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Elusión, Economía de opción, Evasión, Negocios simulados y Planeamiento Tributario - Rubén Saaved

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Elusión, Economía de Opción, Evasión, Negocios Simulados y Planeamiento Tributario

Mgrt. Rubén Saavedra Rodríguez alfredoruben@esaavedra.com 979740916

1

CUESTIONES PREVIAS

2

EVASIÓN, ELUSIÓN Y ECONOMÍA DE OPCIÓN
MECANISMOS MECANISMOS

Economía de opción

Elusión

Evasión

Escoger Escogerel el sistema sistemacon con más másbeneficio beneficio

Utilizar Utilizar deficiencia deficienciade de la lanorma normapara para reducir reducirimpuesto impuesto Irregulares Irregulares

Transgredir Transgredir la lanorma norma

Legales Legales

Ilegales Ilegales

3

ELUSIÓN

4

ELUSIÓN CARACTERIZACIÓN DE LA ELUSIÓN FISCAL 5 .

no a través de fraude a la ley.ELUSIÓN El fundamento de su licitud es que ella tiende a impedir el nacimiento del hecho gravado. 6 . por medios lícitos. simulación u otros por el estilo. abuso del derecho.

por falta de previsión o medición sobre sus efectos. 7 . Inadecuado cálculo de su incorporación al Sistema Tributario.ELUSIÓN Existencia de vacíos normativos Resquicios o subterfugios en las normas tributarias. sea por deficiencia al momento de su redacción. no previstos por el legislador.

8 .ELUSIÓN XXIV JORNADAS LATINOAMERICANAS DE DERECHO TRIBUTARIO .ILATD Tema: La elusión fiscal y los medios para evitarla La elusión constituye un comportamiento lícito y por tanto no es sancionable. Sólo corresponde a la ley establecer los medios para evitarla y regular los supuestos en que procede recalificar el hecho para garantizar la justicia en la distribución de las cargas publicas.

9 .

ELUSIÓN CASO 1 Una empresa en con la finalidad de reducir el pago del Impuesto Temporal a los Activos Netos realiza las siguientes acciones antes del 31 de diciembre: De tener un importe significativo en caja y bancos. En la medida de lo posible deberían postergarse algunas compras no urgentes y evitar cargar a “existencias por recibir” por que eso también aumenta la base del impuesto. Dar de baja a los activos por obsolescencia. lo más conveniente sería ir pagando las obligaciones con terceros y no diferirlas al siguiente ejercicio. 10 . En el rubro existencias. depurar aquello que deba ser destruido como los desmedros.

no podrá imputar contra la renta de tercera categoría que se genere con posterioridad a la reorganización.ELUSIÓN CASO 2 Una empresa celebra un contrato importante y prevé que no tendrá mucho costo que deducir para efectos de determinar el impuesto a la renta. 11 . antes de la reorganización. El art. para lo cual previamente incrementa en el valor de sus activos. En caso que el adquirente tuviera pérdidas tributarias. 106° Ley de Renta precisa: En la reorganización de sociedades o empresas. y sin tomar en cuenta la revaluación voluntaria. por tal motivo realiza una fusión por absorción con una empresa que tiene pérdidas tributarias por compensar. el adquirente no podrá imputar las pérdidas tributarias del transferente. un monto superior al 100% de su activo fijo.

ELUSIÓN CASO 3 Una empresa dedicada a la fabricación y comercialización de tres clases de bienes (A. Aprovechar las ventajas de la reorganización. La decisión obedece a lo siguiente: Evitar el pago de participación en utilidades a los trabajadores. B. 12 . Acogerse a la Ley de MYPES. toma la decisión de dividir (escindirse) en tres personas jurídicas distintas las cuales se encargaran de fabricar y comercializar cada uno de los bienes materia de su actividad. C).

13 . Contratando bajo dicha modalidad se evita el pago el IGV: La venta de animales vivos se encuentra exonerada La prestación de un servicio gratuito no resulta sujeto al IGV – no hay contraprestación o accesoriedad.ELUSIÓN CASO 4 La empresa A celebra contrato con B para la venta de animales vivos y como parte del contrato se obliga a brindar el servicio gratuito de sacrificio de los animales.

. situaciones y relaciones económicas que efectivamente realicen.” 14 . la SUNAT tomará en cuenta los actos.. persigan o establezcan los deudores tributarios.ELUSIÓN Interpretación económica de los hechos. Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible. En la legislación peruana: La norma VIII del TUO del Código Tributario. señala: “Al aplicar las normas tributarias podrá usarse todos los métodos de interpretación admitidos por el Derecho.

15 .ELUSIÓN RTF Nº 622-2-2000 “Que a nivel doctrinario igualmente se reconoce la posibilidad de emplear el criterio económico. el que sin embargo. debe ser asumido con cautela a fin de preservar el principio de legalidad y seguridad jurídica.” Comentario: Se desconoce el contrato debido a que la finalidad siempre fue la transferencia de animales beneficiados. máxime si se toma en cuenta que la intención del adquiriente siempre fue entregar animales beneficiados a su personal.

y los años siguientes el beneficiario sería el recurrente. La SUNAT en aplicación de la Norma VIII imputa los ingresos de los dos primero años a la recurrente.ELUSIÓN RTF Nº 9204-4-2004 Una persona natural celebra contrato de usufructo de un bien inmueble de su propiedad a una empresa de combustibles por un periodo de 15 años. 16 . Por tanto los dos primeros años quien declara y determina la renta es la persona natural y a partir del tercer año la recurrente. posteriormente la persona natural transfiere sin restricción alguna el inmueble al recurrente y adicionalmente celebran un contrato a través del cual la persona natural percibiría los ingresos por usufructo por dos años.

17 . por lo que el hecho que en la misma fecha haya suscrito un contrato de cesión del derecho de cobro del usufructo en mención en nada enerva aquel”.ELUSIÓN RTF Nº 9204-4-2004 “Que de los contratos antes citados se aprecia que la recurrente adquirió la propiedad del bien en cuestión sin ninguna restricción.

ELUSIÓN 18 .

19 . factura por separado la venta de pescado y un concepto denominado desgaste y mantenimiento de las redes y aparejos navales al cual lo gravaba con IGV y siendo que tenía crédito fiscal por la adquisición de estos bienes nunca pagaba IGV. La SUNAT en aplicación de la Norma VIII desconoce el crédito fiscal del recurrente en la medida que estos bienes son parte del activo fijo y su desgaste debe incluirse en el costo del producto vendido como exonerado.ELUSIÓN RTF Nº 599-4-2000 Una empresa dedicada a la extracción y venta de pescado. con la finalidad de transferirle crédito fiscal a su cliente.

ELUSIÓN 20 .

EVASIÓN FISCAL 21 .

EVASIÓN FISCAL 22 .

saldos a favor. son modalidades de defraudación tributaria: entre otros consignar pasivos total o parcialmente falsos. valiéndose de cualquier artificio. ardid u otra forma fraudulenta. Por lo tanto. compensaciones devoluciones. deja de pagar en todo o en parte los tributos que establecen las leyes. para anular o reducir el monto a pagar. astucia. inafectaciones. así como simular estados de insolvencia patrimonial que imposibiliten el cobro de tributos. Ley Penal Tributaria. así como la obtención de exoneraciones. reintegros. beneficios o incentivos tributarios simulando la existencia de hechos que permitan gozar de los mismos. incurre en delito de defraudación tributaria el que. 23 .EVASIÓN FISCAL Decreto Legislativo Nro. engaño. 813. en provecho propio o de un tercero.

EVASIÓN FISCAL 24 .

ECONOMÍA DE OPCIÓN 25 .

Otro caso similar es el de aquellas empresas que al constituirse cumplen los requisito para acogerse a los beneficios de la Ley de MYPES. el Régimen Especial o el Régimen Único Simplificado. dentro de varias alternativas posibles. en tanto observe los requisitos legales establecidos.ECONOMÍA DE OPCIÓN Son aquellos mecanismos en que en realidad el contribuyente decide. 26 . Un ejemplo de ello es el caso de las empresas que deciden libremente acogerse al Régimen General. sin que ello signifique transgredir la normatividad tributaria. qué tratamiento impositivo resultará para él menos oneroso.

27 .

ECONOMÍA DE OPCIÓN CASO 1 Una empresa necesita liquidez para capital de trabajo y tiene las siguientes alternativas de financiamiento: •Préstamo de accionistas o empresas vinculadas •Aumento de capital Si tenemos en cuenta el impacto fiscal lo más conveniente es realizar un préstamo: La empresa puede deducir como gasto los intereses devengados. 28 . hay que tener en cuenta el caso las restricciones por subcapitalización y la figura del negocio simulado. Se evita el pago de dividendos Sin embargo.

360.2008 Ratio A/C Patrimonio Neto x 3 (88.000 (B) S/.6 3.750.000 Gastos Financieros Deducibles (*) S/.988 Gastos Financieros Reparables (11.33%) Exceso (11.33% de B) 60. S/. 299.012 (*) Estos gastos serán deducibles en el importe que excedan de los ingresos financieros exonerados 29 .67%) S/.000 750.500. 4. S/.ECONOMÍA DE OPCIÓN CASO 2 Préstamo de la Matriz Interés pactado 8% Patrimonio Neto al 31. 1. (88.000 (A) S/.250.12.67% de B) S/.000 (C) 3.

y Sra.092 Alícuota del Impuesto: 27 UIT + 27 UIT 54 UIT + 54 UIT 15% 21% 30% Ingresos anuales por alquiler : Deducción fija: 20% Base Imponible: 200. Pérez 80.770 14. Pérez 80.200 x 21% Total 13.000 91.322 28.ECONOMÍA DE OPCIÓN CASO 2 Sociedad Conyugal Sr.000 15% 12.000 Sr.000 Sra.000 160.000 15% 12.000 NOTA: Aplicable hasta el 2008 .800 x 15% 68. Pérez 160.000 Total 24.

los contribuyentes modifican su domicilio legal a los efectos de encontrarse comprendidos en una Zona Geográfica que goza de beneficios tributarios. .ECONOMÍA DE OPCIÓN CASO 3 Al eliminarse los beneficios tributarios en San Martín.

97. y RTF Nro.02. pues siendo el objeto de las normas de promoción coadyuvar al desarrollo y realización de actividades económicas en la Región materia de dichos beneficios. no resulta válido excluir a aquellas empresas que habiéndose constituido fuera de ésta.02. 0569-5-97 del 14. se trasladen e inscriban la variación de su domicilio social en el Registro Mercantil de la Región (RTF Nro. .ECONOMÍA DE OPCIÓN CASO 3 El Tribunal Fiscal no ha considerado Fraude a la Ley Tributaria el hecho que los contribuyentes modifiquen su domicilio legal a los efectos de encontrarse comprendidos en una Zona Geográfica que goza de beneficios tributarios.97). 0485-5-97 del 12.

63 LIR y 36 Rgto.1 Contratos de obra no mayores a 1 ejercicio gravable: Aplicación de regla general siempre que la obra se inicie y culmine en un solo ejercicio gravable ( del 1/01 al 31/12).2 Contratos de obra mayores a 1 ejercicio gravable: a opción a) Método de lo percibido b) Método de lo devengado c) Método del diferimiento de ingresos 33 . 2. 2.ECONOMÍA DE OPCIÓN CASO 4 RECONOCIMIENTO DE INGRESOS EN EMPRESAS CONSTRUCTORAS Art.

NEGOCIOS SIMULADOS 34 .

35 . consideren que corresponde a un contenido (que. incluida la Administración Tributaria. no tendrá eficacia). esta es la verdadera voluntad de los simuladores. Se privilegia la forma y se pretende que los terceros.NEGOCIOS SIMULADOS La simulación va aparejada del engaño. como se ha dicho.

NEGOCIOS SIMULADOS CASO PRIMERA VENTA DE INMUEBLE Venta sujeta a IGV Constructora Empresa pantalla Venta directa sujeta a IGV 19% de valor del inmueble Venta indirecta NO sujeta a IGV .

37 . realizado con el único y exclusivo propósito de no asumir el pago de los tributos laborales y el reconocimiento de los derechos del trabajador.NEGOCIOS SIMULADOS Sería el caso de la celebración de un contrato de Locación de Servicios cuando en realidad existe vínculo laboral.

38 .NEGOCIOS SIMULADOS Back-to-back Esta estrategia. En lo que se refiere a la empresa. Los préstamos son a términos parecidos pero la tasa del interés que paga la subsidiaria es más alta que la que recibe la matriz. consiste en obtener un préstamo de un banco (normalmente de un tercer país) a favor de una subsidiaria y. la casa matriz le ha otorgado un préstamo al mismo banco. a la vez. la ganancia radica en que mediante esta triangulación los intereses que recibe están sujetos a un impuesto menor que el que le correspondería de otorgar el préstamo directamente a la subsidiaria. En la diferencia está la ganancia del banco quien financia el crédito con el dinero de la casa matriz.

NEGOCIOS SIMULADOS Es la ausencia de conducta negocial. El sujeto en complicidad con otro u otros actúa "como si" hubiera celebrado un acto jurídico. cuando en realidad éste es ineficaz. 39 .

cuando éste no ha tenido lugar en la realidad. reduciendo de esta forma la base imponible u obteniendo créditos o saldos a favor. 40 . o cuando se haga uso de contratos cuyas obligaciones en realidad no se han ejecutado (ni se ejecutarán jamás) para dar la idea de realización de actos jurídicos.NEGOCIOS SIMULADOS Es el caso en que se celebra un contrato de compraventa para tener un Crédito Tributario.

c) El objeto materia de venta es inexistente o distinto.NEGOCIOS SIMULADOS OPERACIONES NO REALES Las RTF 1759-5-2003 y 4773-4-2006. interpretan el artículo 42 de la ley del IGV y establece que existe operación no real en los siguientes casos: a) Una de las partes (vendedor o comprador) no existe o no participó en la operación. . b) Ambas partes (vendedor y comprador) no participaron en la operación. d) La combinación de a) y c) o b) y c).

actuando los medios probatorios pertinentes y sucedáneos. siempre que sean permitidos por el ordenamiento tributario. valorándose en forma conjunta y con apreciación razonada. no basta con acreditar que se cuenta con comprobantes de pago que respalden las operaciones realizadas. ni con el registro contable de las mismas. estas operaciones se han realizado.NEGOCIOS SIMULADOS OPERACIONES NO REALES RTF 5732-1-2005 Para deducir gastos. en efecto. la Administración debe investigar todas las circunstancias del caso. Para observar la fehaciencia de las operaciones. . sino que se debe demostrar que.

valorándolos en forma conjunta y con apreciación razonada”. actuando para tal efecto los medios probatorios pertinentes y sucedáneos. debe contar con las pruebas suficientes que así lo demuestren. .NEGOCIOS SIMULADOS OPERACIONES NO REALES RTF 5473-4-2003 “Si bien la Administración Tributaria puede observar la fehaciencia de las operaciones. para lo cual deberá investigar todas las circunstancias del caso. siempre que sean permitidos por el ordenamiento tributario.

como por ejemplo.NEGOCIOS SIMULADOS No debe confundirse la simulación absoluta con la alteración de determinados elementos de negocios jurídicos ciertos. el precio. A diferencia del acto simulado. la alteración de ciertos elementos en un contrato no lo invalida. o la fecha. que es nulo. el hecho que la operación se haya subvaluado o sobrevalorado o que se haya realizado en fecha distinta a la indicada en el documento no significa que no haya tenido lugar ni que carezca de consecuencias jurídicas . En efecto. 44 . sino que posibilita la intervención de la Administración Tributaria a los efectos de subsanar (corregir) las omisiones incurridas.

aporte de bienes y demás transferencias de propiedad a cualquier título. la SUNAT procederá a ajustarlo. Si el valor asignado difiere al de mercado. Nota: Aplicable a Renta e IGV . sea por sobrevaluación o subvaluación. el valor asignado a los bienes para efectos del Impuesto será el de mercado.NEGOCIOS SIMULADOS Artículo 32° de la LIR En los casos de ventas. tanto para el adquirente como para el transferente.

NEGOCIOS SIMULADOS .

PLANEAMIENTO TRIBUTARIO 47 .

Se asimila a la economía de opción. no impacte en forma tal que torne inviable sus operaciones. si bien es inevitable. sin embargo implica el análisis de cada una de nuestras decisiones. 48 . Busca lograr una reducción o diferimiento de la carga tributaria a fin de obtener una ventaja financiera o un ahorro fiscal.PLANEAMIENTO TRIBUTARIO Busca ahorros tributarios permitidos por la legislación tributaria. desde el inicio del negocio hasta su eventual liquidación. estructurando los negocios de tal forma que el elemento impositivo.

49 .

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