectativas efectivamente generadas, con base en los trminos de la contratacin acordados. Porque por el contexto en que se gener la manifestacin de voluntad, carecen de la suficiencia de carcter que requieren las expectativas para ser amparadas, esto es, de ser legtimas ni justificadas, en nuestro caso con base en el contexto del Derecho del Trabajo38. (En este sentido, mirando desde las expectativas a la buena fe, el sistema jurdico no ampara cualquier conducta leal, as como no podemos sostener que el Derecho tutele la lealtad entre delincuentes). Tanto en una como en otra alternativa, no hay una expectativa que rena las caractersticas como para decir que el agente racional, empleador, debi conducirse de acuerdo con las expectativas amparables jurdicamente. Por ello el enjuiciamiento del mundo jurdico no puede prestarle el amparo a quien no tiene una expectativa legtima y justificada. Si no se tiene una expectativa legtima ni justificada por la cual debi guiarse el agente, entonces no hay una conducta que amparar con base en dicho tipo de expectativas. Por lo que, al faltar dicho amparo, esta situacin se queda fuera del mbito nuclear de la prohibicin de ir en contra de los actos propios: de amparar la expectativa legtima y justificada de un agente. Quien haya adoptado una conducta que no genera la expectativa suficiente, como el trabajador, quien s est amparado legalmente, puede adoptar el cambio de conducta, y los tribunales jurisdiccionales, incluso la Corte Suprema, no slo pueden sino que deben admitir el cambio de conducta.
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En el Derecho comn, si bien no puede invocarse la prohibicin de ir en contra de su propio acto, si sera procedente la excepcin especial de dolo, no en un sentido amplio, sino subjetivo de engao o maquinacin fraudulenta (sobre acto propio y excepcin de dolo, vid. L. DEZ-PICAZO, La Doctrina, pp. 165 a 170). As, por ejemplo, el art. 1685 CC dispone que: Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin embargo, la propia causal est calificada de manera excluyente, pues la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad (V. PESCIO explica la interconexin pragmtica de la contraexcepin, en cuanto que con ello se evita el subterfugio de hacer declarar al menor en el contrato que es mayor o capaz, a efectos de privarle de la habilidad para accionar; Manual de Derecho Civil, t. II, Edit. Jurdica, Santiago, 1958, p. 230). No obstante, debe recordarse que el Derecho del Trabajo forma, tpicamente, un sistema diferente como paradigma de la descodificacin, en nuestro caso, justamente por la desigualdad de base en la negociacin de determinacin del negocio, as como en la mantencin de la relacin jurdica del trabajo (vid. A. GUZMN BRITO, Codificacin, Descodificacin y Recodificacin en el Derecho Civil Chileno, en RDJ, t. 90, n 2 (1993), p. 52).
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Comparemos este caso de Derecho del Trabajo con otro paralelo donde intervenga el orden pblico, para analizar lo incorrecto y peligroso del fallo. Tengamos un caso donde existan dos partes civiles, Carlos Queiroz y Caroline Taack (igual que en materia laboral el empleador y el trabajador), que celebran un contrato civil, en smil al contrato de trabajo de que habla la Corte. Establecen clusulas violatorias del orden pblico, de la misma manera que la que considera el redactor del fallo, pero que en este caso la violacin al orden pblico es la compraventa de rgano, el corazn de la segunda, dentro del plazo de 60 das, sin importar si est viva o no en el momento de cumplirse el plazo, con clusula expresa de ejecucin in natura. Por contraprestacin, Caroline Taack va a recibir una retribucin de 1000 euros. Luego, se renegocia y se modifica el contrato amplindose del corazn tambin al tero, y se aumenta a 2000 euros. Despus, frente a ciertas dudas de la contratante, y para hacer ms expedito la operacin negocial, Carlos Queiroz aumenta la contraprestacin a 3500 euros depositndosela en la cuenta corriente de la vendedora. Nuevamente surgen las dudas, y as sucesivamente hasta llegar hasta 10.000 euros que ella percibe finalmente antes de los 60 das. Finalmente, Caroline Taack se arrepiente y echa pie atrs, no obstante haber firmado el contrato, renegociado y haber percibido los 10.000 euros. Carlos Queiroz reclama su derecho subjetivo al corazn y el tero, y que se cumpla el contrato. Caroline Taack alega que ese contrato est fuera de las normas de orden pblico. Y la causa cae -hipotticamente- en la cuarta sala de la Corte Suprema, que debe resolver el caso. El razonamiento de la sentencia en comento es el siguiente: reconoce por la actora haber trabajado para la Universidad Mayor cerca de seis aos mediante la modalidad de prestacin de servicios a honorarios, lo que importa la aceptacin por parte de sta de la situacin descritas en forma reiterada y mantenida en el tiempo. Para nuestro caso puede parafrasearse as: Se reconoce por la demandada haber contratado con don Carlos Queiroz y haber renegociado cerca de X veces, en la modalidad de obligacin de dar, lo que importa la aceptacin por parte de sta de la situacin descritas en forma reiterada y mantenida en el tiempo. La estructura del razonamiento de los sentenciadores del caso, claramente ha de notar que hay contradiccin de conductas en la demandada: por un lado negoci y dio su palabra de que entregara sus rganos, todo dentro de los plazos sucesivamente acordados (tal cual como reconoci el sentenciador en su sentencia), y, por otro, el rechazo y desconocimiento del contrato por parte de Caroline Taack. Ms aun, dado que al juez sentenciador le importa ms la reiteracin de conductas, tiene en este caso muchas renegociaciones a su favor, que le reforzaran la idea de una conducta reiterada y mantenida en el tiempo. Es ms, este cambio de conducta de la contratante, al ser el nico criterio que contiene en su sentencia, sera encasillable dentro de las conductas desleales entre contratantes, por lo que entrara en la afectacin del principio de la buena fe objetiva, que es aplicable en todas las especies, como seala el propio fallo. Lo problemtico para nosotros, es que dado que la sentencia de la Corte prescindi de la nocin de orden pblico, en este mismo tipo de casos, no tiene recurso argumentativo (sin caer en contradiccin) para detener la consecuencia de que la defensa de Caroline Taack debe ser desestimada, y debe drsele lugar al actor Carlos
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Queiroz y debe procederse a intervenrsela quirrgicamente, para la extraccin de los rganos. De lo contrario, esto es, si amparsemos la conducta contradictoria de la demandada, estaramos rompiendo la expectativa del agente Carlos Queiroz, que cumpli lealmente el contrato y espera que se cumpla con la palabra de doa Caroline Taack y recibir los rganos que pact (para los fines que estime conveniente). Es obvio que de trasfondo de la sentencia de la Corte Suprema, en el caso laboral, est el alzaprima de la autonoma de la voluntad, que como vimos determinaba una cierta expectativa E1, de cumplimiento de lo pactado, y rechazaba la expectativa E2. Por lo mismo, dada la supravaloracin de la autonoma de la voluntad de la sentencia por sobre el orden pblico, slo cabe tener jurdicamente, en el caso de la compra de rganos, por legtima y justificada la expectativa de recibir los rganos de parte del actor en la forma acordada y reafirmada por las diversas conductas, y decretar el cumplimiento forzado de lo pactado, obligndole a doa Caroline Taack respetar su palabra dada. Si seguimos la lnea argumentativa pro-civilista de la sentencia, podemos observar que los sentenciadores, en su afn protectivo de la parte que les parece estar moralmente en lo correcto, olvidan que el Derecho comn apoya la conclusin de la proteccin de las expectativas nicamente legtimas y de rechazar las ilegtimas en principio. Por ejemplo, quien firma un contrato con un objeto o causa ilcita, no puede esperar, legtimamente, el cumplimiento del contrato sin mayor consideracin, por el mero hecho de su observancia reiterada por las partes, como en nuestro caso (o en el de la contrata de un sicario). Ni tampoco, inclusive, puede esperar, en iguales trminos, la devolucin de lo entregado en cumplimiento del contrato, como si se tratase de una situacin y de una expectativa regular. As lo corrobora expresamente el art 1468 CC. Por otra parte, la misma lnea sigue el art. 12 CC, respecto de quien realiza el acto de renunciar a un derecho declarado irrenunciable legalmente, para efectos de habilitar el volver sobre sus pasos (dicha norma es la primera del Cdigo que consagra en sus bases el principio de limitacin de la voluntad, por el orden pblico39); como el que renuncia a la nulidad del contrato por clusulas contractuales o actos similares, como lo corrobora tambin el art. 1469 CC. Todas ellas, cuestiones incomprensibles para la lgica de la sentencia, la que de manera coherente, fallara este tipo causas contra legem, dada la base con que razona. Todos estos casos extremos muestran lo peligroso del fallo comentado, cuando el sentenciador no incorpora todas las razones jurdicas que son pertinentes al caso, y le parece razonable hacer una justicia con fragmentos de instituciones y figuras jurdicas, excluyendo otras. Como seala G. RYLE, los enunciados tienen ciertos poderes lgicos que son potenciales, estn all y enlazan a otros enunciados, aunque nosotros no nos demos cuenta, y nos dejan expuestos a la refutacin por reductio ad absurdum40. Precisamente, la falta de controles de la teora y justificacin presentada por la sentencia de la cuarta sala de la Corte Suprema tiene ese problema de falta de controles, por un deficiente uso de los recursos terico jurdicos, que permite no slo la reproduccin de este razonamiento a casos tan evidentemente absurdos como el expuesto, sino que tambin a otros ms graves, como si una persona contratase a un sicario41.
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Recordemos que el art. 12 del Cdigo Civil dispone: Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia. 40 G. RYLE, Argumentos Filosficos, en El Positivismo Lgico, (Ayer comp.), FCE, trads. Aldama, Frisch, Molina, Torner y Ruiz Harrel, Mxico DF., 1986, pp. 335 y ss. 41 Es menester advertir, que no obstante centrarnos en el tema de las expectativas y la importancia de las mismas, ello no debe implicar al lector la conclusin de que es una condicin suficiente para hacer procedente la prohibicin de los actos propios. Existen una serie de requisitos que deben ser evaluados
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Este defecto en la comprensin del contexto de orden pblico para la formacin de las expectativas y su cualificacin judicial, se proyecta en otra consecuencia que constituye otro aspecto ms del discurso de la sentencia que es necesario revisar, como una proyeccin de la cuestin, y que corrobora el problema del mal anlisis y comprensin del acto propio. 3.2.5. LA ESTRATEGIA DEL APILAMIENTO ARGUMENTATIVO La presencia del factor orden pblico sobre las expectativas en la prohibicin de ir en contra de los actos propios, produce una cierta restriccin disposicional en la concatenacin estructural del discurso jurdico, y, en particular, del caso analizado. La sentencia fija la estrategia de, literalmente, apilar argumentos como manera de fundar un fallo de que la relacin que juzga es civil y no laboral, y dentro de los que apila es la figura del venire contra factum proprium non valet y la conducta de extender las boletas de honorarios por parte de la profesora, junto a los presupuestos propios de cualquier actividad docente, etc. Ello est implicado por un taln de Aquiles de cierta parte de la judicatura de asumir una pragmtica de la retrica jurdica, en orden a que lo importante para validar una posicin estriba en las consecuencias o resultados persuasivos del despliegue del discurso, donde el orden de los argumentos no importa, en tanto en cuanto no afecte dicho resultado consecuencial. Sin embargo, las discusiones o posiciones en temas sistemticos, s implican algunas disposiciones u orden de jerarqua lgica en la estructura del discurso. Desde el punto de vista formal, podemos observar que los discursos ms complejos vienen construidos por largas cadenas de argumentos, en donde una conclusin resultante se constituye en una premisa para otro y as sucesivamente; lo que le dara el carcter sistemtico y coherente al discurso (como nos pide la Codificacin). Lo complicado es que el apilar recursos sirve ms bien para un relleno de terreno discursivo, que no para una construccin bien delineada, y que precisamente es esto ltimo lo que la sentencia pretende demostrar. El apilamiento de la figura del acto propio se produce al usarla para dirimir un problema lgicamente previo en la estructura del debate: si el contrato deba calificarse de laboral o civil. Esto no implica que la figura no pudiese ser usada en el caso particular, como, por ejemplo, si el contrato se calificase de civil. Segn se mostr, la intervencin del orden pblico es un factor de construccin clave del Derecho del Trabajo y, a su vez, limitativo de la figura de prohibicin del acto propio, lo que le da una primaca lgico constructiva, por sobre la autonoma de la voluntad y la teora del acto propio. Por lo expuesto, es que se requiere resolver argumentativamente, primero, la calificacin del contrato en la sentencia, y no utilizar la figura como elemento decisivo, cuando ella est o puede estar justamente bloqueada. Y an cuando una vez estuviere decidida la caracterizacin laboral de la relacin, y pudiese aplicarse la prohibicin, de todas formas, ello no podra ocurrir en la fase de la calificacin jurdica para este tipo de casos. 4. COMENTARIOS FINALES
para la procedencia de nuestra figura. En el mismo sentido, pueden observarse los casos que el Cdigo califica de omisiones de actos de mera facultad y los actos de mera tolerancia de que no resulta gravamen (art. 2499 CC). Vid. tambin supra nota 10, donde pueden verse todos los ejemplos referidos por L. DEZ-PICAZO, en La Doctrina, pp. 128 y 129.
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Desde el punto de vista jurdico, el error que tiene el razonamiento judicial radica, precisamente, en la invocacin de la figura de prohibicin de contrariar el acto propio. Porque los jueces no entraron a analizar la figura del acto propio, desconocieron sus alcances, consecuencias, supuestos operativos y fundamentos. En torno a nuestro tema contextual, la consideracin de razones que se hizo, o bien, tom en cuenta slo si exista una expectativa personal, o bien, tom la intersubjetiva sin considerar la situacin legal en que se poda construir. Y el contexto de la expectativa intersubjetiva no es de menor importancia, como se vio, ya que tambin puede considerarse que tiene un alcance constitutivo de la prctica legal de celebrar contratos o, aparte de ello, de vincularse jurdicamente entre las personas, como en la figura del venire, donde el Derecho establece una relacin excepcionalmente especialsima entre personas en principio no relacionadas jurdicamente de forma directa y especficamente a los problemas que se ventilan. El marco regulatorio general precisamente lo dan normas que son de carcter legal, de amplio espectro, que se configuran en el contexto de cualquier acto singular con relevancia jurdica que se realice. As como tambin ocurre en el caso en comentario. Por todo esto es que la conformacin de los contextos en materia jurdica, y de formacin de los actos, toma radical importancia, en particular, siendo determinantes en lo que pueden esperar terceros respecto de la actividad de otros, y constituye una necesaria limitacin que debe ser tomada en cuenta en el razonamiento judicial para la procedencia de la prohibicin de venir en contra de los propios actos. BIBLIOGRAFA
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LA PROHIBICIÓN DE IR CONTRA LOS PROPIOS ACTOS Y EL CONTEXTO DEL ORDEN PÚBLICO. (Una Aproximación Con El Derecho Del Trabajo en El Caso Pacareu Conuniversidad Mayor ') - Gandulfo

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Keywords: own act, estoppel, internal and external reasons, expectation.

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