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Derecho Notarial Nicaragen se An b a l A r t u r o R u i z A r m i j o

Anbal Arturo Ruiz Armijo

DERECHO NOTARIAL NICARAGENSE

Derecho Notarial Nicaragen se An b a l A r t u r o R u i z A r m i j o

Derecho Notarial Nicaragen se An b a l A r t u r o R u i z A r m i j o

X Xxx Xxx Ruiz Armijo, Anbal Arturo Derecho Notarial Nicaragense 1 ed., Managua. Edit. ---, 200---. --- pgs.

ISBN: xxxxx-xx-xx-x 1. Derecho notarial

Cuidado de la Edicin Xxxxxxxxxxxx Diseo de Portada XXXXXXXXXXX Diseo y Diagramacin XXXXXXXXXXXX Revisin de Texto Anbal Arturo Ruiz Armijo Todos los derechos reservados conforme la Ley Anbal Arturo Ruiz Armijo, 200--Impreso por xxxxxxxxxxx

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Co n la f e p b li ca o cu r re al go a nlo go a lo s q u e

su ced e co n la s arm as d e u n so ld ad o . E l p u e b lo l as e nt re ga a u n h o m br e , ba jo la so la f e d e s u p a lab ra y s i n m s g ara n t a q u e su v i rt u d . E l o rd en ju r d i co h ac e u n d ep s i to nec esa ri o d e u na y d e o t ra s. H as ta en su s en ti d o co m n d e as egu ra r la p az , l a i ma gi naci n a so ci a u na y o t ra ma ne ra d e d e fe nd e rse. . . Si a l no ta ri ad o s e le q u i ta ra e se su ti l el eme nto mo ra l , nti ma p ero p ro fu nd am en te ad sc ri to a s u s e rv i ci o , q u ed a r a r ed u c i d o a u na fu nci n cu a lq u i e ra . Pe ro co mo i n sti tu c i n , h a br a p e rd i d o su s en ti d o p ro p i o . La
i n s t r u m e n t o r u m i n c o r r u p t a fi d e d el te xto cl si co , no

e s si no la i nco rr u p ta fe d e q u i e n la o to rg a e n la p le na r esp o nsa bi l i d ad mo ra l d e su mi si n


E d u a r d o J . Co u t u r e
Estudio Acerca de la Prueba Instrumental, en ESTUDIOS, ENSAYOS Y LECCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL, Editorial Jurdica Universitaria S.A., Mxico, pg.287.

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Unidad I
Introduccin al Notariado

Sumario:

1 . Co n c e p t o y c a r c t e r d e n o t ar i o p b l i c o 2 . Di f e r e n c i a e n t r e ab o g a c a y n o t ar i ad o 3. Ventajas de la intervencin f o r m al i z ac i n d e ac t o s y c o n t r at o s del n o t ar i o en la

4 . De f i n i c i n y c o n t e n i d o d e l De r e c h o N o t ar i al 5 . Pr i n c i p i o s f u n d a m e n t al e s d e l De r e c h o N o t a r i al l at i n o 6 . L a f e p b l i c a n o t ar i al 7 . L a t i c a n o t ar i a l

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1.- Concepto y carcter del notario pblico Es el Derecho Notarial una de las disciplinas jurdicas de mayor importancia terica y prctica de todas las que conforman el ancho mundo del Derecho, y el notario pblico el profesional del Derecho ms solicitado. El notario pblico (escribano o cartulario, como se le denomina en algunos pases) es un profesional del Derecho investido por la ley para dar fe de los negocios jurdicos (de contenido patrimonial o no patrimonial) que se celebran ante l, y que al mismo tiempo tiene la tarea tcnico-jurdica de adaptar la voluntad de las partes a las normas jurdicas valederas, dndole solidez formal, fecha cierta y autenticidad a los actos que autoriza. El notario pblico, a pesar de ser un particular que ejerce libremente su profesin, est investido de facultades de fedatario o depositario de la fe pblica, y representa al Estado en tal efecto, y es por eso que se sostiene que cumple una importante funcin pblica.
... el notario principalmente no es un simple hacedor de escrituras, sino un alto funcionario perteneciente a la institucin del Notariado, en quien las leyes depositan la fe pblica, para garanta, seguridad y perpetua constancia de los contratos y dems actos para los que estn autorizados por la ley, que este Tribunal se ve en el caso de hacer uso de las prescripciones legales que rigen esta materia, de aplicar la sancin correspondiente al indiciado, mediante las facultades especficas de perseguir, an de oficio, el cumplimiento de los cnones legales que mantengan la limpieza de tal institucin, no slo de los mismos cartularios, sino tambin del pblico en general, que creyente en la fe pblica que proclama la ley, tiene el notario, se entrega a l con toda la confianza que su profesin debe inspirar, y lo cual, en resumen, constituye la estabilidad y el equilibrio tan necesarios para la seguridad y validez en la vida social y econmica del pas....1

Este doble carcter de profesional liberal y funcionario pblico da lugar a la doctrina a considerar la funcin notarial como de naturaleza jurdica mixta (privada y pblica), aunque

Sentencia de las 10:30 a.m. de 5 de febrero de 1990, B.J. pg. 17, Cons. III.
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no falten autores que le niegan al notario el carcter de funcionario pblico. 2.- Diferencia entre abogaca y notariado La Abogaca2 es una profesin liberal, que para su ejercicio requiere estar autorizado por la Corte Suprema de Justicia, luego de un proceso de investigacin de la conducta del aspirante. El ttulo de Licenciado en Ciencias Jurdicas que otorgan las universidades, no habilita a nadie, de manera automtica, para ejercerla. Quien es slo licenciado en Derecho puede trabajar en diversas tareas relacionadas con lo jurdico: asesorando a personas naturales o ideales; dando opinin sobre proyectos de leyes; ejerciendo la docencia en universidades; dando consultoras tcnicas a organismos pblicos y privados, etc. Pero no puede representar a los clientes en los tribunales y otras dependencias gubernamentales (es decir, ejercer procuracin), pues esto slo puede hacerlo quien est autorizado (incorporado, se dice en nuestro medio) como abogado3 por el rgano estatal competente, que en el sistema n i c a r a g e n s e e s l a C o r t e S u p r e m a d e J u s t i c i a 4. Tambin para ser juez o magistrado en cualquiera de sus niveles, es preciso ser abogado, aunque claro sin poder ejercer la profesin. El ejercicio de la abogaca tiene una caracterizacin ms centrada en el inters privado del cliente que lo contrata, es decir, tiene el deber legal de ser parcial a favor de su cliente, dentro de los lmites de la tica profesional y la licitud. El abogado tiene que disear y ejecutar una estrategia de defensa de los intereses peculiares de sus clientes (en el campo civil, penal, mercantil o laboral) que incluye valenta,
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Abogaca: Profesin de abogado. Oficio del abogado (Diccionario Enciclopdico Quillet, Tomo I, pg. 16).
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Abogado: (del latn advocatus): Profesional dedicado a defender en juicio los derechos de los litigantes, y tambin a aconsejar sobre las cuestiones jurdicas que se le consultan (Diccionario Enciclopdico Quillet, Tomo I, pg. 16).
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Art. 164 num. 8 Cn.; Art. 64 num. 10 LOPJ; Art. 6 num. 17 LCJ.
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astucia, audacia y, por supuesto, amplio conocimiento del Derecho Privado y del Derecho Procesal, y puede actuar en el proceso como director o asesor de la parte o directamente c o m o a p o d e r a d o j u d i c i a l 5. El abogado no se obliga con su cliente a obtener una sentencia favorable, pues ello no est en sus manos, desde luego que la decisin del pleito corresponde a los rganos jurisdiccionales. A la prestacin a que se obliga el abogado es emplear con diligencia los conocimientos tericos y prcticos, que su investidura de abogado hace presumir que posee, haciendo uso de los medios lcitos a su alcance para dar la victoria a la causa que patrocina, pues su obligacin no es de resultado sino de medio. De esto resulta que el abogado responder a su cliente, cualquiera sea su campo de accin (civil, mercantil, penal, laboral, constitucional, administrativo, contenciosoa d m i n i s t r a t i v o ) , n i c a m e n t e c u a n d o i n c u r r a e n n e g l i g e n c i a 6, o

Arts. 59, 61 y 65 Pr.

Sentencia de las 11:40 a.m. de 20 de marzo de 1975, B.J. pg. 79, Cons. I: Son litigantes las personas que intervienen como partes en los juicios. Abogados o Letrados, son las personas que dirigen a los litigantes o procuradores en los juicios. Se entiende por parte al dueo del pleito y no a su Abogado o Procurador. Los litigantes son las partes, los dueos del pleito.
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Sentencia de las 9:45 a.m. de 9 de mayo de 1995, B.J. pg. 20: El motivo de la queja de la seora Mara Lourdes Meneses Gonzlez, en contra de la Licenciada Mara Auxiliadora Caldera Vlchez, es que habindola buscado para que le recuperara la suma de dinero que le deba la seora Mara Cecilia Melara Delgado, la Abogada le pidi inicialmente novecientos cincuenta crdobas (C$950.00), y a la fecha no le ha resuelto el problema y que incluso solicit embargo en bienes de una persona diferente a su deudora, lo que le ha ocasionado serios perjuicios... La Licenciada Caldera Vlchez en su informe, en sntesis, acept lo dicho por la quejosa, pero alega en su descargo, haber gestionado, tramitado y obtenido se llevara a cabo un embargo preventivo... Lo que no explica en su informe es por que, en lugar de embargar bienes de la seora Cecilia Melara Delgado, que era la deudora a quien le haba pedido su cliente perseguir, fueron secuestrados bienes del seor Alfonso Vsquez Gmez; del examen de las pruebas que obran en el expediente de esta queja se establece que efectivamente el trabajo realizado por esta profesional ante los Juzgados, ha sido intil e inconducente, y en desacuerdo con las instrucciones de su clienta; es evidente la negligencia y falta de cuidado
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cuando infrinja su deber de confidencialidad (delito de violacin de secreto profesional)7 o de fidelidad (delito de p a t r o c i n i o i n f i e l 8) . En cambio, el ejercicio de la profesin del Notariado, aunque tambin requiere de autorizacin por la Corte Suprema d e J u s t i c i a 9, q u i e n s l o l a c o n c e d e a l p r o f e s i o n a l q u e e s t y a autorizado como abogado, est concebida ms marcadamente c o m o u n a f u n c i n p b l i c a 10. Una de las caractersticas ms importantes de ste profesional, adems de las nombradas, es que contrario al abogado el notario tiene el deber legal de ser imparcial, y por eso se afirma que el notario no tiene clientes sino requirentes, pues en l se busca una imagen de consejero de las partes de un acto o contrato, o de mediador ante un conflicto de partes; y es por eso mismo en otros pases, los notarios estn inhibidos de ejercer la abogaca, lo cual resulta lgico porque su labor se equipara a la de un juez.
en su labor profesional y hasta su defensa a esta queja, ha sido inadecuada; y... habr de sancionarla...
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Art. 196 CP.

Art. 466 CP: Patrocinio infiel. El abogado que perjudique deliberadamente los intereses que le han sido confiados, ser penado con multa de trescientos a seiscientos das e inhabilitacin especial de dos a seis aos. Si la conducta anterior fuere realizada por imprudencia temeraria, ser sancionada con inhabilitacin especial para el ejercicio de la abogaca de seis meses a dos aos. Sern sancionados con las mismas penas sealadas en el prrafo anterior: a) el abogado que haciendo asesorado, defendido o representado a una persona, asesorare, defendiere o representare en el mismo asunto a quien tenga intereses contradictorios; o b) el abogado que destruyere, inutilizare u ocultare documentos o informacin a los que hubiere tenido acceso en razn de su profesin, con perjuicio para los intereses de la parte que representa, asiste o asesora.
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Art. 164 num. 8 Cn.; Art. 64 num. 10 LOPJ; Art. 6 num. 17 LCJ.

Notario (del latn notarius, nota, nscere: conocer): Oficial pblico ante quien deben otorgarse todos los actos o contratos a los que las partes deban o deseen dar carcter de autnticos; est encargado de redactarlos, autorizado para dar fe de ellos, asegurar su fecha, conservarlos en su registro y extender las copias y certificados que se le pidan. El notario debe conservar las minutas de todos los actos que redacte; es responsable de dichas piezas y la trasmite a su sucesor con iguales responsabilidades (Diccionario Enciclopdico Quillet, Tomo VI, pg. 422).
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En cumplimiento de su deber de asesorar a ambas partes de acuerdo a Derecho, el notario tambin es intrprete de las voluntades de los requirentes, para as llegar a un equilibrio, a una armona en el mundo jurdico que evite en lo posible posteriores conflictos. En Nicaragua, todo notario debe ser abogado, pero no todo abogado necesita ser notario. En consecuencia, los abogados que no son notarios no pueden autorizar ningn tipo de escrituras ni celebrar matrimonios La obligacin que asume el notario nicaragense ante sus requirentes no es de medio, sino de resultado, es decir, se considera que el profesional ha cumplido cabalmente la prestacin cuando el instrumento pblico que autoriza es pleno y perfecto para el fin perseguido por las partes contratantes. De lo dicho se deduce que si el fin buscado por las partes al contratar se frustra por mal asesoramiento del notario, por su inobservancia de las formas o requisitos exigidos por la ley, o por su conducta negligente o dolosa, el notario queda incurso en responsabilidad civil, penal y disciplinaria, en su respectivos casos, responsabilidades que estudiaremos en la Unidad II de este texto. 3.- Ventajas de la intervencin formalizacin de actos y negocios del notario en la

En pases como Nicaragua, que siguen el sistema de Notariado Latino, el notario es un experto que debe conocer las distintas ramas del Derecho y, adems, redactar bien desde el punto de vista tcnico-jurdico. En cambio, en los pases de cultura anglosajona (sistema de common law), como los Estados Unidos de Amrica, el notario es una persona con licencia de su respectivo estado, que por lo general no es profesional del Derecho, y nicamente da fe de que la firma fue puesta a su presencia por el suscriptor del documento. Es por ello que la intervencin del notario pblico en los actos y negocios jurdicos brinda a los interesados en ellos una serie de importantes ventajas, entre las que tenemos:

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-El notario, al ser experto en Derecho, aconseja a las partes antes de la celebracin de los contratos, evitndoles juicios y gastos innecesarios. -El notario verifica la legitimacin e identificacin de las partes: Se cerciora de que el enajenante efectivamente sea el propietario, que tenga las facultades suficientes para comparecer en carcter de representante del propietario, que el inmueble, en su caso, no reporte gravmenes que limiten la libre transmisin del dominio, como hipotecas, embargos fianzas, que las personas que comparezcan, efectivamente sean ellas, mediante la identificacin con documentacin oficial, evitando as la suplantacin, etc. -Al redactar el contrato, el notario lo hace de tal manera que se renan los requisitos de formalidad establecidos por las leyes, evitando as riesgos innecesarios para los contratantes, y al ser eminentemente imparcial, evita tambin situaciones que pudiesen resultar ventajosas para alguna de las partes en perjuicio de la otra. -Al conservar en su protocolo el original del contrato otorgado, el notario evita la posible prdida o destruccin del instrumento en s, pues lo que expide y entrega a las partes, son simples copias certificadas o testimonios. -Al ser su cargo vitalicio, el notario tambin responde vitaliciamente por su negligencia o malicia, ya sea por accin u omisin. Es decir que un notario siempre estar ah para responder por los actos y contratos en los que hubiere intervenido, h a s t a q u e f a l l e z c a 11. 4.- Definicin y contenido del Derecho Notarial Segn la definicin acordada en el III Congreso Internacional del Notariado Latino, celebrado en el ao 1954, el Derecho Notarial es el conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias, usos, decisiones
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Arts. 2509 C. y 284, 285 y 290 CP.


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jurisprudenciales y doctrinas instrumento pblico notarial.

que

rigen

la

funcin

el

De esta defincin se concluye que el objeto del Derecho Notarial es tanto la institucin notarial o Notariado como la teora general del instrumento pblico. Para estudiar la institucin del Notariado, primero debemos analizar la teora general del instrumento pblico para luego profundizar en la organizacin notarial. La institucin propiamente dicha es algo establecido o fundado en el mbito notarial, y tendr sus principios, reglas jurdicas, fines u objetivos, y por supuesto, sus caracteres como organicidad y durabilidad. Al hablar de institucin notarial no se hace referencia a la organizacin del notariado como cuerpo, con leyes orgnicas o colegios profesionales, sino al rgimen legal que regula las cualidades, atribuciones, derechos, obligaciones, deberes e incompatibilidades del notario, y tambin a la funcin notarial en su ntima relacin con la teora general del instrumento pblico. 5.- Principios del Derecho Notarial latino Dentro del conjunto de disposiciones del Derecho Notarial, el notario, en su actividad diaria, debe guiarse por ciertos principios que no puede dejar de tener en cuenta: el de rogacin, el de inmediacin, el de unidad del acto, autenticidad o fe pblica notarial, el de protocolo o registro, el de matricidad, extraneidad, y el de forma, entre otros. 5.1.- Principio de rogacin de partes Consiste en la obligatoriedad del requerimiento del servicio notarial, por parte de las personas interesadas en que e l n o t a r i o a c t e . E l n o t a r i o t i e n e p r o h i b i d o a c t u a r d e o f i c i o 12. El requerimiento del interesado, sin embargo, no debe provocar automticamente la actuacin del notario: instado a actuar, el notario debe calificar, prima facie, si los requirentes estn legitimados para otorgar el acto en el que pretenden que intervenga el notario, y si el negocio o acto jurdico que
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Art. 41 L. del N.
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las partes quieren a c r e d i t a r e s l c i t o 13.

celebrar

el

hecho

que

dispusieron

5.2. Principio de consentimiento o acuerdo El consentimiento es, en principio, contractual, y, en cuanto a su estructura material, se encuentra fuera del Derecho Notarial; sin embargo, se encuadra tambin dentro de l, en tanto y en cuanto ese consenso se exterioriza y, en consecuencia, explicita el acto o negocio, por medio de una formal declaracin de voluntad de la parte. El notario nicamente intervendr en la formalizacin del acto o negocio si, adems de haber sido rogado, ha calificado que existe un consentimiento o acuerdo de voluntades, y el mismo le ha sido exteriorizado de alguna manera. 5.3.- Principio de inmediacin La observancia del principio de inmediacin es fundamental para el ejercicio concreto de la funcin notarial y para el Derecho Notarial mismo. Consiste en la necesidad de una relacin directa e inmediata del notario con las personas y los hechos, los actos y las declaraciones de voluntad que tenga que documentar, es decir, en el ejercicio de la funcin notarial se requiere indispensablemente la presencia fsica del notario, de los otorgantes y de los dems intervinientes, en el mismo momento que ocurren los acontecimientos que constata y documenta, circunstancia de la que se deja constancia cuando en la introduccin del instrumento se asegura: Ante M, Juan Jos Lpez Prez, Abogado y Notario Pblico....
Seores Notarios Pblicos, TODA LA REPBLICA... se ha enterado el Supremo Tribunal que existen casos en que simples escribientes de oficina, mediante el mismo expresado procedimiento, actan por su propia cuenta, como verdaderos notarios, al otorgarse ante ellos, pero en el Protocolo de un notario autorizado para cartular legalmente, los actos y contratos de cartulacin que exclusivamente solo pueden otorgarse ante el notario o funcionario que la ley seala. No hay que olvidar que el Notariado es la institucin en que las leyes depositan la f pblica y que nicamente le es conferida a los notarios y
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Art. 28 prr. 2 L. del N.


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dems funcionarios que seala el arto. 6 de la Ley del Notariado y leyes posteriores, entre otras las de 11 de junio d e 1 9 1 5 y 1 0 d e s e p t i e m b r e d e 1 9 3 4 14.

El principio de inmediacin desempea un papel instrumental respecto del principio de fe pblica: la seguridad ms completa de la verdad del contenido de un instrumento pblico la imprime la presencia del notario autorizante ante las personas que intervienen, y ante los actos o los hechos que el instrumento recoge. La inmediacin obliga al notario a recibir por s mismo las declaraciones de las partes, a fin de asegurar un buen cumplimiento de la fe pblica, pues slo puede dar fe si ha estado presente en el acto. El principio de inmediacin tiene estrecho contacto con el principio de unidad del acto. 5.4.- Principio de unidad de acto Establece la simultaneidad en el tiempo respecto de las distintas etapas de la confeccin de un instrumento pblico. La presencia del notario, de los otorgantes, y de los testigos, traductores o peritos, en su caso, debe ser nica y sin interrupcin o suspensin significativa al momento de la lectura y posterior suscripcin del instrumento pblico, en observancia adems del principio de inmediacin. 5.5.- Principio de autenticidad o fe pblica notarial La autenticidad del instrumento radica que est garantizado en su certeza y seguridad jurdica por haber intervenido en su confeccin un profesional del Derecho denominado notario pblico, a quien el Estado le ha atribuido e l d e r e c h o y e l d e b e r d e d a r f e 15. D e e s t a m a n e r a , e l D e r e c h o Notarial consagra entre sus principios, el vrtice de su construccin: el ejercicio de la funcin de fedatario por delegacin expresa de la autoridad estatal. Este principio de fe legitimada permite al notario dotar de autenticidad los actos por l recogidos, y los cumplidos en su presencia, los cuales tendrn fuerza pblica y coactiva erga

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Circular B.J. de 1965, pg. 356 Art. 2364 C.


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omnes, mientras no sean destruidos mediante querella de falsedad.


Es, pues, una autoridad legtima de la que est investido el notario y que otorga autenticidad a la relacin de verdad e n t r e l o d i c h o , l o o c u r r i d o y l o d o c u m e n t a d o 16. Esto hace que el instrumento pblico goce de una presuncin privilegiada de veracidad y de una credibilidad que hace plena prueba por s mismo de su contenido, y, en su caso, otorgndole ejecutividad. 5.6.- Principio de protocolo o registro Este principio uno de los ms importantes del Notariado, porque exige al notario la conformacin del protocolo o libro de Registro numerado, rubricado o sellado, en donde se encuentran resguardados los originales de los instrumentos autorizados por el notario, ordenados de forma cronolgica y b a j o e s p e c i a l e s g a r a n t a s l e g a l e s d e d e p s i t o y c o n s e r v a c i n 17. Este principio coadyuva, mediante el resguardo del protocolo, a mantener indemnes en el tiempo, la prueba de los distintos hechos y actos jurdicos que se materializan directamente en presencia del notario, por lo que est ligado al principio de matricidad. 5.7 Principio de matricidad Este es un principio caracterstico, esencial y tipificante del Notariado Latino y al mismo tiempo excluyente de otros sistemas notariales. Segn l, toda la labor documental, se plasma en el protocolo como condicin de validez de los actos jurdicos que se formalizan ante el notario. El principio de matricidad impone al notario el deber de confeccionar el instrumento original (o matriz) en su protocolo, redactar el acto jurdico querido por los requirentes y previamente calificado por l, leerlo a los otorgantes, hacerlo suscribir por ellos ante l (otorgamiento), y luego firmarlo (autorizacin).

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Arts. 2374 y 2384 prr. 1 C. Arts. 2368 C. y 15 inc. 4 L. del N.


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Despus de elaborada la matriz (otorgada por las partes y autorizada por el notario) la misma tiene que conservarse en la notara, bajo la responsabilidad personal y vitalicia del propio notario, salvo los casos en que voluntaria o forzadamente los deposite en el Registro Pblico de la Propieda Inmueble del departamento en que reside. Este principio permite dejar reflejo documental del acto o negocio impregnado de la fe pblica, mediante su registro en una matriz fsicamente instrumentada y accesible en caso de ser necesario, pues si el acto jurdico puede o debe interesar a terceros o a la sociedad en general, lo que est instrumentado en la matriz, origina el principio de comunicacin, que consiste en la posibilidad de que los terceros interesados conozcan el contenido de lo documentado. El cumplimiento estricto del principio de matricidad, mantiene indemne la seguridad del trfico jurdico. 5.8.- Principio de legalidad Este principio implica el deber del notario de ajustar todos los actos y negocios que las partes deseen efectuar ante l, a los presupuestos de las leyes y reglamentaciones vigentes. Esto requiere del notario un gran conocimiento de las distintas cuestiones jurdicas vinculada, directa o indirectamente, con el objeto del acto o negocio que se le solicita instrumentar. El principio de legalidad se relaciona tambin con el deber notarial de asesora a las partes, pues una de las funciones indelegables del notario, es la adecuar las manifestaciones y voluntades de los requirentes, al ordenamiento jurdico, pues la fe pblica nicamente puede r e c a e r s o b r e a c t o s l c i t o s 18.
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Art. 6 in fine Cdigo Notarial de Costa Rica: Deben asesorar debidamente a quienes les soliciten los servicios para la correcta formacin y expresin legal de su voluntad en los actos jurdicos que realicen. Art. 20 lit. a) Ley Orgnica Notarial de Buenos Aires: Son funciones notariales, de competencia privativa de los escribanos de registro, a requerimiento de parte o, en su caso, por orden judicial: a) Recibir, interpretar y, previo asesoramiento sobre el alcance y efectos jurdicos
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Por eso el notario debe, en cumplimiento de sus deberes, procurar ajustar la verdadera voluntad de las partes al Derecho, respetando las categoras jurdicas vigentes y el marco de la licitud. 5.9.- Principio de extraneidad Este exige que el notario no sea parte interesada en el instrumento que autoriza, y que tampoco puedan tener inters su cnyuge ni sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, salvo las excepciones l e g a l e s 19. El inters personal a que se refiere la ley debe ser manifiesto, actual y derivarse del contrato mismo que se autoriza:
... el inters personal a que se refiere la ley, no es propiamente el que se atribuye en el caso presente al Notario autorizante del titulo; pues cuando el legislador habla, prohibiendo a los Notarios autorizar escritura en su favor, o en favor de sus descendientes, ascendientes, cnyuges o colaterales dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o de su mujer ilegtima (Art. 43 de la Ley del Notariado); lo mismo que cuando dice que son de ningn valor los actos de cartulacin autorizados por un Notario, o funcionario publico, en asuntos en que l, su cnyuge o sus, parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, fueren personalmente interesados (Art. 2372 C.), no ha querido referirse aun inters oculto o dudoso, sino a un inters claro y manifiesto, de tal suerte que d l resulta con toda evidencia una ventaja para el Notario, que sea suficiente para poner en duda su imparcialidad. El inters debe ser actual y derivarse de una clusula o estipulacin del acto o contrato, que constituya por s sola un ttulo de crdito a favor del Notario o de las personas indicadas en el texto de la ley; y su prueba debe ser completa y definida, tomndose en cuenta que las disposiciones legales que crean capacidades o que tiendan por sus efectos a anular actos, deben estar sujetos a una aplicacin restrictiva. En el caso presente, es, desde luego, ostensible que en el instrumento pblico que se impugna no se contiene ninguna estipulacin o clusula en que directa ni aun indirectamente

del acto, dar forma legal y conferir autenticidad a las declaraciones de voluntad y de verdad de quienes rogaren su instrumentacin pblica...
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Art. 2372 C.; art. 43 inc. 4 L. del N.


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se exprese que del precio de la venta se deba destinar alguna suma para pagar al Notario Hidalgo, la deuda que se dice que tena pendiente el vendedor con dicho Notario; de manera que no constando en el titulo mismo esa circunstancia, no puede afirmarse que el documento de la c u e s t i n a d o l e c e d e I a n u l i d a d q u e s e l e a t r i b u y e . 20.

5.8.- Principio de forma El notario debe conocer con exactitud cmo se debe exteriorizar la expresin de voluntad de las partes, teniendo especial cuidado en los requisitos formales de validez de cada una de las figuras jurdicas. Es responsabilidad del notario la observancia f o r m a l i d a d e s o s o l e m n i d a d e s d e l a c t o q u e a u t o r i z a r 21. 6.- La fe pblica notarial 6.1.- Concepto y clases de fe En trminos genricos, el vocablo fe implica creencia, conviccin, persuasin, certeza, seguridad, confianza. La fe es la relacin de verdad que existe entre el hecho y el dicho. Tradicionalmente la fe se clasifica en fe divina y fe humana, y a su vez la fe humana se subdivide en fe particular (o privada) y fe pblica, que es la que interesa a este estudio. de las

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Sentencia de las 11:00 a.m. de 17 de agosto de 1935, B.J. pg. 9048, Cons. II. Vase esta otra: Sentencia de las 09:00 a.m. de 21 de diciembre de 1934, B.J. pg. 8844: ... la ley, en los Artos. 43 L. del N. y 2372 C. no ha querido referirse a un inters oculto o dudoso, sino a un inters claro y manifiesto, de tal suerte que de l resulte con toda evidencia una ventaja para el Notario que sea suficiente para poner en duda su imparcialidad. El inters debe ser actual y derivarse de una clusula o estipulacin del acto o contrato que constituya por s sola un ttulo de crdito a favor del Notario o de las personas indicadas, tomndose en cuenta que las disposiciones de la ley que crean incapacidades o que tienden por sus efectos a anular actos, deben estar sujetas a una aplicacin restrictiva.
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Art. 2371 C.
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En sta ltima se ubican la fe pblica judicial, la fe pblica administrativa, la fe pblica registral y la fe pblica notarial. La fe pblica notarial es la certeza, eficacia, firmeza, asentimiento y verdad que confiere el notario, representando al poder pblico, cuando interviene autorizando un acto, negocio o contrato, o dejando constancia fehaciente de un hecho. La base de la funcin notarial es, precisamente, investidura del notario con la fe pblica notarial:
Los notarios pblicos son ministros de fe pblica; cuando hablamos de ella no nos referimos a un acto meramente subjetivo, sino a hechos que objetivamente estamos en la obligacin de aceptar como hechos reales y revestidos de la verdad, en obediencia a un ordenamiento de carcter legal, para garanta de la misma sociedad, para darle vida jurdica a todos aquellos actos y contratos realizados entre personas naturales o jurdicas. El Estado ide el sistema de investir a una persona en la delicada funcin de dar fe, esa persona se llama notario, de manera que al intervenir y autorizar un documento puede decirse que en dichos actos est presente el mismo Estado... La fe pblica conferida por el Estado, se considera como verdad de carcter oficial que todos estamos en la obligacin de aceptar, salvo que de manera plena se demuestre en juicio que el notario haya incurrido en c u a l q u i e r f a l s e d a d 22.

la

6.2.- Esencia y contenido de la fe pblica notarial La fe pblica notarial consiste en la certeza, eficacia y veracidad, que otorga el poder pblico a los notarios para que den a los actos y contratos privados la verdadera autenticidad de los mismos. El notario es verdadero representante de la fe pblica y de la verdad al servicio de quienes requieren de sus servicios. Con su firma y sello, el notario robustece con la presuncin de verdad todo hecho y acto sometido a su amparo, y el d o c u m e n t o v a l d r p o r s m i s m o 23. L a p r u e b a d e l a c t o e s s l o
22 23

Sentencia de las 10:30 a.m. de 7 de abril de 1994, B.J. pg. 49.

Art. 2374 C.: Los documentos pblicos hacen prueba, aun contra tercero, del hecho que motiva su otorgamiento y de la fecha de ste.
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consecuencia de la existencia de la fe pblica que le imprime el notario.


Para bien comprender la autoridad o fuerza probatoria de los instrumentos pblicos, es necesario sentar que el Notario que los autoriza es un testigo privilegiado, a cuyas declaraciones la ley da fe pblica. El notario recibe de la autoridad pblica la misin expresa de dar testimonio de todos los actos en que interviene por razn de su oficio y que caen directamente bajo el dominio de sus sentidos: habet propiis sensibus visus et auditus, y respecto de los cuales la Ley Notarial le suministra el modo de cerciorarse... Por esa razn, lo que dice el notario, en esa forma, hace plena fe por s mismo y no necesita ser corroborada por otras pruebas: i n s t r u m e n t o e s p r o b a t i o p r o b a t a e t n o n p r o b a n d a 24.

Desde ste punto de vista, la funcin notarial constituye una de las actividades ms importantes que engrandecen la seguridad y garanta de los negocios jurdicos, transformando algn hecho en derecho. 6.3.- Alcance de la fe pblica notarial No todo lo asentado en un instrumento pblico est cubierto de igual forma por la fe pblica notarial, sino tan slo los hechos que pueden ser atestiguados de vista y odo por el notario autorizante: el lugar, hora y fecha del otorgamiento del instrumento, la fe de conocimiento de los comparecientes o sus documentos de identidad, el contenido de las declaraciones, estipulaciones o sumisiones hechas expresamente por los comparecientes, el cumplimiento de las formalidades exigidas para ese acto en particular, el haber hecho a los otorgantes las advertencias de ley acerca del valor y alcance jurdico del acto que celebran, etc.

Tambin harn prueba contra los contratantes y sus causahabientes, en cuanto a las declaraciones que en ellos hubieren hecho los primeros. Art. 2384 prr. 1 C.: El documento otorgado por las partes ante cartulario hace fe, no slo de la existencia de la convencin o disposicin para prueba de la cual se ha otorgado, sino aun de los hechos o actos jurdicos anteriores que se relatan en l en los trminos simplemente enunciativos, con tal que la enunciacin se enlace directamente con la convencin o disposicin principal.
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Sentencia de las 11:45 a.m. de 21 de marzo de 1925, B.J. pg. 4864, Cons. II.
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Tales hechos, por estar cubiertos por la fe pblica notarial, slo pueden redargirse de falsos mediante la correspondiente querella de falsedad:
Que por una razn semejante, no puede tenerse como eficaz la confesin de una de las donatarias, Hiplita Hurtado, respecto a la circunstancia de que ella no estuvo presente al otorgamiento de la escritura de donacin (fo 56 y 58 de la 1 Instancia, preguntas 7 y 8); porque la fe que el Notario da de haber comparecido los signatarios de un instrumento pblico a su otorgamiento, tampoco puede ser destruida por ninguna afirmacin en contrario de cualquiera de los otorgantes, sino que generalmente se requiere el testimonio uniforme de cinco testigos que depongan sobre el hecho positivo de haber estado en otro lugar en el da del otorgamiento, la persona o personas de que se trata, salvo las dems pruebas de otro gnero que produzcan las partes, pero que sean siempre capaces de p r o d u c i r p l e n o c o n o c i m i e n t o ( A r t o . 1 1 9 3 P r . ) 25.

En cambio, otras circunstancias contenidas en el instrumento, y que son aseguradas por el notario de buena fe (por ejemplo, sobre la capacidad de los otorgantes, su estado civil, o su profesin u oficio), no estn cubiertas por la fe pblica porque el notario no puede constatar la veracidad de las declaraciones con el simple uso de sus sentidos. Por tal motivo, en cuanto a estos extremos, puede desvirtuarse el instrumento con la produccin de simple prueba en contrario:
... hay otras circunstancias que se expresan en la exposicin del instrumento..., aseguradas por el notario de credulitate, que son testimonios que carecen de la garanta de la fe pblica y contra los cuales es siempre admisible la prueba contraria sin necesidad de redargir el instrumento de falsedad... por ejemplo, cuando el notario da fe de hallarse el testador con la capacidad legal necesaria para otorgar testamento... Esta ltima declaracin puede ser contradicha por la prueba contraria, porque al notario no le reconoce la ley de modo absoluto el poder de constatar el estado de las facultades intelectuales del testador. El notario puede constatar solamente hechos exteriores que l

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Sentencia de las 11:30 a.m. de 29 de abril de 1930, B.J. pg. 7380, Cons. II.
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ve u oye, o que l mismo cumple, por el rgano de los s e n t i d o s . . . 26.

7.- Aproximacin a la tica notarial Para su funcionamiento, la sociedad necesita de la estabilidad y seguridad del trfico jurdico, y es por ello que en muchos casos se busca un profesional del Derecho para que oriente, aconseje, e ilustre con su saber y entender; es all donde el notario debe actuar no slo como consultor jurdico sino tambin como consultor moral. Por ello el notario es una persona a quien, por sus cualidades humanas (honorabilidad, discrecin, tica, moral, rectitud, ausencia de vicios, buenas costumbres, etc.) y profesionales (abogado o licenciado en Derecho), y previo el cumplimiento de una serie de requisitos legales a satisfaccin del Estado, ste le delega la fe pblica para que, en su representacin, intervenga en los actos y contratos que realiza la sociedad y los revista de autenticidad y fuerza probatoria. La funcin del notario (en cuanto profesional del Derecho) es asesorar, conciliar, equilibrar, brindar seguridad en las transacciones jurdicas comerciales o civiles, y en ese actuar debe primar su imparcialidad. Esta caracterstica es propia de la profesin notarial, y por ello tradicionalmente se considera que el notario no tiene clientes. La actividad diaria del notario puede generar amistades o conocidos que en forma directa o indirecta lo vinculan o lo enlazan en una relacin que puede generar una confusin en dicha relacin, provocando un conflicto de intereses. Cuando una o ms personas, conocidas o no del notario, llegan a su notara requiriendo, rogando o solicitando los servicios profesionales del mismo, esas personas estn actuando uno de los principios bsicos del Notariado Latino, el principio de rogacin, en razn del cul el notario nunca puede actuar de oficio sino a peticin de parte interesada.

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Sentencia de las 11:45 a.m. de 21 de marzo de 1925, B.J. pg. 4864, Cons. II.
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El notario debe escuchar e interpretar la voluntad de las partes interesadas, darle forma legal a esa voluntad, asesorar o aconsejar qu es lo ms conveniente para ambas partes. En ese contexto debe actuar con prudencia, precisin, cautela, imparcialidad, y equidad. Es aqu donde radica el quid tico de la cuestin. El notario no debe asesorar desproporcionadamente a una sola de las partes contratantes, porque estara lesionando no slo los intereses de uno de los otorgantes, sino tambin su conciencia misma, ya que en el ejercicio de la funcin notarial debe seguir los dictados de su conciencia para que el negocio o acto jurdico que va a autorizar sea equitativo para todas las partes otorgantes. Es por ello que se considera que un notario no tiene clientes, porque el concepto de cliente implica proteger los intereses de ese sujeto nicamente, defenderlo, encaminarlo jurdicamente frente su contraparte; y esa funcin no es propia de un notario, que debe velar por la seguridad jurdica y la imparcialidad. El notario, pues, no tiene clientes sino requirentes, porque cuando los interesados lo requieren o solicitan sus servicios, ponen en sus manos la confianza de que el negocio o acto jurdico que desean realizar alcance su plenitud como tal. Los requirentes esperan que el notario elegido para formalizar el acto o contrato que les interesa, sea justo y objetivo en sus dichos y hechos en su calidad de funcionario pblico.

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Unidad II
Responsabilidad del Notario

Sumario:

1 . Co n c e p t o g en e r al d e r e s p o n s ab i l i d ad n o t a r i a l 2 . R e s p o n s ab i l i d ad p e n al d e l n o t a r i o 3 . R e s p o n s ab i l i d ad c i v i l d e l n o t a r i o 4 . R e s p o n s ab i l i d ad d i s c i p l i n ar i a d e l n o t a r i o

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1.- Concepto general de responsabilidad notarial En general, la nocin de responsabilidad implica la imposicin de una sancin o pena ante la falta de cumplimiento de un deber jurdico por parte de un sujeto obligado a observarlo. Como sostienen Planiol y Ripert:
... el Derecho descansa en la idea de que el hombre es responsable de sus actos y que, por consiguiente, el autor de un acto perjudicial no puede ampararse en una concepcin fatalista o determinista del mundo a fin de librarse de las consecuencias de su actuacin.

El notario, en su carcter de funcionario pblico, acta bajo plena responsabilidad personal por la adecuada realizacin de sus funciones. El notario puede emitir documentos pblicos bajo ciertas condiciones legales. Basta con reflexionar que se trata de un particular que puede emitir documentos pblicos, los que se consideran autnticos y tienen importante poder probatorio y hasta ejecutorio. Para ciertos actos jurdicos, por su importancia social, la ley impone la actuacin del notario y de sus instrumentos pblicos, pues la funcin notarial es a la vez declaratoria y creadora, porque construye las relaciones jurdicas con validez interna y eficacia constitutiva en un proceso dinmico de creacin del orden jurdico. Por eso, se considera que el notario no slo aplica el Derecho sino que tambin lo adjudica, determinando a cada cual lo que le corresponde. El notario es un jurista diplomado investido del ejercicio de una funcin pblica por mandato de la ley y no por mera delegacin del Estado, y por ello mantiene su calidad de profesional liberal y responde en forma personal por los resultados de su gestin notarial. Es conveniente hacer notar que una misma conducta del notario puede dar origen a distintas clases de responsabilidades: Por ejemplo, el notario que en un instrumento pblico contrahace la firma del supuesto otorgante sufrir la pena corporal correspondiente (responsabilidad penal), queda sujeto a indemnizar los daos y
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perjuicios causados en ocasin de la falsedad (responsabilidad civil), y ser suspendido del ejercicio de la profesin (responsabilidad disciplinaria). 2.- Responsabilidad penal del notario Se denomina responsabilidad penal a la anexa a un acto u omisin penado por la ley y realizado por persona imputable, culpable o carente de excusa voluntaria. Se traduce e n l a a p l i c a c i n d e u n a p e n a 27. El notario, adems de las responsabilidades penales en que pueda incurrir por conductas ilcitas de carcter privado, en su carcter de funcionario pblico est sujeto a las siguientes responsabilidades especiales: -El Cdigo Penal sanciona con pena de un ao y cuatro meses hasta cinco aos y dos meses de presin e inhabilitacin especial por el mismo tiempo, al notario que atentando contra la fe pblica notarial deliberadamente i n c u r r a e n f a l s e d a d m a t e r i a l o i d e o l g i c a 28. -Siendo que el protocolo es una de las bases fundamentales de la funcin notarial, se castiga con prisin de uno a cuatro aos al notario que suprima,

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Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas Sociales, Editorial Helista, Sentencia de lasR.L., 2004, pg. 847.
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Art. 284 CP: Falsedad material. Quien haga en todo o en parte un documento falso o altere uno verdadero, ser sancionado con prisin de uno a cuatro aos, si se trata de un documento o instrumento pblico, y con prisin de seis meses a dos aos si se trata de un documento privado. Art. 285 CP: Falsedad ideolgica. Las penas previstas para la falsificacin material de instrumento o documento pblico o privado son aplicables a quien inserte o haga insertar en un documento o instrumento pblico declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el documento deba probar. Art. 290 CP: Circunstancia agravante. Las penas previstas en este Captulo se incrementarn hasta en un tercio cuando los delitos anteriores sean realizados por autoridad, funcionario o empleado pblico en ejercicio de sus funciones o en ocasin de su cargo.
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oculte o destruya total o parcialmente m a t r i c e s q u e s e e n c u e n t r a n e n l 29.

documentos

-Siendo que en el ejercicio de la funcin notarial es necesario que las partes revelen al notario la verdad, se desprende la necesidad de asegurarle el ms estricto secreto de sus confidencias. La infidencia del notario (es decir, la violacin de secreto profesional) es tambin otra conducta tipificada como delito, castigado con pena de prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial de dos a c i n c o a o s 30. E l s e c r e t o c o n f i a d o a l n o t a r i o y d i v u l g a d o por l debe ser de tal importancia que su revelacin cause un dao patrimonial o moral al interesado. -Dentro de ste orden de ideas, se sanciona con la pena prevista para el delito de falsedad al notario que suprima, oculte o destruya un testamento cerrado, cuando el o t o r g a n t e l o h a c o n f i a d o a s u c u s t o d i a 31. -Al notario habitualmente se le confan ttulos y otros documentos a fin de que los estudie y los califique, y prepar instrumentos relacionados con ellos. Por tal motivo es penado el notario que sustrae o destruye documentos que se le han confiado por razn de la profesin, siendo castigado con igual pena que por el d e l i t o d e f a l s e d a d 32.
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Art. 286 CP: Supresin, ocultacin y destruccin de documentos. Ser castigado con las penas previstas para el delito de falsificacin material, en los casos respectivos, el que suprima, oculte o destruya, en todo o en parte, un documento pblico o privado.
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Art. 196 CP: Violacin de secreto profesional. Quien por razn de su investidura, oficio, cargo, empleo, profesin o arte, tenga noticia de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, y lo revele sin justificacin legtima, ser penado con prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial de dos a cinco aos para ejercer el cargo, profesin u oficio de que se trate.
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Art. 287 CP: Documentos equiparados. Se sancionar con las penas previstas para la falsificacin o alteracin de los documentos o instrumentos pblicos a quien... en todo o en parte, suprima, oculte o destruya un testamento cerrado....
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Art. 286 CP: Supresin, ocultacin y destruccin de documentos. Ser castigado con las penas previstas para el delito de falsificacin material, en los casos respectivos, el que suprima, oculte o destruya, en todo o en parte, un documento pblico o privado.
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-El notario tambin puede cometer el delito de ejercicio ilegal de profesin, cuando no estando autorizado para cartular, ejerce funciones de tal. Esta conducta se castiga c o n m u l t a d e c i e n t o c i n c u e n t a a t r e s c i e n t o s d a s 33. -Tambin comete delito de ejercicio ilegal de profesin el notario que, estando suspendido del ejercicio de la profesin, la ejerciera, conducta sancionada con de noventa a ciento cincuenta das, e inhabilitacin especial d e u n o a t r e s a o s 34. -Otra conducta tpica en que puede incurrir el notario es la apropiacin de dinero recibido de los interesados para pagos y gestiones ante oficinas pblicas o privadas, y que acarrea pena de prisin de tres a cinco aos y multa de t r e s c i e n t o s a q u i n i e n t o s d a s 35. -El notario que a sabiendas autorice la celebracin de un matrimonio bgamo o simulado comete el delito de celebracin de matrimonio ilegal y ser castigado con
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Art. 298 prr. 1 CP: Ejercicio ilegal de profesin y usurpacin de ttulo. Quien ejerza actos propios de una profesin cuyo ejercicio requiera obligatoriamente la posesin del ttulo acadmico expedido o reconocido en Nicaragua y habilitacin de acuerdo con la legislacin vigente, incurrir en la pena de ciento cincuenta a trescientos das multa.
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Art. 298 prr. 2 CP: Ejercicio ilegal ttulo. Quien teniendo ttulo profesional ejercicio de su profesin, la ejerciera, noventa a ciento cincuenta das multa e ejercer la profesin de uno a tres aos.
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de profesin y usurpacin de y estando suspendido en el se le impondr la pena de inhabilitacin especial para

Art. 238 CP: Apropiacin y retencin indebidas. Se aplicarn las penas previstas para el delito de estafa a quien teniendo bajo su poder o custodia un bien mueble, activo patrimonial o valor ajeno, que exceda la suma equivalente a dos salarios mnimos del sector industrial por un ttulo que produzca obligacin de entrega o devolucin, se apropie de ello o no lo entregue o restituya a su debido tiempo, en las condiciones preestablecidas, en perjuicio de otro. Si no ha habido apropiacin, sino uso indebido de la cosa en perjuicio de tercero, la pena ser de seis meses a un ao de prisin. Art. 230 lit. b) CP: Estafa agravada. La estafa ser sancionada con prisin de tres a seis aos y trescientos a quinientos das multa, en los casos siguientes: ... b) Cuando se cometa con abuso de las relaciones personales existentes entre la vctima y el estafador, o ste aproveche su credibilidad empresarial o profesional...
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prisin de tres a cinco aos, e inhabilitacin especial por e l m i s m o p e r o d o 36. -El notario que autoriza una escritura pblica de reconocimiento de hijo, a sabiendas que quien hace el reconocimiento no es el verdadero progenitor, comete delito de alteracin de estado civil, castigado con pena de cuatro a seis aos de prisin e inhabilitacin especial por e l m i s m o p e r o d o d e l a p e n a p r i n c i p a l i m p u e s t a 37. 3.- Responsabilidad civil del notario La responsabilidad civil lleva consigo el resarcimiento de los daos causados y de los perjuicios provocados por uno m i s m o o p o r u n t e r c e r o , p o r e l q u e d e b e r e s p o n d e r s e 38. La responsabilidad civil, entonces, consiste en la obligacin de resarcir los daos y abonar los perjuicios derivados de un acto ilcito, que se impone a quien lo comete, o del no cumplimiento de un deber legal que corresponde a una persona determinada. Supone la eventual inobservancia de una norma por parte del sujeto obligado.
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Art. 212 prr. 1 CP: Celebracin ilegal de matrimonio. El juez o notario pblico que, con conocimiento de su ilicitud, autorice el matrimonio en los supuestos establecidos en los dos artculos anteriores, o intervenga en su simulacin, ser penado con prisin de tres a cinco aos, e inhabilitacin especial para ejercer el cargo, profesin u oficio de juez o notario pblico por el mismo perodo.
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Art. 213 CP: Suposicin, supresin y alteracin de estado civil. Quien mande inscribir en el registro correspondiente el nacimiento o la muerte de una persona inexistente; altere los datos regstrales de una persona u oculte su existencia, ser penado con prisin de dos a cuatro aos. Art. 216 prr. 1 y 3 CP: Circunstancias agravantes. Quien mediante precio, recompensa o promesa de algn beneficio, cometa alguno de los hechos establecidos en este captulo, ser castigado con una pena agravada que tendr como lmite inferior el lmite mximo de la pena del delito de que se trate y como lmite superior, ste, incrementado en su mitad... Cuando las referidas conductas sean realizadas por un... notario pblico en ejercicio de su profesin, se impondr, adems de la pena sealada, la de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio por el mismo perodo de la pena principal impuesta.
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Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas Sociales, Editorial Helista, Sentencia de lasR.L., 2004, pg. 847.
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Sin embargo, para que pueda imputarse responsabilidad civil al notario se requiere la comprobacin de cuatro extremos: -Que por accin u omisin el notario ha infringido un deber legal durante el ejercicio de la funcin notarial. -Que esta infraccin ha sido cometida mediando culpa o negligencia inexcusable del notario. -Que con motivo de la infraccin de sus deberes, el notario ha ocasionado daos o perjuicios a los otorgantes. -Que se acredite el monto del dao ocasionado por el notario a los otorgantes. o perjuicio

La responsabilidad civil del notario puede ser c o n t r a c t u a l 39 o e x t r a c o n t r a c t u a l ( a q u i l i a n a ) 40, p u e s c o m o cualquier otra persona, el notario es civilmente responsable por los daos o perjuicios que cause a otro por dolo, culpa o negligencia. Algunas conductas del notario responsabilidad civil son las siguientes: que generan

-La autorizacin de actos obviamente ilcitos u obvia y absolutamente nulos: El notario presta sus servicios a rogacin de parte interesada, pero est obligado a cumplir y hacer cumplir a las partes las leyes de orden pblico, cuya infraccin no debe consentir. Si juzga ilcito el acto que las partes desean formalizar, el notario debe rehusar su actuacin. Si resulta obvio que el acto que las partes pretenden realizar es absolutamente nulo, tambin debe negarse a actuar. De lo contrario, ser responsable tanto civil como penal y disciplinariamente por la infraccin de las pertinentes normas de orden pblico.
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Art. 1860 C.: Quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados, los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren el tenor de aquellas.
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Art. 2509 C.: Todo aquel que por dolo, falta, negligencia o imprudencia o por un hecho malicioso causa a otro un dao, est obligado a repararlo junto con los perjuicios.
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Solamente cuando tenga dudas acerca de la nulidad absoluta del acto, o cuando se trate de una nulidad relativa, puede el notario autorizar el instrumento solicitado, pero haciendo saber de sus dudas a los otorgantes, y dejando constancia en el instrumento mismo, para salvar su responsabilidad. -Negligencia en la identificacin de los otorgantes: Ocasiona responsabilidad civil del notario el incumplimiento de las normas que exigen que d fe explicita o implcita de conocer o de haber identificado debidamente por los medios que la ley dispone, a los otorgantes de los instrumentos que autoriza, o de conocer o identificar por los mismos medios a los testigos instrumentales o de conocimiento o de abono que comparezcan a identificar a los otorgantes. La razn de esta responsabilidad es que todo el rgimen de escritura pblica descansa sobre la fe de conocimiento del notario sobre los otorgantes. -Errores, omisiones y alteraciones en los instrumentos que autoriza: La negligencia inexcusable del notario que vicie el instrumento o lo altere, la omisin de requisitos indispensables para su validez, la omisin de estipulaciones o disposiciones de los otorgantes, la omisin de dar a conocer a las partes y obtener su consentimiento respecto a la adicin de notas, palabras o clusulas, dan lugar a la responsabilidad civil del notario, y en caso que haya mediado dolo, tambin a la penal. Sin perjuicio de estas situaciones de carcter general, la legislacin nicaragense establece ciertos casos particulares de responsabilidad civil del notario. Entre ellos tenemos los siguientes: -Los arts. 1050 y 1066 C. disponen que declarado nulo un testamento por inobservancia de solemnidades legales, el notario autorizante queda incurso en multa de doscientos a cuatro mil crdobas a favor de los perjudicados. -El art. 1060 C. (relacionado con el art. 656 Pr.) dispone que si el notario que tiene en custodia un testamento cerrado no lo presenta dentro de los diez das siguientes a conocer del fallecimiento del causante, responder por

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los daos y perjuicios que sufran los interesados a causa del retardo. -El art. 22 RRP indica que si un instrumento no puede inscribirse por adolecer de omisiones, el notario, adems de extender una nueva escritura a su costa (de ser posible hacerlo), indemnizar a los interesados por los perjuicios ocasionados por el retraso en la inscripcin del acto o contrato. -Los arts. 3811 y 3812 C. (relacionados con el art. 16 L.N.) disponen que al autorizar una escritura pblica en que se constituya hipoteca, el notario debe insertar en ella el certificado de gravmenes de la finca, y que si omite este requisito deber pagar los daos y perjuicios que se ocasionen, y en caso de ser insolvente el notario, ser suspendido por un ao del ejercicio de la profesin. Adems, no debe pasarse por alto que toda persona responsable de la comisin de un delito, responde tambin c i v i l m e n t e d e l a s c o n s e c u e n c i a s d e s t e 41, o b l i g a c i n q u e s e t r a s m i t e a s u s h e r e d e r o s 42.

41

Art. 114 CP: Responsabilidad civil. La ejecucin de un hecho descrito por la ley como delito o falta obliga a reparar, en los trminos previstos en las leyes, los daos y perjuicios por l causados. El procedimiento para determinar la responsabilidad civil en sede penal es el dispuesto por el Cdigo Procesal Penal. El perjudicado podr optar, en todo caso, por exigir la responsabilidad civil ante la jurisdiccin civil. Art. 121 CP: Responsabilidad civil. Toda persona penalmente responsable de un delito o falta lo es tambin civilmente si del hecho se derivan daos o perjuicios. Si son dos o ms los responsables de un delito o falta los jueces o tribunales sealarn la cuota por la que deba responder cada uno. Los autores, los inductores, los cooperadores necesarios y los cmplices, cada uno dentro de su respectiva clase, sern responsables solidariamente entre s por sus cuotas, y subsidiariamente por las correspondientes a los dems responsables. La responsabilidad subsidiaria se har efectiva: primero, en los bienes de los autores, los inductores, los cooperadores necesarios, y despus, en los de los cmplices. Tanto en los casos en que se haga efectiva la responsabilidad solidaria como la subsidiaria, quedar a salvo la repeticin del que haya pagado contra los dems por las cuotas correspondientes a cada uno.
42

Art. 2510 C.: La obligacin de reparar los daos y perjuicios ocasionados con un delito..., pesa solidariamente sobre todos los que
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La responsabilidad civil derivada de la comisin de un delito comprende no slo la indemnizacin de los daos y perjuicios causados al agraviado directo, sino tambin los o c a s i o n a d o s a s u f a m i l i a o a t e r c e r o s 43. La accin para hacer efectiva la responsabilidad civil derivada de la comisin de un delito pasa a los herederos del ofendido. 4.- Responsabilidad disciplinaria del notario La responsabilidad disciplinaria tiene su origen en la infraccin por el notario de los preceptos legales o reglamentarias que regulan el ejercicio de la funcin notarial, y de los principios ticos que rigen la conducta profesional y p e r s o n a l 44.
... De la lectura del escrito de queja, del mismo informe del Doctor Mario Sequeira Gutirrez, y de las abundantes pruebas documentales presentadas por ambas partes, se desprende con meridiana claridad que efectivamente... autoriz dos escrituras diferentes de venta de la posesin de la misma propiedad, a dos personas diferentes... aunque el notario... en su informe afirma que las compraventas posesorias no son verdaderos instrumentos pblicos, las dos que l realiz fueron hechas en el Protocolo nmero once, que llev en el ao de mil novecientos noventa, correspondindole a la primera el nmero cincuenta y dos y a la segunda el nmero ochenta... actuacin a todas luces irregular y falta de la ms elemental tica. El doctor Sequeira ha incurrido as en grave falta, incumpliendo las obligaciones que las leyes imponen en el ejercicio de las profesiones de abogado y notario, abusando de la fe pblica de la que ha sido investido, para seguridad y perpetua

han participado en el delito..., sea como autores o cmplices y sobre sus herederos.
43

Art. 118 CP: Indemnizaciones. La indemnizacin de perjuicios materiales y morales comprender no slo los que se causaron al agraviado, sino tambin los que se ocasionaron a sus familiares o a terceros.
44

Art. 3 Decreto N 1628: En los caso de infracciones al cumplimiento de las obligaciones en el ejercicio de las profesiones de Abogado y Notario Pblico, que no constituyan delito o de conducta escandalosa, la Corte Suprema de Justicia... podr imponer al culpable sanciones correccionales consistentes en amonestacin privada, multa de doscientos a un mil crdobas y en caso de reincidencia, suspensin hasta por dos aos.
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constancia de los actos y contratos que ante l se otorguen. Por lo anteriormente expuesto y encontrando este Tribunal que el Doctor Sequeira Gutirrez, ha sido sancionado con anterioridad por irregularidades cometidas en el ejercicio de l a p r o f e s i n d e b e r a p l i c a r l e l a s a n c i n q u e c o r r e s p o n d e 45.

Ante la comisin de infracciones de este tipo, y sin perjuicio de las responsabilidades penales y civiles del caso, la Corte Suprema de Justicia est facultada para imponer al notario infractor las correspondientes sanciones disciplinarias ( m u l t a s 46 y / o s u s p e n s i n d e l e j e r c i c i o d e l a p r o f e s i n ) 47. La imposicin de sanciones disciplinarias al notario debe ser precedida por un proceso sumario en el que, con respeto a las garantas constitucionales de las partes, se d trmite a la queja que debe presentar el afectado ante el Consejo Nacional d e A d m i n i s t r a c i n y C a r r e r a J u d i c i a l 48.
45 46

Sentencia de las 12:00 m. de 13 de noviembre de 1992, B.J. pg. 250.

Los arts. 44, 50 y 72 L. del N. establecen casos de imposicin de multas disciplinarias a los notarios por irregularidades en el ejercicio de la profesin.
47

Art. 164 Cn.: Son atribuciones de la Corte Suprema de Justicia:... Extender autorizacin para el ejercicio de las profesiones de abogado y notario, lo mismo que suspenderlos y rehabilitarlos de conformidad con la ley... Art. 6 Ley de Carrera Judicial: El Consejo Nacional de Administracin y Carrera Judicial tiene, entre otras, las siguientes atribuciones:... 18. Recibir, instruir y resolver las quejas que cualquier ciudadano presente en contra de los abogados y notarios en el ejercicio de su profesin, imponiendo las sanciones que sus infracciones merezcan, excepto en el caso de suspensin, la que despus de instruido sumariamente el informativo del caso, ser resuelto por el Pleno de la Corte Suprema de Justicia.... Art. 228 LOPJ: Dergase la Ley Orgnica de Tribunales, del 19 de julio de 1894 y sus reformas, excepto las disposiciones contenidas en... artculos 288 a 291, ambos inclusive, y en... artculos 298 al 307, igualmente inclusive. Ratifcase la vigencia del Decreto N 1618 Sanciones a Abogados y Notarios Pblicos por delitos en el ejercicio de su profesin, del 28 de Agosto de 1969 y del Decreto N 658, Ley que regula las responsabilidades de los Abogados y Notarios incorporados a la Corte Suprema de Justicia...
48

Art. 69 Ley de Carrera Judicial: Cuando el Consejo tenga conocimiento, por la interposicin de una denuncia o queja, sea en forma oral o escrita sobre hechos que pudieran dar lugar a... responsabilidad disciplinaria, acordar la apertura de la investigacin
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Algunas de las infracciones generadoras responsabilidad disciplinaria del notario son las siguientes:

de

-Haberse dictado sentencia de suspensin del ejercicio de la profesin de abogado, mientras dure o deba durar dicha suspensin.
... En Nicaragua el ejercicio de las profesiones de Abogado y Notario son complementarias entre s, de manera que la suspensin o inhabilitacin de una de esas profesiones conlleva a la inhabilitacin o suspensin de la otra p r o f e s i n . . . 49.

-Haberse dictado auto de detencin contra el notario, mientras dure o deba durar dicha detencin. -Haberse dictado sentencia condenatoria en causa penal contra el notario si la sancin es de prisin, o impuesta por motivo de delitos contra la fe pblica, que aunque no declaren inhabilitacin alguna, pueden conllevar la suspensin para ejercer el notariado. -Haber autorizado actos ilcitos o en los que le estuviera prohibido intervenir por razn de parentesco con los otorgantes, o por adquirir el notario o sus parientes a l g n d e r e c h o e n e s o s i n s t r u m e n t o s 50. -Haber consignado testimonios, copias datos falsos en las o certificaciones que matrices o expida (sin

en proceso sumario... El procedimiento sumario de investigacin ser instruido por el Consejo con el apoyo directo de la Inspectora Judicial Disciplinaria... La denuncia o queja y las pruebas que se acompaen en esa primera fase instructiva, sern de inmediato puestas en conocimiento del funcionario denunciado, quien podr defenderse por s mismo o con ayuda de un profesional de su eleccin que podr ser un Defensor Pblico... En los casos en que quien impone la sancin es la Corte en Pleno, solo cabrn los recursos de aclaracin o revisin, interpuestos el primero dentro de las veinticuatro horas y el segundo dentro de los tres das posteriores a la notificacin de la sentencia en que se impone la sancin.... Art. 77 LOPJ: Corresponde a la Inspectora Judicial Disciplinaria:... 4. Instruir las quejas o denuncias que se presenten ante los Magistrados de la Corte Suprema o ante sus dependencias....
49 50

Consulta de 10 de enero de 1995, B.J. pg. 184.

Sentencia de las 09:00 a.m. de 21 de diciembre de 1934, B.J. pg. 8844.


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perjuicios de corresponda).

la

responsabilidad

penal

civil

que

-Negar indebidamente la autorizacin de instrumentos, o l a e x p e d i c i n d e c o p i a s o t e s t i m o n i o s 51.


... a) En relacin a la queja presentada por la Seora Rita Emelina Hernandez Toruo, en contra del Doctor Octaviano Ocn Lacayo... A pesar de haber recibido en su oportunidad el pago de sus honorarios, boletas relativas al Impuesto del Fisco, y el pago de la inscripcin en el Registro, no se dign entregar el testimonio a favor de la Seora Hernndez Toruo, como es la obligacin de todo notario que ejerce su profesin acorde con la Ley del Notariado... c) Finalmente en relacin a la Queja interpuesta por la Seora Matilde Margain Barraza..., se llega a la conclusin que estn debidamente comprobados los cargos formulados por la quejosa, el notario Ocn Lacayo ha sido negligente en el ejercicio de su profesin al negarse a entregar el testimonio... que se le ha reclamado..., el Tribunal en su averiguacin concluye que las quejas referidas estn plenamente comprobadas, motivo por el cual se deben declarar con lugar y aplicarse las sanciones correspondientes...; acordndose la suspensin por el trmino de dos aos en el ejercicio de su profesin de abogado y notario pblico al Doctor Octaviano Ocn Lacayo, sancin que debe ser comunicada a los Registradores, J u e c e s y T r i b u n a l e s d e t o d a l a R e p b l i c a 52.

-No remitir oportunamente a la Corte Suprema de Justicia el ndice de los instrumentos otorgados en el ao.
En cuanto al ndice nmero cuatro de 1991, expone el notario asumir humildemente su responsabilidad, no sin antes explicar ser el responsable de la elaboracin de once anteproyectos del Cdigo del Trabajo, que le consuman de diecisis a dieciocho horas diarias. Lo expresado por el Doctor Adolfo Rivas Reyes, no justifica el envo extemporneo de sus ndices. Por lo que este Tribunal..., considera que el Notario Rivas Reyes debe ser objeto de sancin, pues es preciso que el fedatario pblico sea e j e m p l a r o b s e r v a n t e d e l a s l e y e s . 53

51 52

Arts. 15 num. 6, 39 y 73 L. del N.

Sentencia de las 10:30 a.m. de 4 de diciembre de 1992, B.J. pg. 275, Cons. II.
53

Sentencia de las 03:20 p.m. de 22 de julio de 1992, B.J. pg. 171, Cons. II. Vase esta otra:
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-Incumplimiento del deber de cuidado y conservacin del protocolo.


El Doctor Yamil Zuniga Montenegro..., expres que... desde 1979 a 1990, sus protocolos estuvieron depositados en el hoy Banco Inmobiliario, y en el traslado de los mismos a su oficina se le traspapel dicho ndice, haciendo caso omiso a lo preceptuado en el art. 15 inc. 3 y 7 de la Ley del Notariado, respecto a la responsabilidad de los notarios de conservar y cuidar sus protocolos y no permitir por motivo a l g u n o s e s a q u e n d e s u o f i c i n a . . . 54.

-Entrega del protocolo a otros notario o a particulares. -Incumplimiento de obligaciones contradas con sus clientes y ajenas a los deberes estrictamente notariales pero relacionados con estos (por ejemplo, la de pagar impuestos o gestionar la inscripcin de documentos en los registros donde deban ser inscritos). -Falta de salvamento de las correcciones realizadas en los instrumentos que autoriza.
... los notarios deben corregir y salvar debidamente las entrerrenglonaduras y testaduras que se hicieren en una escritura, siendo su omisin sancionable al tenor del arto. 3 d e l D e c r e t o N 1 6 1 8 d e 2 4 d e s e p t i e m b r e d e 1 9 6 9 . . . 55.

-Haber cartulado (quinquenio).

sin

la

correspondiente

autorizacin

El notario no estaba autorizado para cartular... fue sancionado antes con amonestacin privada y multa de C$1,000... Dicho notario falt a la seriedad que debe caracterizar a los ministros de fe pblica. Por su

Sentencia de las 02:00 p.m. de 19 de febrero de 1992, B.J. pg. 43: El Doctor Castillo Jimnez, al rendir su informe manifest que la presentacin extempornea del ndice de su protocolo notarial que llev en el ao 1990, se debi a motivos de fuerza mayor. Lo expresado... no justifica el envo tardo del ndice de su respectivo protocolo, por lo que a juicio de este... debe sancionrsele con multa de conformidad al art. 6 del Decreto N 1618.
54 55

Sentencia de las 02:40 p.m. de 22 de abril de 1992, B.J. pg. 76.

Sentencia de las 10:00 a.m. de 16 de julio de 1993, B.J. pg. 83, Cons. nico.
41

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reincidencia se le aplica la sancin de suspensin por dos a o s . A r t o . 3 y 5 d e l D e c r e t o 1 6 1 8 56.

-Conducta inmoral o viciosa del notario.


Que de conformidad con el Art. 1 de la ley de 1. de Abril de 1938 y los Arts. 2128 Pr., y 74 Ley del Notariado, este Supremo Tribunal, de oficio o a solicitud de parte, debe seguir informacin para la averiguacin de los hechos de que tiene conocimiento para el slo fin de acordar la suspensin del culpable o culpables por un trmino no mayor de un ao, por la primera vez, y caso de reincidencia, hasta por tres aos; procediendo para su resolucin a verdad sabida y buena fu guardada; que en virtud de esas facultades legales la pena correccional disciplinaria puede imponerse a los notarios y abogados por faltas menores en los deberes de su profesin o por su conducta escandalosa que, afecte el ejercicio de la profesin. Que en el caso de autos aparece comprobada a juicio de este Supremo Tribunal que la conducta de los abogados y notarios seores Carlos Eulogio Sandino y Jorge Obando Ruiz es incorrecta por la frecuencia con que se embriagan con escndalo, lo cual al trascender al pblico ofende las buenas costumbres y afecta el noble ejercicio de la profesin, dando motivos a la correccin disciplinaria de que tratan las disposiciones citadas, esto es, en el caso de autos, la suspensin en el ejercicio de la profesin de abogado y notario por el tiempo que estima pertinente este S u p r e m o T r i b u n a l . . . 57.

Debe sealarse que en esta materia, las nicas facultades de la Consejo de Administracin y Carrera Judicial y de la Corte Suprema de Justicia, en su caso, son las de investigar dichas quejas e imponer las sanciones disciplinarias pertinentes (amonestacin, suspensin y multa), de comprobarse la comisin de irregularidades en el ejercicio de estas profesiones.

56

Sentencia de las 11:00 a.m. de 12 de agosto de 1991, B.J. pg. 120, Cons. I y II. Vase esta otra: Sentencia de las 12:20 p.m. de 9 de abril de 1991, B.J. pg. 40, Cons. II.Cartular sin autorizacin de la Corte constituye una irregularidad en el ejercicio del notariado, por lo que un notario que acta de esa forma debe ser objeto de sancin....
57

Sentencia de las 12:00 m. de 26 de julio de 1940, B.J. pg. 10978, Cons. I y II.
42

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No pueden ni el Consejo de Administracin y Carrera Judicial ni la Corte Suprema de Justicia entrar a investigar a fondo los hechos, declarando la falsedad o la nulidad de instrumentos, imponiendo sanciones penales, ordenando indemnizacin por daos y perjuicios, etc., pues esas facultades corresponden exclusivamente a los juzgados y tribunales de instancia.
... a este Tribunal le est vedado pronunciarse a travs de una simple denuncia, sobre irregularidades que se hayan cometido como asevera el denunciante en la faccin del inventario solemne de los bienes que a su fallecimiento dej el seor Levallois o su difunta esposa seora Hernndez Aburto de Levallois, ya que no es la va de la queja la adecuada para ello, por lo qu, debe declararse la queja sin lugar, dejndole a salvo sus derechos al seor Hernndez, si los tuviere, para que los haga valer en la va c o r r e s p o n d i e n t e 58.

58

Sentencia de las 10:45 a.m. de 28 de julio de 1992, B.J. pg. 189. Vanse estas otras: Sentencia de las 11:30 a.m. de 22 de junio de 1990, B.J. pg. 108: ... en relacin al desempeo estrictamente formal de los profesionales, el Tribunal encuentra que las actuaciones y gestiones tanto notariales como abogadiles, fueron realizadas en el marco de la ley y con el cumplimiento de los requisitos y formalidades establecidas por sta, independientemente de los supuestos y ocultos propsitos delictivos, que como ya se dijo, no pueden dilucidarse por la va de la queja. Sentencia de las 11:00 a.m. de 12 de agosto de 1991, B.J. pg. 120, Cons. II: La actuacin del doctor Fernando Aguilar Bravo se tiene que contraer a la actividad notarial, por ser l ante quien se autoriza la escritura del Poder Especial que ha motivado esta investigacin, y su actuacin como notario ser correcta en la medida en que cumpla con las obligaciones que para los notarios exige la ley de la materia para el caso. El notario Aguilar Bravo, al momento de autorizar la escritura referida, no estaba autorizado para cartular en el quinquenio que segn l terminaba el da tres de julio de mil novecientos noventa, ya que su ltimo quinquenio comenz el cinco de julio de mil novecientos ochenta y cuatro y finaliz el cuatro de julio de mil novecientos ochenta y nueve... Con la alteracin que hiciera de la fecha de su autorizacin para cartular..., infringe el art. 7 del decreto No. 1618 del veintiocho de agosto de mil novecientos sesenta y nueve... A verdad sabida y buena fe guardada, este Tribunal estima que dicho notario ha faltado a la seriedad que debe caracterizarse a aquellos que por mandato de la ley, han sido investidos por el Estado como Ministros de Fe Pblica, por su reincidencia dicho profesional se hace acreedor a que le sean aplicados los arts. 3 y 5 del decreto 1618, aplicarle la sancin correspondiente de suspensin por dos (2) aos en el ejercicio del notariado y la abogaca.
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Tampoco puede conocer de actuaciones realizadas por el profesional antes de ser incorporado al como abogado o notario, o de actuaciones delictivas de personas que se hacen pasar por abogados o notarios sin serlo (delito de ejercicio ilegal de profesin y usurpacin de ttulo, art. 296 CP) que en todo caso son de la competencia de los tribunales penales.
El Decreto No. 1618 del veinticuatro de septiembre de mil novecientos sesenta y nueve, que reforma la Ley del Notariado en lo que se refiere al poder correccional que la Corte Suprema de Justicia puede ejercitar en los delitos oficiales y en el caso de infracciones al cumplimiento de las obligaciones en el ejercicio de las profesiones de Abogado y Notario Pblico, que no constituyan delito, es aplicable, exclusivamente a los profesionales que ostentan los ttulos de Abogado y Notario Pblico. En el caso de autos, est demostrado que a la fecha en que la seora Isolina Castillo Meza busc al ahora Licenciado Manuel Prez Fonseca, para que le hiciera un trabajo legal, ste no era ni Abogado ni Notario Pblico. As mismo consta en autos, segn la misma exposicin de la quejosa, que ella supo sin lugar a duda de la prdida de sus documentos aproximadamente a mediados del ao mil novecientos noventa y uno, ya que a la fecha de su queja, cinco de Mayo de mil novecientos noventa y cuatro, expresa: Que hace aproximadamente tres aos le solicit al Doctor (en realidad Licenciado) Manuel Prez Fonseca, le entregara su escritura y sus documentos y despus de varias visitas a l, ste le manifest que los haba perdido, y a esa fecha el actualmente Licenciado Manuel Prez Fonseca, an no era ni Abogado ni Notario Pblico, ya que de conformidad con informacin que guarda la Oficina de Estadsticas, el expresado profesional fue incorporado como Abogado el catorce de Abril de mil novecientos noventa y tres, y como Notario el veinticuatro de Mayo de ese mismo ao. Por todo lo dicho, cualesquiera

De la autorizacin que hiciere dicho notario del poder especial, que est causando dao al quejoso, pues no prest su consentimiento por encontrarse fuera del pas, no puede esta situacin ser objeto de anlisis de una queja como la intentada, quedando a salvo el derecho de la parte que pudiera ser perjudicada para que lo invoque en los Tribunales competentes. Sentencia de las 12:00 m. de 14 de junio de 1995, B.J. pg. 53: Por el simple informativo levantado en contra de un notario para investigar irregularidades en el ejercicio profesional, no puede pronunciarse la Corte Suprema sobre la supuesta nulidad de una escritura, por cuanto de ser cierta o no, sta deber resolverse ante los Tribunales correspondientes y es posible que dicha resolucin pueda ser objeto de conocimiento por la Corte.
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que sean los cargos a que pudiera tener que responder el referido profesional, sera en su carcter de particular, no como Abogado o como Notario Pblico, porque no lo era c u a n d o o c u r r i e r o n l o s h e c h o s d e n u n c i a d o s 59.

5.- Responsabilidad fiscal del notario En Nicaragua el notario, sin ser un empleado del fisco y sin recibir remuneracin alguna, es un colaborador en la aplicacin de las leyes tributarias, especialmente cuando se hace constar en un instrumento pblico la adquisicin de un bien inmueble. La actividad fiscal del notario en Nicaragua es muy delicada su actuacin e implica un estudio profundo del Derecho Fiscal y un conocimiento actualizado y constante de los cambios legislativos, pues esta rama del Derecho adolece de una falta de estabilidad por el constante cambio en las leyes y reglamentos fiscales. Estos cambios habituales producen falta de seguridad jurdica, por no saber el contribuyente a que atenerse. Algunas de las responsabilidades fiscales del notario son las siguientes: -Est encargado de recolectar el Impuesto de Timbres Fiscales (ITF). Si el instrumento contiene diversos actos o contratos, debe pagarse el impuesto correspondiente a cada uno de ellos. La forma primaria de pagar el ITF es adheriendo al primer testimonio timbres por el valor correspondiente de acuerdo a la tarifa sealada en el art. 98 de la Ley de Equidad Fiscal, y en cuanto al papel sellado, escribiendo en el papel especial emitido por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico la matriz (papel de protocolo) y el testimonio (papel d e t e s t i m o n i o ) 60. Los notarios, los otorgantes o expedidores de documentos gravados con el ITF, los tenedores de dichos documentos, y los funcionarios pblicos que intervengan o

59 60

Sentencia de las 10:45 a.m. de 16 de enero de 1996, B.J. pg. 18. Art. 15 inc. 11 L. del N.
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deban conocer de ellos, son solidariamente responsables del p a g o d e e s t e i m p u e s t o 61. -So pena de sanciones disciplinarias, en las escrituras en que se otorguen contratos en que se constituyan o traspasen derechos reales de bienes inmuebles debe exigir la presentacin de la solvencia municipal, e insertarla en la escritura. En caso de urgencia el notario puede autorizar la escritura sin tener a la vista la solvencia municipal, pero con la obligacin de insertarla ntegramente al final del testimonio q u e l i b r e 62.

61

Arts. 92 a de 2003, La Reglamento de 2003, La


62

99 de la Ley de Equidad Fiscal Ley No. 453, de 29 de abril Gaceta No. 82 de 6 de mayo de 2003; Arts. 152 a 160 del Ley De Equidad Fiscal, Decreto No. 46-2003, de 2 de junio Gaceta Nos. 109 y 110 de 12 y 13 de junio de 2003.

Arts. 8 a 10 de la Ley de Solvencia Municipal, Ley No. 452, de 9 de abril de 2003, La Gaceta No. 90 de 16 de mayo de 2003.
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Unidad III
El Instrumento Pblico

Sumario:

1 . Co n c e p t o y c l as i f i c ac i n d e l o s d o c u m e n t o s 2 . Ca r ac t e r s t i c a s d e l i n s t r u m e n t o p b l i c o 3 . Cl a s i f i c ac i n d e l o s i n s t r u m e n t o s p b l i c o s 4 . Co n d i c i o n e s d e v al i d e z d e l o s i n s t r u m e n t o s p b l i c o s 5 . Co n c e p t o d e f o r m a d e l i n s t r u m e n t o p b l i c o 6 . R e q u i s i t o s f o r m al e s y g e n e r al e s d e l pblico instrumento

7 . Co n c e p t o d e e s c r i t u r a d e l i n s t r u m e n t o p b l i c o 8. Fases de la escritura del instrumento pblico 9 . F al s e d ad y n u l i d ad d e i n s t r u m e n t o s p b l i c o s 1 0 . A c t o s y c o n t r at o s q u e p u ed e n o d e b e n r e d u c i r s e a instrumento pblico

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1.- Concepto y clasificacin de los documentos en el Derecho Civil nicaragense Aunque ni el Cdigo Civil ni el Cdigo de Procedimiento Civil dan un concepto de documento, del anlisis de sus disposiciones se deduce que en ambos cuerpos normativos slo se considera como tal aquel que contiene signos de escritura. Por ello, consideraremos como documento a todo escrito que incorpora, ensea, expresa, constata, publica o prueba declaraciones de voluntad positiva o negativa, o simplemente hechos y derechos. Esta definicin excluye, pues, a los planos, fotografas, videocintas, grabaciones magnetofnicas, radiografas, dibujos, etc., los cuales no son considerados como documentos en lo civil. La definicin de documento en otras ramas de D e r e c h o e s c o n s i d e r a b l e m e n t e m s a m p l i a 63. En relacin con la autoridad que goce el sujeto de quien emanan, y del cual depende su valor y eficacia, los documentos se clasifican en documentos privados y documentos pblicos. Son documentos privados los extendidos por las partes interesadas, pero sin intervencin de funcionario competente y sin los requisitos, formalidades y solemnidades exigidos por la ley. Los documentos privados hacen prueba contra quienes los s u s c r i b e n o s u s c a u s a h a b i e n t e s 64. Son documentos pblicos los autorizados por un notario o empleado pblico competente, y con los requisitos, formalidades y solemnidades exigidos por la ley, revistindolos de autenticidad derivada de la fe pblica de la que estn i n v e s t i d o s 65. Los documentos pblicos hacen plena prueba no slo contra los contratantes y sus causahabientes, sino tambin c o n t r a t e r c e r o s 66.

63 64 65 66

Ver por ejemplo los arts. 332 C.T. y 210 CPP. Art. 2385 C. Art. 2364 C. Art. 2374 C.
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Los documentos pblicos, son aquellos autorizados por todo funcionario que se encuentre legalmente autorizado para autenticar en forma fehaciente algn hecho, disposicin o convenio. A su vez, los documentos pblicos se subdividen en dos c l a s e s : d o c u m e n t o s a u t n t i c o s e i n s t r u m e n t o s p b l i c o s 67. Los documentos autnticos son los emanados de un empleado o funcionario pblico sobre la materia de Derecho P b l i c o o A d m i n i s t r a t i v o e n q u e e s c o m p e t e n t e 68. Los instrumentos pblicos son los emanados de un notario pblico sobre actos particulares, los que autoriza y reviste de fe pblica, y que guarda y conserva bajo su r e s p o n s a b i l i d a d e n s u p r o t o c o l o 69. E l n o t a r i o d a a l d o c u m e n t o forma y autenticidad, caracterizndose adems por su corporalidad, causalidad, espacialidad y temporalidad. Son instrumentos pblicos los regulados en los Artos. 2364 a 2384 C. Los mismos se exhiben y valen frente a todos, no slo frente a las partes que intervinieron en ellos, sino tambin frente a terceros, a menos que sea tachado civil o penalmente de falsedad. Esa plena fe, y autenticidad la tiene desde el momento mismo que fue autorizado por el notario. Los instrumentos pblicos se subdividen a su vez en escrituras pblicas y actas notariales. Son los instrumentos pblicos los que interesan a efectos de este estudio. 2.- Caractersticas del instrumento pblico El instrumento pblico se diferencia de los documentos privados y de los documentos autnticos por la presencia de los siguientes elementos caractersticos:

67 68 69

Art. 2364 in fine C. Art. 1125 incs. 3, 4, 6 y 7 Pr. Arts. 2365 C. y 1125 inc. 1 Pr.
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-En cuanto documento, por la intervencin del notario p b l i c o q u e l o a u t o r i z a 70. -En cuanto a su contenido, por la licitud del acto jurdico q u e c o n s t i t u y e s u o b j e t o , c a l i f i c a d a p o r e l n o t a r i o 71. -En cuanto a los otorgantes, por la acreditacin de su i d e n t i d a d , l a c a l i f i c a c i n d e s u c a p a c i d a d 72 y , e n c a s o d e actuar los otorgantes en carcter de representantes legales, judiciales o convencionales de otro, de su h a b i l i t a c i n s u f i c i e n t e 73. -En cuanto a su forma, por su ajuste a las disposiciones l e g a l e s p e r t i n e n t e s 74. 3.- Clasificacin de los instrumentos pblicos Como adelantamos ut supra, los instrumentos pblicos son de dos clases: escrituras pblicas y actas notariales. -Las escrituras pblicas son los instrumentos pblicos referidos a la creacin, modificacin o extincin de una relacin jurdica que contiene un negocio jurdico. Su contenido propio lo constituyen las declaraciones de voluntad en los actos jurdicos que impliquen prestacin de consentimiento por los otorgantes.

70 71

Art. 2364 C.; Arts. 10 prr. 1 y 15 inc. 1 L. del N.

Art. XII Tt. Prel C.: Las leyes que interesen al orden pblico y a las buenas costumbres no podrn eludirse ni modificarse por convenciones entre particulares; pero podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante y que no est prohibida su renuncia. Art. 2437 C.: Los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico.
72 73 74

Art. 28 L. del N. Art. 24 L. del N. Arts. 15 a 45 L. del N.

Art. 2371 C.: Cuando el instrumento no est concurrido de todas las solemnidades externas que son indispensables para validez, se declarar nulo en todas sus partes y no en una sola.
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-Las actas notariales son instrumentos pblicos en los que, a peticin de parte interesada, se hace relacin o se constatan hechos o circunstancias ocurridos en presencia del notario, o realizados por ste a ruego de parte. Su contenido propio lo constituye la constatacin hechos observados o realizados por el notario. 4.- Condiciones de validez del instrumento pblico Un instrumento pblico es vlido cuando se cumplen los s i g u i e n t e s r e q u i s i t o s 75: a . - Q u e e l n o t a r i o a c t e e n e l m b i t o d e s u c o m p e t e n c i a 76 material y territorial. En Nicaragua, la competencia material notarial slo tiene las restricciones de la Ley N 139/1991, Ley Que Da Mayor Utilidad A La Institucin Del Notariado, que faculta exclusivamente al abogado o notario (sic) con diez o ms aos estar incorporado para: -Autorizar matrimonios (art. 1). -Rectificar errores evidentes en los asientos del Registro del Estado Civil de las Personas (art. 2). -Identificar notarialmente a persona que usare nombre propio distinto o incompleto (art. 3). -Constituir como comerciante a quienes profesionalmente a esta actividad (art. 4). se dediquen de

-Traducir documentos con efectos de traduccin judicial (art. 5). -Autorizar poderes aduaneros otorgados por comerciantes (art. 5). En cuanto a la competencia territorial, y a diferencia de lo que ocurre en muchos pases que siguen el sistema de notariado latino, el notario nicaragense es competente para

75 76

Art. 2371 C. Art. 2380 C.


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actuar en todo el territorio nacional y aun fuera de l en casos c a l i f i c a d o s 77. b.- Que se observen las disposiciones que hacen a la c a p a c i d a d 78, idoneidad, fe de c o n o c i m i e n t o 79 y 80 legitimacin de los otorgantes y de los testigos del acto. c.- Que el notario tenga en cuenta la forma establecida por la ley para que el acto exista, respetando las formas a d s o l e m n i t a t e n y a d p r o b a t i o n e m s e g n c o r r e s p o n d a 81. d.- Que el notario en su calidad de asesor, consejero e intrprete de la voluntad de los otorgantes, adapte sta a las normas jurdicas vigentes, observando los requisitos de validez formal y material. 5.- Concepto de forma del instrumento pblico Se denomina forma del instrumento pblico al conjunto de requisitos que deben de concurrir en l, y que afectan tanto el fondo o contenido material del acto o negocio jurdico que constituye su objeto (forma interna), como al propio instrumento en su carcter de tal (forma externa). La forma interna es diversa, y est determinada por la materia especfica del Derecho aplicable al acto o negocio jurdico de que se trate (Civil, Mercantil, Laboral, etc.). La forma externa es general para todo instrumento pblico, y est determinada por el Derecho Notarial. 6.- Requisitos formales del instrumento pblico - U s o d e l p a p e l s e l l a d o d e l e y 82.

77 78 79 80 81 82

Art. 3 L. del N. Art. 43 inc. 2 L. del N. Art. 43 inc. 1 L. del N. Art. 23 inc. 3 L. del N. Art. 2381 C. Arts. 15 inc. 11 y 21 inc. 4 L. del N.
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Sin embargo, en una disposicin peligrosa contra la seguridad jurdica, la propia Ley del Notariado se decanta por la validez del instrumento autorizado en papel distinto del sellado, bajo pena de pagar el notario multa y de reponer el p a p e l q u e s e d e j d e u s a r 83 Actualmente el valor del papel sellado es de cinco crdobas el pliego de papel de protocolo y tres crdobas la h o j a d e p a p e l d e t e s t i m o n i o 84. -Uso de caracteres perfectamente legibles.
En contestacin a su consulta de 3 de los corrientes digo a Uds. que la mayora de los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia opinan que la ley no establece modo especial de escribir las escrituras en el protocolo de los notarios y en c o n s e c u e n c i a n o e s t p r o h i b i d o e s c r i b i r l a s c o n m q u i n a 85.

-Uso de tinta indeleble. - U s o d e l i d i o m a c a s t e l l a n o 86. - P r o h i b i c i n d e l u s o d e a b r e v i a t u r a s y g u a r i s m o s 87. - P r o h i b i c i n d e a d i c i o n e s o a p o s t i l l a s p o s - f i r m a 88;

Art. 94 Ley de Equidad Fiscal: Papel sellado. En el caso de los protocolos de los notarios, los testimonios de escrituras pblicas y los expedientes judiciales, el ITF establecido en las partidas 6 y 13 del artculo 98 de esta ley, se pagar escribiendo en el papel de clase especial confeccionado por el Gobierno para tales fines, que lleve impreso el valor correspondiente, sin perjuicio del impuesto aplicable al documento mismo, segn la ndole del acto o contrato que contenga.
83

Art. 67 in fine L. del N. Los este que son

Art. 97 Ley de Equidad Fiscal: Responsabilidad solidaria. notarios, personas que otorguen o expidan documentos gravados por impuesto, tenedores de dichos documentos, y funcionarios pblicos intervengan o deban conocer en relacin a los mismos, solidariamente responsables del pago del impuesto.
84 85 86

Art. 98 Ley de Equidad Fiscal, partida 13. Consulta de 9 de diciembre de 1965, B.J. pg. 405.

Art. 11 Cn.; Art. XXXVIII Tt. Prel. C.; Art. 2366 C.; Art. 33 L. del N.
87

Art. 15 inc. 5, 68 y 69 L. del N.


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- S a l v a m e n t o d e e n t r e r r e n g l o n a d u r a s 89, d e e n m i e n d a s , d e t e s t a d u r a s 90 y d e v a c o s 91. Se denomina entrerrenglonadura o entrelineado a la colocacin de palabras entre un rengln y otro del instrumento, cuando inadvertidamente se han omitido del texto principal. Para indicar el lugar donde se insertan los aadidos se usa una pleca. Son testados las palabras que se tachan en un instrumento, sea para eliminarlas totalmente, sea para remplazarlas por otras. La testadura se realiza tirando una doble raya sobre las palabras que se trata de suprimir, pero sin que dejen de ser legibles.

Salvar las entrerrenglonaduras y testaduras consiste en reproducir textualmente, luego de la conclusin del instrumento y antes de las firmas, tanto las palabras testadas c o m o l a s a g r e g a d a s , f i r m a n d o a c o n t i n u a c i n 92. L a o m i s i n d e l salvamento de entrerrenglonaduras y testaduras es una infraccin a los deberes del notario.
..., su falta consiste..., en la negligencia en cuanto a salvar y corregir errores cometidos en la redaccin de dichos instrumentos..., hechos que ameritan una debida amonestacin y multa de doscientos crdobas a favor del Fisco.

7.- Concepto de escritura del instrumento pblico Se denomina escritura del instrumento pblico a la manera como debe aparecer escrito un instrumento pblico en obediencia de la redaccin que le imprime el notario en ejercicio de su funcin pblica. La escritura del instrumento pblico est compuesta de dos elementos interrelacionados: la redaccin del instrumento
88 89 90 91 92

Art. 34 L. del N. Art. 35 L. del N. Art. 36 L. del N. Art. 37 L. del N.

Sentencia de las 10:30 a.m. de 4 de diciembre de 1992, B.J. pg. 275, Cons. II.
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como escritura interna, y la manera o modo de escribir como escritura externa. La escritura del instrumento pblico consiste entonces en poner por escrito la voluntad de los otorgantes, y constituye uno de los deberes fundamentales del notario. La escritura del instrumento debe comprender la relacin clara, precisa y ordenada del acto o contrato que se reduce a instrumento pblico, estrictamente conforme a lo que de palabra o por escrito han declarado expresamente los o t o r g a n t e s 93. P o r c o n s i g u i e n t e , e l n o t a r i o n o d e b e u s a r expresiones vagas ni redundantes, ni insertar renuncias, sumisiones ni estipulaciones en que las partes otorgantes no h a n c o n v e n i d o e x p r e s a m e n t e 94. Esto no significa que el notario deba transcribir literalmente las declaraciones o manifestaciones de los otorgantes, pues no es un simple amanuense, sino un especialista en Derecho. Lo que el notario debe hacer, una vez que ha comprendido cual es la intencin y voluntad expresa de los otorgantes, es dar forma jurdica a esa voluntad, subsumindola en la figura o institucin jurdica ms adecuada a los fines que persiguen los otorgantes. 8.- Fases de la escritura del instrumento pblico Para redactar bsicamente realiza tcnico-jurdicas: el instrumento pblico, el notario una serie de operaciones lgicas y

Calificacin: Consiste en escuchar a las partes y determinar, en primer lugar la posibilidad jurdica de efectuar lo que aquellas pretenden. Si la pretensin de las partes es jurdicamente posible, debe entonces determinar con precisin, cul es el contrato o acto jurdico que pretenden celebrar las partes (tipificacin n e g o c i a l ) 95.
93 94 95

Arts. 15 inc. 1, 26 y 27 L. del N. Art. 27 L. del N.

Art. 6 in fine Cdigo Notarial de Costa Rica: Deben asesorar debidamente a quienes les soliciten los servicios para la correcta formacin y expresin legal de su voluntad en los actos jurdicos que realicen.
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Legalizacin: El notario debe comprobar la presencia de los elementos naturales y esenciales del acto o contrato que el Derecho positivo exija para su validez jurdica, y la suficiencia de los documentos antecedentes necesarios p a r a e l o t o r g a m i e n t o 96. Legitimacin: El notario debe comprobar que las partes estn legitimadas para otorgar el acto o contrato de que se trata, es decir, apreciar tanto su capacidad civil en general, como la suficiencia de las facultades de representacin para el otorgamiento de ese acto concreto. Configuracin: Realizadas satisfactoriamente las operaciones anteriores, el notario puede proceder a redactar el instrumento correspondiente, de acuerdo con las instrucciones que verbalmente o por escrito le manifiestan las partes, pero siempre de conformidad con las disposiciones legales aplicables. Autorizacin: Esta es la fase en que nace verdaderamente el instrumento pblico: el notario tiene el deber de explicar a los otorgantes el alcance y fuerza legal del acto que pretenden instrumentar, y por redactado el instrumento, debe leerlo ntegramente y explicarlo a las partes, para que, previa su plena identificacin, estos lo firmen en su presencia para luego autorizarlo con su propia firma, y surja en ese momento el instrumento publico, documento que tendr valor probatorio pleno, dentro y fuera de juicio, salvo que sea declarado falso, nulo o inexistente por autoridad judicial competente. Inscripcin: Otorgado y autorizado el instrumento, el notario debe prevenir a las partes de la necesidad de

96

Art. 21 RRP: Los cartularios en el acto de autorizar una escritura en que se transfiere bienes inmuebles, derechos o acciones sobre ellos, o en que se hipotequen o graven de alguna manera, exigirn los ttulos de propiedad o los supletorios en su defecto. Si no se presentaren y tampoco se hiciere constar que est sustancindose la solicitud para obtener ttulo supletorio, suspender el acto enterando a los interesados de las prescripciones de la ley. Se exceptan de esta disposicin de los testamentos. La omisin del notario a este respecto ser castigada con una multa de diez a cincuenta pesos, que le impondr en Registrador respectivo.
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inscribirlo en el Registro Pblico competente, c a s o s e n q u e e s a i n s c r i p c i n s e a n e c e s a r i a 97.

en

los

Por ejemplo, los casos de los arts. 3951 C. (ttulos de dominio o de otros derechos reales), 3957 C. (hipoteca), 3962 nums. 5, 7 y 8 C. (persona morales, capitulaciones matrimoniales, disolucin de sociedad conyugal), art. 503 nums. 2, 4, 5 C. (inscripcin de matrimonio, reconocimiento de hijo, emancipacin), entre otros.

Custodia: Finalmente, el notario est en el deber de conservar bajo su custodia la matriz u original de dicho i n s t r u m e n t o e n s u p r o t o c o l o 98, y d e e x p e d i r l a s p a r t e s l o s testimonios o copias que sean necesarios, con los r e q u i s i t o s y l i m i t a c i o n e s q u e l a L e y e s t a b l e c e 99.

9.- Falsedad del instrumento pblico


La falsedad puede lesionar la autenticidad del acto o la del instrumento que contiene el acto.
... la falsedad envuelve el concepto de culpa, de alteracin o suplantacin voluntaria o maliciosa de la verdad de lo o c u r r i d o , e n p e r j u i c i o d e t e r c e r o s . . . 100

La falsedad de un instrumento pblico consiste en que s t e c o n t e n g a d e c l a r a c i o n e s c o n t r a r i a s a l a v e r d a d 101 o q u e s u t e x t o h a y a s i d o a d u l t e r a d o o m o d i f i c a d o m a t e r i a l m e n t e 102.


97

Art. 20 RRP: Las escrituras pblicas de actos o contratos que deban inscribirse, que expresarn, por lo menos, todas las circunstancias que, bajo pena de nulidad, debe contener la inscripcin y sean relativas a a las personas de los otorgantes, a las fincas y a los derechos inscritos. Art. 22 RRP: El notario que en el otorgamiento de una escritura incurriese en alguna omisin que impida inscribir el acto o contrato, la subsanar extendiendo a su costa una nueva escritura, si fuere posible, e indemnizando en todo caso a los interesados de los perjuicios que les ocasione su falta.
98 99 100

Art. 15 num. 7 L. del N. Arts. 38, 39 y 15 num. 6 L. del N.

Sentencia de las 11:45 a.m. de 21 de marzo de 1925, B.J. pg. 4864, Cons. II.
101

Art. 2383 prr. 2 C.: La falsedad consiste en no ser cierto alguno o algunos de los hechos afirmados en el documento por el funcionario que lo autoriza.
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La falsedad, entonces, puede ser de dos clases: falsedad material (u objetiva) y falsedad ideolgica (subjetiva o civil). Cuando el instrumento es alterado material o fsicamente (por adicin, supresin o modificacin de su contenido literal) nos encontramos ante la llamada falsedad material u o b j e t i v a 103. Cuando en el instrumento se hace constar un hecho o circunstancia que jams ha ocurrido en la realidad material y/o jurdica, nos encontramos ante la llamada falsedad i d e o l g i c a , s u b j e t i v a o c i v i l p r o p i a m e n t e d i c h a 104. En ambos casos, la declaracin judicial de la falsedad del instrumento produce como efecto directo y necesario la declaracin de la nulidad absoluta (o ms precisamente, la inexistencia) del acto, negocio o contrato contenido en l, y la c a n c e l a c i n d e l r e s p e c t i v o a s i e n t o r e g i s t r a l , e n s u c a s o 105. La falsedad puede dar lugar a un proceso autnomo que se tramita en la va ordinaria ante el competente Juez de lo Civil del Distrito, y en el cual la pretensin del actor ser obtener una declaracin judicial de falsedad del instrumento, para destruir los efectos aparentes del instrumento redargido de falso.
Para bien comprender la autoridad o fuerza probatoria de los instrumentos pblicos, es necesario sentar que el Notario que los autoriza es un testigo privilegiado, a cuyas declaraciones la ley da fe pblica. El Notario recibe de la autoridad pblica la misin expresa de dar testimonio de todos los actos en que interviene por razn de su oficio y que caen directamente bajo el dominio de sus sentidos: habet proprus sensibus visus et auditus, y respecto de los cuales la Ley Notarial le suministra el modo de cerciorarse. El recibe las declaraciones de las partes en presencia de los testigos instrumentales, ante quienes da lectura de la redaccin para que se hagan por los interesados, antes de
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Sentencia de las 10:30 a.m. de 13 de agosto de 1947, B.J. pg. 13968: Si se alega que un contrato, al momento de ser firmado, no tena las correcciones que presenta, debe intentarse y justificarse la falsedad.
103 104 105

Art. 284 CP. Art. 2383 prr. 2 C.; Art. 285 CP. Art. 2204 C.
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probar lo escrito, las rectificaciones que se juzguen oportunas o convenientes; y debe rodear la celebracin de ciertas solemnidades impuestas por la ley, que le imprime el sello de autenticidad. Por esta razn lo que dice el Notario, en esa forma, hace plena fe por s mismo y no necesita de ser corroborado por otras pruebas: Instrumento es probatio probata et non probanda. Y para negar la fe del documento pblicos en los hechos atestiguados por el Notario de visu et auditu es indispensable que se produzca la prueba de su falsedad, porque si bien es cierto que toda prueba puede ser combatida por otra prueba contraria, la ley hace a ese principio general una grave restriccin tratndose de documentos pblicos, y prescribe que no se puede atacar la fe debida a esos instrumentos sino mediante el juicio o querella de falsedad que se promueve con sujecin a normas especiales fijadas expresamente en la ley procesal. Ninguna otra prueba es admisible, en este caso, porque de la verdad de lo que dice el Notario, con relacin a los hecho en que l interviene por ministerio de sus funciones, no se puede dudar mientras no se demuestre que l es un falsario, c o n t r a s c r i p t u m t e t i m o n i u n , n o s e s c r i p t u m n o n f e r k u r . . . 106.

Tambin puede tramitarse la falsedad como una cuestin incidental dentro de un juicio principal en el cual se trata de hacer valer el instrumento redargido de falso.

106

Sentencia de las 11:45 a.m. de 21 de marzo de 1925, B.J. pg. 4864, Cons. II. Vase esta otra: Sentencia de las 11:00 a.m. de 20 de enero de 1926, B.J. pg. 5447, Cons. II: debe atenderse a que la fe que se da por la ley a la autenticidad y an a la apariencia de autenticidad de los documentos pblicos, no es susceptible de ser destruida por la simple produccin de pruebas en contrario, sino que debe ocurrirse para conseguir tales fines, al juicio o querella de falsedad, pues si no se mantuviera esa garanta de autenticidad de los documentos pblicos, se conmovera una de las principales bases de la propiedad. Es indudable que en el caso que se examina se ha demandado en trminos precisos la falsedad de la escritura de cancelacin de referencia, falsedad que se hace consistir en no ser cierto que el seor Hidalgo la haya otorgado o siquiera haya intervenido en ella en forma alguna, y en que la firma que figura del seor Hidalgo, cubriendo la referida escritura, es apcrifa. Por lo cual cabe examinar cuidadosamente la prueba rendida por la parte actora, para ver si se halla dentro de las normas estrechas que la ley ha sealado en esta clase de juicios, y si por consiguiente se ha justificado la accin intentada....
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Sin embargo, en los juicios ejecutivos de cualquier especie, la falsedad debe alegarse como excepcin y no en f o r m a i n c i d e n t a l 107. Sea que se tramite la falsedad como un juicio ordinario, sea se haga en va incidental, para acreditarla son admisibles todo tipo de pruebas y no slo la testifical.
Las escrituras pblicas -instrumentos autorizados por notario con las solemnidades requeridas por la ley-, son documentos pblicos que hacen prueba del hecho que motiva so otorgamiento, de la fecha de ste, de la existencia de la convencin o disposicin realizada y de los actos jurdicos anteriores que se relatan en ellos en trminos simplemente enunciativos, con tal que la enunciacin se enlace directamente con la convencin o disposicin principal (art. 2364, 2374 y 2384 C.). La escritura pblica tiene presuncin de autenticidad, por lo cual el que la presenta como prueba en juicio no est obligado a efectuar ninguna diligencia para probar que emana del fedatario que la autoriza o que el testimonio es una copia fiel de la matriz. Sin embargo, una escritura pblica puede ser impugnada: 1) Por falta de autenticidad; 2) Por falta de validez; y 3) Por falsedad de las declaraciones contenidas en ella. Dicho documento no es autntico cuando no ha sido otorgado o autorizado realmente por las personas y de la manera que en l se expresa... En esta clase de querellas, ya directas o incidentales, no hacen plena prueba menos de cinco testigos conformes. Empero, puede el impugnante para robustecer su prueba, acudir a todos los medios de prueba permitidos por l a l e y . . . 108.

107

Art. 1737 inc. 6 Pr.: La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes:... 6 La falsedad del ttulo...
108

Sentencia de las 10:35 a.m. de 3 de septiembre de 1965, B.J. pg. 257, Cons. III. Vase esta otra: Sentencia de las 11:00 a.m. de 20 de enero de 1926, B.J. pg. 5447, Cons. II: ... para justificar su accin los actores se han servido de la prueba testifical, la de peritos y de la documental. La Sala de sentencia se ha limitado a hacer una apreciacin de la prueba de testigos, desconociendo sin duda que en querellas son admisibles otras pruebas conducentes a aseverar la falsedad de los documentos, por lo que el Supremo tribunal examinar todas las rendidas en este juicio, para llegar a una acertada resolucin del debate.
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... Para establecer en lo general la falsedad de cualquier documento pblico o autntico, se requiere la afirmacin de cinco testigos que, de conformidad con el artculo 1193 Pr., declaren lo que esta disposicin expresa; pero si se trata de una escritura pblica es preciso acreditar todo lo que exige el artculo 1365 Pr. En esta clase de juicios puede recibirse, adems, documentos y otras pruebas que tienden a e s t a b l e c e r l a v e r d a d 109.

En cualquier caso, la falsedad puede ser tambin atacada en sede penal.


... En realidad, no existen dos clases de falsedad: civil y criminal. Lo que ocurre es que la falsedad puede dar lugar a dos clases de procedimiento el penal, para obtener el castigo el culpable, y el civil, que tiende solo a dejar sin v a l o r n i e f e c t o e l d o c u m e n t o r e d a r g i d o d e f a l s o . . . 110.

Por supuesto, el portador del instrumento redargido (es decir, atacado) de falso siempre tiene la prueba en contrario para afirmar su validez y autenticidad. 10.- Nulidad instrumental 10.1.- Concepto de nulidad del instrumento La nulidad del instrumento consiste en el incumplimiento de las solemnidades legales en el instrumento o la carencia de capacidad de los otorgantes, circunstancia que la diferencia de la falsedad.
... La nulidad se produce por irregularidades de fondo o deficiencia del actor respecto a requisitos que la ley e s t a b l e c e c o m o n e c e s a r i o s p a r a s u e x i s t e n c i a o v a l i d e z . . . 111

No debe confundirse tampoco la nulidad del instrumento con la nulidad del acto, negocio o contrato que en l consta. La nulidad del instrumento recae sobre las solemnidades o f o r m a l i d a d e s l e g a l e s q u e e l i n s t r u m e n t o d e b e l l e n a r 112. E s l a

109 110 111

Consulta de 7 de octubre de 1952, B.J. pg. 16314. Consulta de 7 de octubre de 1952, B.J. pg. 16314.

Sentencia de las 11:45 a.m. de 21 de marzo de 1925, B.J. pg. 4864, Cons. II.
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omisin de estas formalidades las que producen la nulidad instrumental. La nulidad del acto, negocio o contrato, por el contrario, recae sobre los elementos esenciales del negocio contenido en el instrumento (fundamentalmente, el consentimiento de los c o n t r a t a n t e s y e l o b j e t o c i e r t o m a t e r i a d e l c o n t r a t o 113) o p o r haber sido ejecutado violando un mandato legal prohibitivo o preceptivo, si la misma ley no dispone expresamente otro e f e c t o p a r a e l c a s o d e c o n t r a v e n c i n 114. Guzmn Garca y Herrera Espinoza explican:
De acuerdo con la moderna doctrina civilista, los elementos que integran el contrato, sin los cuales no puede considerarse existente esta institucin, y que por ende, sirven como presupuestos necesarios para la conformacin, nacimiento y validez del contrato, son tres, a saber:
112

Art. 67 L. del N.: Son absolutamente nulos los instrumentos pblicos que no estuvieren concurridos en las solemnidades que previene la presente Ley (Artos. 2368, 2371 y 2372 C.). Art. 2368 C.: Es nula la escritura que no se halle en la pgina del protocolo donde segn el orden cronolgico deba ser extendida. Art. 2371 C.: Cuando el instrumento no est concurrido de todas las solemnidades externas que son indispensables para su validez, se declarar nulo en todas sus partes y no en una sla. Art. 2372 C.: Son de ningn valor los actos de cartulacin autorizados por un Notario o funcionario pblico en asunto en que l, su cnyuge o sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, fueren personalmente interesados. Art. X Tt. Prel. C.: Los actos ejecutados contra leyes prohibitivas o preceptivas son de ningn valor, si ellas no designan expresamente otro efecto para el caso de contravencin.
113 114

Art. 2447 C. Art. X Tt. Prel. C.

Con relacin a sta disposicin los anotadores del Cdigo Civil sealan: La redaccin de ste artculo resulta impropia gramaticalmente; la razn es que los codificadores no adoptaron literalmente el texto del modelo. El art. 10 del Cdigo Civil Chileno dice as: Las actos que prohbe la ley son nulos y sin ningn valor; salvo en cuanto designen expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin. Lo relativo a hacer extensiva la sancin de nulidad a la infraccin de las leyes preceptivas, es tomado del Cdigo Civil de Portugal.
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consentimiento, objeto y causa y la forma, en casos expresamente determinados. Estructura sta del acto contractual que por influencia del Cdigo Francs, se presenta casi uniformemente en la legislacin civil continental europea y que, por ende, influencia el Derecho C i v i l a m e r i c a n o 115.

En consecuencia, puede suceder que sea declarado nulo el instrumento sin que se declare nulo el acto, negocio o c o n t r a t o q u e s t e c o n t i e n e 116.
... Si bien un determinado acto o contrato puede ser afectado, en su validez, cuando la forma es requisito que exige la ley para el valor de ese mismo acto o contrato, como es el caso del testamento, al sentir del artculo 2201 C, ordinal 2; no sucede lo mismo en lo relativo al contrato de compraventa, pues aunque se refiere a bienes inmuebles, el convenio subsiste porque la venta puede celebrarse entre las partes por documento simple y hasta meramente de palabras, y la forma instrumental slo se necesita para hacer efectivas las obligaciones propias de este contrato. Adems, el artculo 2381 C. dispone que cuando la escritura pblica es defectuosa por falta en la forma y no por incompetencia del cartulario, tendr fuerza de documento privado reconocido, y aunque la ley exija el otorgamiento de una escritura pblica para los contratos que tengan por objeto la trasmisin de derechos reales sobre bienes inmuebles segn el nmero 1 del artculo 2483 C.; sin embargo, por la disposicin del artculo 2481 del mismo Cdigo, ya existe convenio entre las partes y estn facultados los contratantes a compelerse recprocamente a l l e n a r e s a f o r m a l i d a d . . . 117

A la inversa, puede ser declarado nulo el acto, negocio o contrato aunque el instrumento sea formalmente vlido.
... tratndose de venta por escritura pblica el precio debe estar indicado por las partes en la misma escritura, pudiendo ellas determinarlo por cualquier medio o indicacin con que lo fijen, o bien dejarlo al arbitrio de un tercero, segn lo prescribe el Art. 2537 C.; pero como se deja dicho, su determinacin en escritura pblica, es necesarsima para la perfeccin del mismo contrato... no se
115

Guzmn Garca, Jairo Jos y Herrera Espinoza, Jess Jusseth. Contratos Civiles y Mercantiles, 1 Ed., Coleccin Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad Centroamericana, Managua, 2006, pg. 37.
116 117

Arts. 2380 y 2381 C. Sentencia de las 10:30 a.m. de 4 de abril de 1956, B.J. pg. 18027.
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discute que su sealamiento siempre se necesita para conocer lo que debe restituirse por una accin resolutoria, o lo que debe ser pagado en el caso de saneamiento por eviccin desde luego que la necesidad de fijarlo, obedece a la regla general creada en el Art. 1832 C. para todo objeto de obligacin, y que tienda a que este objeto debe ser determinado, por lo cual, necesitndose conocer en el contrato de compraventa, la cantidad precisa que se debe pagar por la cosa vendida, debe recaer sobre su fijacin el concurso de las voluntades de las partes, pues de no ser as, no podran prestar su consentimiento en la forma de quedar obligadas. Este requisito es de observancia estricta en las ventas hechas por escritura pblica, pero obedece a otras reglas en las ventas efectuadas por documento privado. Tal sucede en el caso de autos, en donde se habl en el documento reconocido, de haberse vendido y entregado la finca descrita, al Sr. Leocadio Picado, y que el valor de la venta lo tena recibido la vendedora. Tal documento no puede servir ms que de un medio para compeler al otorgamiento de la escritura pblica, siguindose los trmites del juicio ordinario, desde luego que no estando legalmente determinado el precio, se debi procurar fijarlo en esa va para la perfeccin del contrato, con el otorgamiento de la escritura, y no demandar el otorgamiento de esta ltima, en juicio ejecutivo, ya que el referido documento por s solo no presta el mrito n e c e s a r i o 118.

Otro aspecto que deja ver la diferencia entre la nulidad instrumental y la nulidad de los actos, es que si el instrumento no est concurrido de todas las solemnidades externas indispensables para su validez, se declara nulo en todas sus p a r t e s y n o e n u n a s o l a 119, m i e n t r a s q u e l a n u l i d a d d e l a c t o jurdico puede ser total o parcial, y en ste ltimo caso, la nulidad de una disposicin del acto no perjudica a las restantes disposiciones vlidas, si son separables (lo que se expresa en el conocido aforismo jurdico utile per inutile non v i t i a t u r ) 120. Estudiaremos nicamente la nulidad instrumental, pues la n u l i d a d d e l c o n t r a t o e s m a t e r i a d e e s t u d i o d e l D e r e c h o C i v i l 121.
118

Sentencia de las 10:30 a.m. de 23 de octubre de 1948, B.J. pg. 14468 Cons. II.
119 120 121

Art. 2371 C. Art. 2217 C. Arts. 2201 a 2219 C.


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10.2.- Casos de nulidad instrumental En primer lugar, adolecen de nulidad absoluta los instrumentos que no cumplan las solemnidades establecidas en la Ley del Notariado, por ejemplo: -Cuando el notario no seala el lugar, hora y fecha del o t o r g a m i e n t o 122. -Cuando el notario no seala las generales de ley de los o t o r g a n t e s 123.
... en cuanto a la nulidad de la escritura pblica... nulidad que se alega fundada en que en la introduccin de dicha escritura no se expresa el domicilio de la seora Avils Hurtado, el Supremo Tribunal observa que lo que el art. 23 de la Ley del Notariado prescribe es que la escritura debe contener y expresar el nombre y apellido de los otorgantes, su edad, profesin, domicilio y estado, sin que sea indispensable que se expresen en el principio de la escritura, basta con que consten en ella, art. 1 Ley de 28 de mayo de 1913. La ley pena la omisin, y en el caso de autos constan en la escritura las calidades de la seora Avils de Hurtado en el acta de subasta inserta ntegramente; sin que valga alegase que con el hecho de aparecer las calidades de uno de los contratantes en un documento que se inserta en la escritura no se llena el precepto del art. 23 inciso 1 de la Le del Notariado y lo dispuesto en el art. 10 del mismo cuerpo de leyes, porque el notario es quien redacta la escritura pblica, as cuando se refiere a los acxtos o contratos que se elevan a instrumento pblico que de palabras o por escrito le han dado los otorgantes, como cuando dicta lo contenido en los documentos de cualquier naturaleza que se insertan en la escritura, y por lo tanto no puede decirse que han sido violadas las referidas disposiciones, ni los artculos 2371 y 2211 C, lo cual veda que pueda casarse la s e n t e n c i a c o n f u n d a m e n t o e n e l m o t i v o a p u n t a d o 124

-Cuando el notario no seala que el otorgante comparece e n r e p r e s e n t a c i n d e o t r o 125. -Cuando el notario no inserta o relaciona los documentos habilitantes del otorgante que procede en representacin d e o t r o 126.
122 123 124

Art. 23 inc. 1 L. del N. Art. 23 inc. 2 L. del N. Sentencia de las 12:00 m. de 12 de mayo de 1943, pg. 12002, Cons. Art. 23 inc. 3 L. del N.
66

II.
125

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El recurrente impugna la sentencia... porque en su sentir la nulidad del acto contractual es inseparable de la nulidad formal o instrumental, y al considerar el Tribunal a quo que la escritura es absolutamente nula por falta de poder, debi ser consecuente tambin con la nulidad contractual reclamada, declarndola con lugar; y que al no hacerlo viol los artculos 2371, 2440 inco. 2 y 2447 C.... El artculo 2381 C., dispone que cuando la escritura pblica es defectuosa por falta en la forma... tendr la fuerza de documento privado reconocido... como el valor de esta escritura qued reducido al que tiene un documento privado reconocido... en tal clase de documentos no se necesita insercin alguna de mandato, y se cumple con este requisito dfetallando la fecha del poder y dems circunstancias pertinentes segn lo dispuesto en la fraccin 2 del artculo 3331 C.... No es exacto que la falta de insercin en la matriz de los poderes u otros documentos habilitantes de la personera de alguno de los comparecientes o de los respectivos pasajes de que habla el nmero 2 del artculo 1 de la Ley de 28 de mayo de 1913, vicie de nulidad el consentimiento dado por el mandatario a nombre de su mandante, pues a falta de insercin no es lo mismo que la f a l t a o i n e x i s t e n c i a d e l m a n d a t o . . . 127

-Cuando el notario relaciona los documentos habilitantes, pero no indica que estos le conceden al compareciente f a c u l t a d e s s u f i c i e n t e s p a r a o t o r g a r e l a c t o 128. -Cuando el notario no se inserta ntegramente los poderes otorgados en el extranjero, o estos no estn d e b i d a m e n t e a u t e n t i c a d o s 129; -Cuando el notario o t o r g a n t e s 130. no da fe de la identidad de los

-Cuando el notario no indica la circunstancia de haber concurrido un interprete nombrado por la parte que i g n o r e e l c a s t e l l a n o 131.
126 127 128 129 130

Art. 23 inc. 3 L. del N. Sentencia de las 10:30 a.m. de 4 de abril de 1956, B.J. pg. 18027. Art. 23 inc. 3 L. del N. Art. 23 inc. 3 prr. 6 L. del N.

Arts. 23 inc. 5 y 43 inc. 1 L. del N.; Art. 7 Ley N 139/1991; Art. 4 Ley de Identidad Ciudadana.
131

Arts. 23 inc. 4 y 2366 C.


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-Cuando los poderes otorgados por los comerciantes a s u s f a c t o r e s o d e p e n d i e n t e s n o e s t n i n s c r i t o s 132. -Cuando el notario autorizante, su cnyuge, o sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, tengan inters personal en el acto o c o n t r a t o 133.
... los seores Magistrados opinan que escritura de la hipoteca o promesa de venta otorgada a favor del notario o de su madre en el protocolo del mismo notario es de ningn v a l o r . . . A r t o s 2 3 7 2 C . y 4 3 N 4 L e y d e l N o t a r i a d o 134.

-Cuando el contrato es al fiado y bajo condicin de pagar el obligado cuando se case o herede, de promesa de matrimonio para cuando enviude, o cualquier otro c o n t r a t o i l c i t o 135. Sin embargo, hay que distinguir cuando el defecto de forma ocurre en el instrumento matriz y cuando el defectuoso es el testimonio que de ste se libre, pues en este segundo caso, basta que el notario libre un segundo testimonio en forma.
La nulidad de la toma de razn de la hipoteca la hace consistir el recurrente en que fue hecha con base en el primer testimonio de la escritura de adeudo hipotecario, siendo la fecha del libramiento de dicho testimonio anterior a la escritura matriz... De esos hechos se deduce que el testimonio que fue presentado al Registro era ciertamente defectuoso y que el Registrador pudo haber hecho uso de la facultad que le confiere el Art. 17 RRP; ms, una vez efectuada la inscripcin, el defecto del testimonio carece de trascendencia, ya que pudo librarse uno nuevo en forma correcta y la inscripcin resulta inatacable. Sera diferente

132

Art. 13 prr. 4 inc. g) C.C.: En la cabecera de cada departamento se llevar un Registro Pblico de Comercio compuesto de cuatro libros independientes:... En el tercer libro se inscribirn:... g) Los poderes que los comerciantes otorguen a sus factores o dependientes para la administracin de sus negocios mercantiles y sus revocaciones o sustituciones, y los poderes generales y generalsimos que otorguen y sus revocaciones.
133 134 135

Art. 2372 C.; Art. 43 inc. 4 L. del N. Consulta de 11 de abril de 1964, pg. 503. Art. 43 inc. 3 L. del N.
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el caso si el defecto no estuviere en el libramiento del t e s t i m o n i o s i n o e n e l o t o r g a m i e n t o d e l a e s c r i t u r a 136.

La nulidad instrumental absoluta puede declararse de oficio aun de oficio, de conformidad a lo dispuesto en los arts. 2371 y 2204.
... en cuanto al examen de la nulidad absoluta que se alega acerca de la cesin de los crditos, el Tribunal toma en cuenta que el artculo 2211 C, establece que si esta nulidad fuese declarada por sentencia firme, dara derecho a las partes, salvo la excepcin contenida en dicho artculo, para ser restituidas al mismo estado en que se hallaban, si no hubiese existido el acto o contrato nulo. Mas para ello es necesario que sean partes en el juicio de nulidad, como legtimos contradictores, las mismas que otorgaron el acto o contrato que se supone nulo, pues de lo contrario se obligara contra derecho a una que no lo ha sido, a pasar por un estado jurdico de cosas de que no tuvo conocimiento legal por no haber sido emplazada al respecto... esta doctrina est corroborada por los artculos 2218 y 2219 del mismo Cdigo... Empero, lo dicho no es bice para declarar la nulidad del instrumento pblico, cuando ella es de forma, como lo establece el artculo 2371 C., en consonancia en esta parte con el 2204 del propio C d i g o . . . 137.

El plazo de la prescripcin de la accin de nulidad i n s t r u m e n t a l a b s o l u t a e s e l o r d i n a r i o d e d i e z a o s 138, y d e c u a t r o a o s p a r a e l c a s o d e l a n u l i d a d r e l a t i v a 139.


... No cabe duda que en el otorgamiento de la escritura pblica, se incurri en las omisiones que puntualizaron los seores Cerda y Romero de Cerda, como son la falta de las firmas de los testigos instrumentales y la autorizacin del Secretario del Juzgado Local de La Concepcin, lo que vicia de nulidad absoluta el instrumento (art. 6, 29 ord, 3, 42 y 67 L.N.), pero como desde el 7 de mayo de 1936, fecha del otorgamiento de la referida escritura, hasta el 29 de abril de 1953, da en que los seores Rosales y Centeno de Rosales fueron notificados del emplazamiento de la
136

Sentencia de las 09:45 de 22 de agosto de 1966, B.J. pg. 204, Cons.

I.
137

Sentencia de las 11:00 a.m. de 14 de enero de 1919, B.J. pg. 2183, Cons. III.
138 139

Arts. 2204 y 905 C. Arts. 2205 C.


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reconvencin, transcurrieron y con exceso diez aos, es claro que los seores Rosales y Centeno de Rosales tuvieron razn para oponer, contra la nulidad, la excepcin p e r e n t o r i a d e p r e s c r i p c i n e x t i n t i v a . . . 140

10.3.- Irregularidades instrumental

que

no

constituyen

nulidad

No son motivos de nulidad instrumental los siguientes: -No haber expresado el notario que los comparecientes proceden por s, cuando no lo hacen en representacin de o t r o 141. -No haber insertado el notario ntegramente los poderes u otros documentos habilitantes, si se han copiado la introduccin y la conclusin, y las clusulas p e r t i n e n t e s 142. -No haber instruido el notario a los otorgantes acerca del objeto de las clusulas generales que aseguran la validez d e l i n s t r u m e n t o p b l i c o 143.
Cuanto a la falta de ritualidades de forma, alegadas por el recurrente... ninguna de ellas tiene mrito legal para que se declare la nulidad de las escrituras pblicas... la 4, que se refiere a que el Notario no advirti a las partes el valor y trascendencia legales del acto, etc., no es verdadera, porque en las escrituras consta que se cumpli con ese requisito, sin que sea atendible lo manifestado por el recurrente, sobre que el cartulario no hizo bien la advertencia a las partes al no hacer mencin del objeto de las clusulas generales, etc., porque dndose a conocer el

140

Sentencia de las 12:00 m. de 21 de enero de 1957, B.J. pg. 18415, Cons. III.
141 142 143

Art. 67 inc. 1 L. del N. Arts. 67 inc. 2 L. del N. Art. 67 inc. 3, 23 inc. inc. 3 y 29 inc. 1L. del N.

Sentencia de las --:-- a.m. de --- de --- de 1965, pg. 307, Cons. VI: Cuando no hay renuncias explcitas ni implcitas en la escritura, no hay explicacin que hacer sobre las mismas y, por consiguiente, la omisin de ese requisito no anula el instrumento.
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valor y trascendencia del acto, queda por ello conocido el o b j e t o d e l m i s m o 144

-No haber observado el notario el orden legal que debe l l e v a r l a i n t r o d u c c i n d e l i n s t r u m e n t o 145. -No haber usado c o r r e s p o n d i e n t e 146. el notario el papel sellado

-Haber usado el notario abreviaturas de ttulos o tratamiento de las personas a que se refiere el i n s t r u m e n t o 147; -Haber firmado con abreviaturas o iniciales el notario, los otorgantes o los testigos, si en el instrumento estn c o m p l e t o s l o s n o m b r e s y a p e l l i d o s 148; -Haber usado el adems de sus iniciales de otros del instrumento o notario, los otorgantes o los testigos, nombres y apellidos, abreviaturas o nombres o apellidos, sea en el cuerpo e n l a s f i r m a s 149.

-Haber otorgado por s y ante s el notario un instrumento que slo establece obligaciones a su cargo, s u t e s t a m e n t o y l o s p o d e r e s q u e c o n f i e r a 150.
... los seores Magistrados opinan que escritura de la hipoteca o promesa de venta otorgada a favor del notario o de su madre en el protocolo del mismo notario es de ningn valor, pero son vlidas las cancelaciones de esas escrituras en las mismas circunstancias. Artos 2372 C. y 43 N 4 Ley d e l N o t a r i a d o 151.

144

Sentencia de las 10:00 a.m. de 6 de noviembre de 1913, B.J. pg. 251, Cons. VI.
145 146 147 148 149 150 151

Art. 67 inc. 4, 23 y 29 L. del N. Art. 67 prr. 3 L. del N. Art. 69 L. del N. Art. 68 prr. 1 L. del N. Art. 68 prr. 2 L. del N. Art. 43 prr. 2 L. del N. Consulta de 11 de abril de 1964, pg. 503.
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-Haber autorizado el notario instrumentos en los que cnyuge o sus parientes dentro del cuarto grado consanguinidad o segundo de afinidad son parte slo su carcter de socios, gerentes o directores s o c i e d a d e s a n n i m a s 152.

su de en de

-Haber autorizado el notario instrumentos en los que todos los interesados son sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, si el p r o p i o n o t a r i o n o t i e n e e n e l a c t o i n t e r s a l g u n o 153. -Haber firmado una sola persona a ruego de varias que representan un mismo inters.
Con instrucciones de la Excma. Corte Suprema de Justicia, me refiero a su nota de 12 de los corrientes en la cual consulta si de acuerdo con los artos. 31 L.N. y 61 Cn., si ms de una persona que representen un solo inters pueden rogar a uno solo de los testigos instrumentales o a otra persona para que firme a ruego de todos ellos, o si tienen que rogar a tantas personas como ellos para que cada una lo haga respectivamente por los que no saben firmar. El Supremo Tribunal por mayora opina al respecto que no hay inconveniente en que firme una sola persona, ya sea testigo instrumental u otra persona, por varias personas que representen un mismo inters, puesto que no hay ley que lo prohba (o) que exija lo contrario. Por eso basta que firme una sola vez por todos los que, representando el mismo i n t e r s , s e l o p i d a n 154.

-No haber advertido el notario a los comparecientes de la necesidad de inscribir el instrumento en el competente Registro Pblico.
Cuanto a la falta de ritualidades de forma, alegadas por el recurrente... ninguna de ellas tiene mrito legal para que se declare la nulidad de las escrituras pblicas...; la 2, relativa a que el Notario no advirti a las partes si deban registrarse las escrituras, no constituye tampoco nulidad,
152 153 154

Art. 2372 C. Art. 2372 C. Consulta de 21 de abril de 1966, B.J. pg. 327.

El art. 61 Cn. de 1950 dispona que ninguna persona est obligada a hacer lo que la ley no manda, ni impedida de hacer lo que ella no prohiba. La disposicin constitucional vigente es el art. 32 Cn. de 1987, de casi idntica redaccin.
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porque el artculo 44 de la Ley de Notariado, impone una m u l t a p o r l a c o n t r a v e n c i n . . . 155.

-No haber exigido el notario la presentacin de la certificacin de gravmenes, cuando el objeto del instrumento es trasmitir o crear derechos reales sobre inmuebles.
Cuanto a la falta de ritualidades de forma, alegadas por el recurrente... ninguna de ellas tiene mrito legal para que se declare la nulidad de las escrituras pblicas...; la 3, que se contrae a que el notario no exigi la libertad de gravamen de la finca, no produce nulidad, porque el artculo 3812 C., establece que por la omisin incurrir aqul en la pena de pagar los daos y perjuicios, o en la de suspensin de su o f i c i o p o r u n a o , e n c a s o d e i n s o l v e n c i a . . . 156.

-En general, tampoco causa nulidad del instrumento la omisin que est sancionada con otra pena distinta para el caso de infraccin.
... es de observarse que..., la infraccin que se dice cometida del artculo 21 del Reglamento del Registro Pblico como causal de nulidad de instrumento autorizado por el doctor Lenidas S. Mena... no tiene lugar porque la omisin en que haya incurrido el Notario, no produce tal nulidad, ya que la misma disposicin seala una multa para el caso de contravencin (Artculo X del Ttulo Preliminar del Cdigo C i v i l ) . . . 157.

11.- Actos y contratos que pueden o deben otorgase en instrumento pblico En principio, y en virtud de la autonoma de la voluntad, cualquier acto, negocio o contrato de Derecho Privado puede ser otorgado en escritura pblica si as lo desean las partes interesadas, aun si la ley no exige la forma solemne ni para prueba del otorgamiento del acto ni como requisito de su perfeccionamiento.

155

Sentencia de las 10:00 a.m. de 6 de noviembre de 1913, B.J. pg. 251, Cons. VI.
156

Sentencia de las 10:00 a.m. de 6 de noviembre de 1913, B.J. pg. 251, Cons. VI.
157

Sentencia de las 12:00 m. de 21 de marzo de 1925, pg. 4869, Cons.

V.
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Adems, las leyes nicaragenses establecen expresamente varios casos de actos o contratos que pueden o deben otorgarse en instrumento pblico. En el primer caso, el otorgamiento del instrumento es necesario como prueba de la existencia del acto o contrato pero no para su validez (otorgamiento ad probationem o ad utilitatem). En el segundo caso el otorgamiento del instrumento es indispensable para que el acto o contrato nazca y sea vlido, de lo contrario el acto ser jurdicamente inexistente (otorgamiento ad solemnitatem).

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Unidad IV
El Protocolo

Sumario:

1 . E t i m o l o g a y a c e p c i o n e s d e l v o c ab l o p ro to col o 2. Origen y desenvolvimiento histrico de la institucin del protocolo 3 . Co n c e p t o l e g a l d e p r o t o c o l o 4 . Do c t r i n a g e n e r al ac e r c a d e l p r o t o c o l o 5. Requisitos del protocolo 6 . Cl as i f i c a c i n d e l o s p r o t o c o l o s s e g n l a L e y d e l N o t ar i ad o 7 . A u t o r i d ad e n c ar g ad a p r o t o c o l o s n o t ar i a l e s de la v i g i l an c i a de los

8 . R e p o s i c i n d e p r o t o c o l o s d e s t r u i d o s o e x t r av i ad o s 9 . De b e r d e m o s t r a r e l p r o t o c o l o

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1.- Etimologa y acepciones del vocablo protocolo 1.1.- Etimologa del vocablo protocolo No existe un criterio nico sobre el origen del vocablo protocolo, ms all de que citaremos a variados autores y fuentes para conocer las variantes encontradas. Desde el latn nos llega la palabra protocollum, que segn Barcia significaba el sello o seal autntico estampada en los papeles que seran ttulos pblicos. Segn este mismo autor, en griego deviene de protos, primero y kollom, pegar, y refiere a la primer hoja pegada con engrudo. Para Escriche, tomando al griego, protos viene de primero en su lnea y de origen latino collium o collatio que significara cotejo. Segn el diccionario de la Real Academia Espaola, protocolo es la primera hoja encolada o pegada, tambin ordenada serie de escrituras matrices y otros documentos que un notario o un cartulario autoriza y custodia con ciertas formalidades. Otros diccionarios la definen como acta o cuaderno de actas relativas a un acuerdo, conferencia o congreso diplomtico; por extensin, regla ceremonial diplomtica o palatina. Y etimolgicamente ratifican Protkollon: proto + kollao: pegar). lat.

protocollum;

gr.

Por otro lado, Fernndez Casado encuentra correspondencia al snscrito kul, equivalente a reunir; tambin collon, que en las ciencias mdicas significa el depsito o reunin de las materias no metabolizadas por el organismo, o sea, uniendo a proto, primero, sera el primer sitio de contenido, en el cual se formaliza un acto. Finalmente, Otero y Valentn buscan dentro de las explicaciones de Justiniano en la Novelas, donde se estableci, segn la praesenti legi que para evitar falsificaciones deba tener pegados los documentos un sello o nota, donde protos aluda a la primer hoja y kollaos a pegar, referenciando a anotaciones de inters, fecha, etc. Reconocen que el concepto etimolgico es puramente formal sin
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significaciones propias, o histricas. Y collum le asigna el concepto de depsito o depsito originario, refiriendo al sitio donde en sentido moderno se almacenan o archivan los documentos para poder luego confrontarse o cotejarse. 1.2.- Diversas acepciones del vocablo protocolo El vocablo "protocolo" tiene diversas acepciones: a.- Designa al libro que se forma con la coleccin de los instrumentos matrices autorizados por un notario durante e l a o , o r d e n a d a s c r o n o l g i c a m e n t e 158, y q u e e l n o t a r i o custodia con las formalidades de ley, conjuntamente con otros documentos como certificados, informes y declaraciones relacionadas al contenido de cada uno de ellos. Esta conservacin ordenada y prolija otorga durabilidad y seguridad en los miles de negocios jurdicos y declaraciones de voluntad desarrollados por los ciudadanos en las notaras. b.- Es el conjunto de hojas o folios de documentos que se adhieren unos a otros formando un libro; c.- Es el conjunto de reglas y normas de etiqueta y diplomacia con que deben tratarse recprocamente los Estados; d.- Es un registro de las deliberaciones y acuerdos de los congresos internacionales y negociaciones internacionales. Para los fines de este estudio, por primera de estas acepciones la que interesa. supuesto, es la

2.- Origen y desenvolvimiento histrico de la institucin del protocolo La historia del protocolo es paralela a la del notariado y, como esta, surge como un rgano adjetivo.

158

Art. 17 L. del N.

Art. 2368 C.: Es nula la escritura que no se halle en la pgina del protocolo donde segn el orden cronolgico deba ser extendida.
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Sus antecedentes pueden remontarse a Roma, donde las partes de un negocio jurdico acostumbraban a depositar los documentos en que constaban sus convenciones en manos de un funcionario denominado tabelin, quien era el encargado de redactarlos y dirigirlos. El tabelin haca primero una especie de borrador o minuta de apuntes que conservaba y de donde sacaba luego traslados ms extensos que entregaba a las partes. As naci el protocolo en su esencia, en cuanto implicaba guarda y custodia de documentos particulares, como un efecto de la confianza que las partes depositaban en el tabelin, an siendo este un simple redactor del documento en que constaba la convencin. Ms adelante, el tabulario (funcionario encargado de custodiar los libros del Censo) fue convirtindose en notario archivero, pues a peticin de los particulares comenz a custodiar documentos privados. Con esto, desde sus orgenes se enlaz la institucin del notariado con la del protocolo: el primero con carcter pblico y el segundo con carcter enteramente privado. En la antigua legislacin espaola, existen disposiciones acerca del protocolo en el Fuero Real, las Siete Partidas y (ms extensamente) en la Pragmtica de Alcal otorgada por los Reyes Catlicos en 1503. Esta ltima contena prcticamente todos los elementos que posteriormente se desarrollaron en la Ley del Notariado. En la Nicaragua colonial rigieron las leyes del Reino de Espaa, y conforme a ellas se exiga a los notarios tener protocolo. En la post-Independencia, el primer Cdigo de Procedimientos Civiles (promulgado en 1871, y copia fiel del correspondiente Cdigo chileno) normaba las disposiciones sobre el notariado, incluyendo las relativas al protocolo. Dicho Cdigo fue derogado por el vigente Cdigo de Procedimiento Civil y la Ley de Notariado anexa al mismo (promulgados en 1906).

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3.- Concepto legal de protocolo El art. 15 inc. 4 L.N. expresa que los notarios estn obligados a tener un libro llamado Registro o Protocolo compuesto de pliegos enteros de papel de a peso, para extender en l las escrituras que ante ellos se otorgaren. A su vez, el art. 17 L.N. define al protocolo o Registro como la coleccin ordenada de las escrituras matrices autorizadas por el Notario y de las diligencias y documentos protocolizados. El art. 19 inc. 2 L.N. dispone: Los protocolos pueden ser libros encuadernados compuestos de fojas de papel de a peso. Si concluido el ao no se hubiese llenado el libro, se continuar en ste el siguiente protocolo. La sinonimia que los arts. 15 inc. 4 y 17 L.N. hacen entre los vocablos protocolo y Registro es incorrecta doctrinalmente y se presta a confusin, pues el Registro Notarial es la habilitacin legal concedida al notario y que le posibilita el ejercicio de las funciones fedatarias tendientes a resguardar la certeza y seguridad de los hechos, actos y negocios jurdicos. Integran el Registro Notarial los siguientes elementos: a.- El mbito territorial asignado para el ejercicio de sus funciones (oficina, escribana o notara). Como se adelant, en otros pases, los notarios tienen restringida su competencia territorial a determinada circunscripcin o demarcacin, pero en Nicaragua pueden cartular en cualquier lugar del territorio nacional y an fuera d e l 159.

159

Art. 3 prrs. 1 y 3 L. del N.: ... Podrn cartular en toda clase de actos, actas, convencin o contrato, fuera de su oficina y an fuera de su domicilio, en cualquier punto de la Repblica. Los Notarios tambin estn autorizados para cartular en el extranjero: a) Cuando dichos actos notariales sean celebrados entre nicaragenses; b) Cuando deban producir efectos en Nicaragua, aunque no sean entre nicaragenses. ste ejercicio del Notariado fuera del pas, slo podr tener lugar cuando el Notario, teniendo su domicilio en Nicaragua, se encontrare de trnsito en otro pas.
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b.- El mbito temporal de la autorizacin concedida al notario para cartular. En Nicaragua, aun cuando la investidura como notario es vitalicia, la autorizacin para ejercer la profesin tiene una d u r a c i n d e c i n c o a o s r e n o v a b l e s ( e l l l a m a d o q u i n q u e n i o ) 160. c.- El mbito material en que pueden actuar, es decir los actos o negocios en que estn autorizados a intervenir. En Nicaragua pueden intervenir en toda clase de acto, actas, convencin o c o n t r a t o 161, salvo las paradjicas restricciones establecidas en la Ley N 139 de 28 de noviembre de 1991, Ley Que Da Mayor Utilidad A La Institucin del Notariado, que sin ningn fundamento reserva algunas facultades exclusivamente a los notarios con diez aos o ms de ejercicio. ley
162

d.- El protocolo y dems documentos exigidos por la .

El protocolo es la coleccin ordenada cronolgicamente de los instrumentos autorizados por el notario en un Registro determinado. En conclusin, el protocolo es tan solo uno de elementos de la figura ms amplia de Registro Notarial. 4.- Doctrina general sobre el protocolo El fin primario y principal de la existencia del protocolo es resguardar y mantener siempre seguros los intereses de los otorgantes de los instrumentos pblicos, conservndolos de forma metdica y ordenada, de modo que pueda sacarse de los

160

Art. 32 RLOPJ: Para tramitar la autorizacin para cartular, la Comisin de Rgimen Disciplinario podr solicitar a los Notarios, la presentacin de Protocolos del quinquenio anterior.
161

Art. 3 prr. 1 L. del N.: La fe pblica concedida a los notarios no se limitar por la importancia del acto, acta, convencin o contrato...
162

Artos. 15 inc. 4, 17, 19 y 20 L. del N.


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estos mismos instrumentos g a r a n t i z a r d i c h o s i n t e r e s e s 163.

las

copias

necesarias

para

El protocolo es muy importante porque es el archivo de todos los instrumentos pblicos autorizados por el notario, es la historia misma de cada pas, por ello es importante analizar si existe una conservacin eficiente, y si son ptimas las condiciones de depsito. El protocolo complementa la funcin notarial, siendo uno de los elementos que constituyen y forman el Registro Notarial, como una de las funciones que se autoriza ejerza el notario. La obligacin de llevarlo est sealada en el art. 15 inc. 4 L.N. 4.1.- Depsito y conservacin del protocolo El depsito del protocolo es confiado al notario como garanta complementaria de autenticidad durante los trminos establecidos segn cada pas. Por ejemplo, en Argentina los notarios pueden conservarlo hasta dos aos o ms, salvo las disposiciones particulares de cada provincia federada, y luego pasan al archivo de protocolos creado a tal fin. En Espaa, los notarios conservan los protocolos hasta veinticinco aos. En Nicaragua los notarios conservan vitaliciamente los protocolos, y a su muerte deben ser entregados al Registrador P b l i c o d e l a P r o p i e d a d d e l d e p a r t a m e n t o e n q u e r e s i d a n 164, a menos que un descendiente suyo, tambin notario, se haga cargo de ellos, previa autorizacin de la Corte Suprema de Justicia y bajo su responsabilidad personal. En todo caso, los Registradores Pblicos de la Propiedad estn legalmente obligados a recoger los protocolos de los notarios fallecidos, suspensos o domiciliados fuera del
163

Art. 2 L. del N.: El Notariado es la institucin en que las leyes depositan la fe pblica, para garanta, seguridad y perpetua constancia de los contratos y disposiciones entre vivos y por causa de muerte.
164

Aunque los arts. 190 LOPJ y 93 RLOPJ prevn la creacin de un Archivo Histrico Nacional del Poder Judicial en el que deberan conservarse los protocolos de los notarios, los expedientes judiciales y otras piezas de inters del Poder Judicial, la Corte Suprema de Justicia no ha provedo nada a este importantsimo respecto.
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t e r r i t o r i o d e l a R e p b l i c a 165, y l o s j u e c e s d e D i s t r i t o o L o c a l e s , independientemente del ramo al que pertenezcan, que conozcan de protocolos que no estn depositados en el Registro competente, deben tomar las providencias necesarias p a r a q u e s e d e p o s i t e n d o n d e c o r r e s p o n d e 166. Salvo casos de fuerza mayor o en circunstancias especiales determinadas por las leyes que rigen en la materia, l o s p r o t o c o l o s n o d e b e n s e r e x t r a d o s d e l a s n o t a r a s 167.
El doctor Yamil Zniga Montenegro; al presentar su ndice del protocolo que llev en el ao 1979, expres que el retraso de entregarlo en la fecha que dispone la ley, se debi a que desde 1979 a 1990, sus protocolos estuvieron depositados en el hoy Banco Inmobiliario, y en el traslado de los mismos a su oficina se le traspapel dicho ndice, haciendo caso omiso a lo preceptuado en el art. 15 inc. 3 y 7 de la Ley del Notariado, respecto a la responsabilidad de los notarios de conservar y cuidar sus protocolos y no permitir por motivo alguno se saquen de su oficina. Lo expresado por el doctor Zniga Montenegro, no justifica el envo extemporneo del ndice de su protocolo, por lo que a juicio de este Tribunal el referido notario debe ser objeto de sancin, pues es preciso que en aras de la responsabilidad notarial, que el Notario Pblico sea ejemplar observante de las leyes que nos rigen, por lo que debe sancionrsele con multa de conformidad al Art. 6 d e l D e c r e t o N o . 1 6 1 8 168

Durante el tiempo de conservacin, el notario es personalmente responsable por dicha custodia, donde debe mantener el secreto profesional, y exhibir los protocolos slo a los otorgantes de los actos jurdicos por l autorizados y a sus s u c e s o r e s 169, y a p e d i d o d e c i e r t a s a u t o r i d a d e s j u d i c i a l e s o administrativas, cuando las circunstancias lo exijan.
Sr. Director General de Ingresos... Tengo el gusto de avisarle recibo de sus atentas notas..., en relacin con la posibilidad de que esa Direccin General revise los
165 166 167 168 169

Art. 190 num. 1 LOPJ; art. 46 L. del N. Art. 49 L. del N. Art. 15 inc. 3 L. del N. Sentencia de las 02:40 p.m. de 22 de abril de 1992, B.J. pg. 76. Art. 71 L. del N.
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protocolos de algunos notarios pblicos, que segn informes llegados a esas oficinas, habran incurrido en hechos que daana los intereses fiscales. Esta Corte Suprema considera que el arto. 71 de la Ley del Notariado obliga a los notarios a mostrar a los otorgantes y particulares los protocolos en que se encuentren las escrituras que a ellos interesen, con la excepcin de los testamentos mientras viva el testador. Parece que la palabra particulares ha sido usada solamente en contraposicin a otorgantes, y que por lo tanto alcanza a comprender a los funcionarios que en representacin del Fisco quieran revisar las escrituras en que ste tenga inters, para conocer si se han cumplido debidamente las o b l i g a c i o n e s q u e a t a e n a l F i s c o . . . . 170.

Si el notario se niega a mostrar el protocolo a quienes tienen derecho a ello, el juez de Distrito de lo Civil lo apremiar personalmente y adems le impondr multa de doscientos a un mil crdobas. Si persiste en la negativa se mantendr el apremio y le impondr otra multa de doscientos a quinientos crdobas. Si a pesar de ello no muestra el protocolo, se le suspender por s e i s m e s e s d e l e j e r c i c i o d e l N o t a r i a d o 171.
... En caso de renuencia de los notarios a mostrar el protocolo en su notara, incurrira en las sanciones que e s t a b l e c e e l a r t . 7 2 d e l a L e y d e l N o t a r i a d o . . . 172.

4.2.- Ventajas del protocolo La existencia del protocolo es una caracterstica bsica del Notariado de tipo latino, y ofrece varias ventajas significativas: -Los instrumentos pblicos se guardan en lugar seguro, evitando el riesgo de que se destruyan o pierdan, y garantizando perpetuamente los derechos que el Estado protege. -Garantiza a los interesados la posibilidad de obtener las copias que necesiten y que sirvan de prueba fehaciente de sus derechos.

170 171 172

Consulta de 8 de mayo de 1964, B.J. pg. 508. Art. 72 L. del N. Consulta de 8 de mayo de 1964, B.J. pg. 508.
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-Hace ms difcil la suplantacin de los documentos que contiene, convirtindose as en prenda de autenticidad. -Es un mecanismo de publicidad que facilita a terceros interesados examinar o sacar copias de los instrumentos que contiene. -Es un medio de reposicin de un ttulo que, siendo indispensable para el ejercicio o ejecucin de un derecho, se hubiese perdido o extraviado (garanta de ejecutividad). 4.4.- Naturaleza jurdica del protocolo El protocolo tiene una doble naturaleza, privada y pblica, que se deriva del doble carcter del Notario, que como depositario del protocolo requiere de la confianza de los particulares, y como fedatario pblico requiere la confianza del Estado. Es con este doble carcter que se considera al protocolo en la legislacin nicaragense. Antiguamente, al igual que los bienes muebles e inmuebles, los protocolos tambin podan venderse, pues eran propiedad del dueo de la notara, quin dispona de ellos a su antojo, durante su vida o para despus de su muerte. Modernamente, en la organizacin jurdico-notarial de Nicaragua los protocolos notariales son propiedad del Estado, y por ello se exige que a la muerte del notario, se entreguen a l R e g i s t r o P b l i c o r e s p e c t i v o , s a l v o l a s e x c e p c i o n e s l e g a l e s 173. 5.- Requisitos del protocolo 5.1.- Requisitos personales del protocolo Estos son los referidos al sujeto (notario) que guarda y custodia el protocolo como archivero y conservador de l. Se concretan en lo siguiente: a.- El notario tiene como primer deber comportarse con honradez, aptitud y honestidad.

173

Arts. 46 prr. 3 y 48 inc. 1 L. del N.


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b.- El notario tiene la obligacin de conservar con todo cuidado y bajo su responsabilidad (penal, civil y a d m i n i s t r a t i v a ) l o s p r o t o c o l o s 174.
Seores Notarios Pblicos, TODA LA REPBLICA: El Tribunal Supremo se ha enterado, con verdadera pena, que algunos notarios a quienes por irregularidades en el ejercicio de su profesin se les ha suspendido en sus actividades notariales por sentencias ejecutorias, continan ejerciendo tales actividades mediante el vedado sistema de actuar en el Protocolo de un notario en ejercicio, que por una inexplicable complacencia accede a facilitar su Protocolo, como si se tratara de una solicitud enmarcada dentro de los canones de la ley y la honestidad profesional. Tal procedimiento, que en algunos casos se ha manifestado en las informaciones que preceden a la emisin de las referidas sanciones, ha causado verdadera alarma, porque a la par que transforma en inoperante un fallo que causa ejecutoria del ms alto Tribunal de Justicia, por accin original del culpado, se viola tambin por parte del notario complaciente, un crecido nmero de preceptos que estatuye la Ley del Notariado vigente, particularmente el ordinal 3 del arto. 15, que impone a los notarios la obligacin de no permitir que por motivo alguno se saquen de su oficina sus Protocolos, salvo los casos que excepcona el Pr., entre c u y o s c a s o s n o f i g u r a e l d e l p r s t a m o a l o s s u s p e n s o s 175.

c.- En caso de prdida, destruccin o robo del protocolo, el notario debe dar cuenta inmediata al juez del Distrito d e s u d o m i c i l i o 176. S i n o l o h a c e , s e i n i c i a r e l p r o c e s o p e n a l q u e c o r r e s p o n d a 177.

174

Arts. 15 inc. 3 L. del N.: Los notarios estn obligados:... A no permitir que por motivo alguno se saquen de su oficio los protocolos, salvo los casos exceptuados en el Pr. Ellos, bajo su responsabilidad, si pueden llevar sus protocolos en el ejercicio de sus funciones;...
175 176 177

Circular B.J. de 1965, pg. 356. Arts. 52 a 54 L. del N.

Art. 55 L. del N.; Art. 286 CP, delito de supresin, ocultacin y destruccin de documentos.
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d.- En caso de vacancia de la notara debe procederse as: -En caso de que el notario entre a desempear un cargo que lleve anexa jurisdiccin, los protocolos d e b e n p e r m a n e c e r e n s u p o d e r y e n s u d e s p a c h o 178. -En casos de ancianidad o enfermedad prolongada, el notario puede depositar los protocolos en el Registro Pblico de la Propiedad Inmueble de la cabecera departamental de su domicilio, bajo inventario, del cual enviar copia a la Corte Suprema de Justicia y al Tribunal de Apelaciones respectivo, pudiendo hacer cesar el depsito en c u a l q u i e r t i e m p o 179. -En caso de ausencia temporal de la Repblica, el notario puede depositar los protocolos como se e x p u s o e n e l p r r a f o a n t e r i o r 180. -En caso de ausencia definitiva de la Repblica, el notario tiene la obligacin de depositar los protocolos en el Registro Pblico de la Propiedad Inmueble de la cabecera departamental de su domicilio quince das antes de su partida, a menos que haya tenido urgencia de hacerla. Puede r e c o b r a r l o s d e s p u s 181.
El notario Dr. Ricardo Barreto Rojas... manifest que se fue de Nicaragua con el propsito de radicarse en Los ngeles, California, Estados Unidos de Amrica, el 12 de enero de 1962; que sus protocolos de 1957 y 1958 los entreg en el Registro Pblico de Managua, por reclamo del Registrador; que los protocolos correspondientes a 1959, 1960 y 1961 haban quedado en poder de su madre doa Virginia Rojas viuda de Barreto, con el encargo de entregarlos al mismo Registro, si l no regresaba al pas dentro de treinta das, cosa que su madre no pudo realizar por haber muerto dentro de dicho trmino, y que posteriormente se perdieron estos ltimos protocolos. Empero, el Registrador Pblico de Managua... certific que en su despecho no se encuentra
178 179 180 181

Art. 4 L. del N. Art. 48 inc. 2 L. del N. Arts. 47 y 48 inc. 2 L. del N. Arts. 47 y 48 inc. 2 L. del N.
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ningn protocolo del notario Barreto Rojas... De esto se desprende que el expresado notario no cumpli con la obligacin que le impone el arto. 48 N 2 de la ley del Notariado, de remitir sus protocolos al Registrador o entregarlos a ste tan luego los reclame al ausentarse de la R e p b l i c a p a r a d o m i c i l i a r s e f u e r a d e e l l a . . . 182

Adems, el Registrador Pblico de la Propiedad del departamento de residencia del notario, est en el deber de recoger los protocolos de los notarios que se sepa se encuentran ausentes del territorio nacional, para su custodia.
Sr. Registrador Pblico, Chinandega... se sirve Ud. consultar: Si habindose ausentado de sta ignorando paradero el doctor Jos Antonio Tijerino hace varios meses, es el caso de reclamar sus protocolos para que permanezcan en este Registro? El Supremo Tribunal opina: que el Art. 46 de la Ley del Notariado concede tal facultad a los Registradores en los casos de fallecimiento o suspensin de los Notarios y cuando stos se ausentaren de la Repblica, para domiciliarse fuera de ella. Este ltimo caso est corroborado por lo dispuesto en el N 2 del Art. 48 del mismo cuerpo de Leyes, reformado por la ley de 13 de Noviembre de 1913, en donde expresamente se dispone que si el Notario se ausenta sin intencin de domiciliarse fuera del pas, depende de su exclusiva potestad depositar o no sus Protocolos. De lo dicho se desprende, que si el Registrador tiene la prueba fehaciente de que el Notario en referencia a fijado su domicilio en otra Repblica, o de una ausencia declarada con presuncin de muerte, debe proceder a recoger los Protocolos para su conservacin en e l A r c h i v o d e l c o r r e s p o n d i e n t e R e g i s t r o 183.

-En caso de suspensin del ejercicio de la profesin, el notario tiene la obligacin de depositar los protocolos en el Registro Pblico de la Propiedad Inmueble de la cabecera departamental de su domicilio, pero remitidos a esa oficina por el Juez o Autoridad que orden la suspensin, dentro de los ocho das siguientes de ser notificado de la providencia. Puede reclamarlos al concluir el plazo d e l a s u s p e n s i n 184.

182 183 184

Sentencia de las 10:35 a.m. de 18 de enero de 1965, B.J. pg. 22. Consulta de 11 de agosto de 1948, B.J. pg, 14421. Arts. 47 y 48 inc. 3 L. del N.
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-En caso de fallecimiento del notario, los protocolos pueden permanecer en poder de un heredero que fuere descendiente legtimo del notario fallecido, si ste fuera a su vez notario y la Corte Suprema de J u s t i c i a l e a u t o r i z a e x p r e s a m e n t e a c o n s e r v a r l o s 185.
... el Art. 46 de la Ley del Notariado establece que los descendientes legtimos de los notarios que falleciesen, si fueren tambin notarios tendrn derecho para conservar de sus padres dichos Protocolos, prefirindose, en el caso de que haya varios, el que fuese ms antiguo en el ejercicio, de! Notariado. Esto es sin perjuicio de lo que acuerda en casos especiales la Corte Suprema de Justicia para la mejor seguridad de los Protocolos... habindose comprobado por el solicitante que l es hijo legtimo del doctor Luis Fabin Rizo y nieto legtimo del doctor Escolstico Rizo, y adems notario pblico en ejercicio, capaz para conservar correctamente aquellos Protocolos y atender con celo y cuidado la solicitud de los interesados respecto a las escrituras contenidas en ellos, y no apareciendo nada en contrario, se accede a la solicitud. POR TANTO: 1 El Registrador Pblico del Departamento de Len, entregarlo al notario pblico doctor J. Jess Rizo V. los Protocolos de los notarios doctor Escolstico Rizo y doctor Luis Fabin Rizo, fallecidos, y que se guardan en la oficina de ese Registro. 2 Los Protocolo sern entregados por medio de recibo en que conste separadamente el ao y nmero de ambos, hojas y folios, tanto de dichos Protocolo los como de los anexos. 3 El notario doctor J. Jess Rizo V. guardar con el debido celo los expresados Protocolos y har uso de ellos en su caso conforme a la ley, debiendo enviar a esta Corte Suprema de Justicia, copia del recibo que otorgue, lo que tambin har el Registrador del que recibiere. 4 . El Registrador har la entrega de los Protocolos mediante la certificacin que el interesado le presentare de esta resolucin y la guardar para su resguardo junto con el r e c i b o q u e a l p i e f i r m a r e l d o c t o r J . J e s s R i z o V . 186.

De lo contrario, los herederos estn obligados a reunir y remitir bajo inventario los protocolos al Registro Pblico de la Propiedad Inmueble de la cabecera departamental del d o m i c i l i o d e l f a l l e c i d o 187.
I. Por el artculo 46 de la Ley del Notariado vigente se estableci que el Registrador del Departamento respectivo
185 186 187

Art. 46 prr. 3 L. del N. Sentencia de las 12:00 m. de 24 de febrero de 1944, B.J. pg. 12340: Art. 48 inc. 1 L. del N.
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est obligado a recoger los protocolos de los Notarios que fallecen en el ejercicio de su profesin, dentro de su Departamento. Es verdad que conforme al mismo artculo los descendientes legtimos de los Notarios que fallezcan, si fueren tambin Notarios, tienen derecho para conservar los protocolos en su poder, pero esto es sin perjuicio de lo que acuerde en casos especiales la Corte Suprema para la mejor seguridad de los protocolos. La disposicin citada presupone desde luego dos casos, a saber: 1, que al tiempo del fallecimiento de un Notario, sea ya Notario tambin el descendiente que pretenda guardar los protocolos; y 2, que la pretensin se haga saber a la Corte Suprema de Justicia, con la comprobacin del Estado Civil y dems circunstancias, para que el Alto Tribunal acuerde lo que fuere conveniente.- II. En el caso concreto es evidente: que el Doctor Lenidas Mena, no tena carcter de Notario ni autorizacin para ejercer tal cargo en la poca del fallecimiento del Doctor don Crisgono Mena, por lo cual el hecho de tomar y de conservar desde entonces los protocolos del Notario fallecido, constituye un hecho irregular, mxime tomando en cuenta que a esta Corte Suprema no se ha dado cuenta de ello, para acordar lo conveniente, como lo precepta la Ley.- III. Por la Constitucin y las leyes y especialmente por lo dispuesto en los artculos 15 y siguientes del Decreto Legislativo de 17 de mayo de 1913, corresponde a la Corte Suprema de Justicia la alta vigilancia en la materia de que se trata. POR TANTO: Con presencia de las disposiciones citadas y el artculo 48 de la Ley del Notariado, los infrascritos Magistrados dijeron: El Doctor Lenidas S. Mena, entregue con inventario todos los protocolos del finado Doctor don Crisgono Mena, al Registrador de la Propiedad del Departamento de Granada, dentro de tres das de notificado de la presente providencia. Y, por cuanto el Doctor Leonidas S. Mena se halla en la ciudad de Bluefields, dirjase por Secretara orden, con insercin de la presente resolucin, al Juez de aquel Distrito, para que le notifique esta sentencia y le prevenga: que, si los protocolos referidos los tuviere consigo, los entregue en el tiempo sealado al seor Registrador Pblico de Bluefields, para que ste los enve con las debidas seguridades, al Registrador del Departamento de Granada; y que si no los tuviere el Doctor Mena a mano, la orden se cumpla por l en el trmino de la distancia, por medio de persona cierta y segura, que l designe; dirjase tambin copia a los Registradores de la Propiedad de Bluefields y de Granada para lo de su cargo. El seor Juez de Distrito de Bluefields, dar cuenta de estar cumplido lo mandado, para en caso contrario incoar la causa p o r d e s o b e d i e n c i a , y p r o c e d e r a l o m s q u e h a y a l u g a r 188.
188

Sentencia de las 12:00 m. de 13 de abril de 1920, B.J. pg. 2873,


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Conforme art. 46 de la Ley del Notariado solamente los descendientes legtimos de los notarios que falleciesen, si fuesen tambin notarios, tendrn derecho para conservar en su poder los protocolos de sus ascendientes; en consecuencia, debe Ud. recoger, de quien los tenga, los protocolos del difunto notario Justo Rufino Huete, para lo cual puede Ud. hacer uso de los apremios establecidos en el C d i g o C i v i l ( a r t o . 1 0 6 d e l R e g . d e l R e g i s t r o P b l i c o ) 189.

5.2.- Requisitos reales del protocolo Estos son los forman el protocolo. documentos mismos que componen y

El protocolo debe contener de manera ntegra tanto las escrituras pblicas como las actas notariales y dems d i l i g e n c i a s , a s c o m o l a s a c t a s d e a p e r t u r a y c i e r r e 190, l a s n o t a s m a r g i n a l e s 191, e l n d i c e g e n e r a l 192 y l o s d o c u m e n t o s p r o t o c o l i z a d o s 193.
... el notario Dr. Gonzlez Cruz a la fecha, el 25 de octubre de 1975, que el inspector judicial de esta Corte Dr. Rafael Lpez Pineda, practic la inspeccin en su Protocolo N 14 de del ao 1970, no haba puesto la razn de cierre de su referido protocolo y no dio una explicacin satisfactoria porqu tal omisin. En base a lo antes expuesto, estima este Tribunal que debe aplicarse al notario Dr. Gonzlez C r u z u n a m u l t a d e t r e s c i e n t o s c r d o b a s . . . 194

El lapso que comprende cada protocolo es de un ao, abrindose el uno de enero y cerrndose el treinta y uno de d i c i e m b r e 195.
... la Ley del Notariado en su art. 18 establece que el protocolo se abrir el primero de Enero o el da en que el

Cons. I y II.
189 190 191 192 193 194

Consulta de 21 de octubre de 1953, B.J. 16758. Art. 18 prr. 1 L. del N. Art. 38 prr. 4 L. del N. Art. 15 inc. 4 L. del N. Art. 20 L. del N.

Sentencia de las 12:00 m. de 25 de agosto de 1976, B.J. pg. 190, Cons. nico.
195

Art. 18 prr. 1 L. del N.


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notario comienza a cartular, y se cerrar el treinta y uno de D i c i e m b r e d e c a d a a o . . . 196.

Es prohibido llevar dos o ms protocolos en el mismo ao. En caso que su autorizacin para ejercer el notariado (el llamado quinquenio) expire, al ser nuevamente autorizado el notario seguir el orden cronolgico y numrico de los instrumentos en el mismo protocolo que abri al iniciar el ao.
VISTOS, RESULTA: Por escrito presentado a las diez y diez minutos de la maana del da diecisiete de abril de mil novecientos noventa y uno, compareci el doctor Manuel Ignacio Urroz Rodrguez..., expresando que por acuerdo nmero treinta y cinco fue autorizado por esta Corte, para cartular en su primer quinquenio que inici el siete de agosto de mil novecientos ochenta y cinco y que expir el seis de agosto de mil novecientos noventa, con el protocolo nmero seis. Que con fecha nueve de agosto del ao prximo pasado solicit a este Tribunal la autorizacin de un nuevo quinquenio para cartular, por lo que este Tribunal lo autoriz nuevamente y finalizar el ocho de agosto de 1995, abriendo otro protocolo en el mismo ao al que le dio la numeracin de siete, cartulando en ste ltimo de agosto a diciembre de 1990; es decir que abri dos protocolos en un mismo ao. CONSIDERANDO: Al Tribunal le basta la simple lectura del escrito presentado por el doctor Manuel Ignacio Urroz Rodrguez, para llegar a la conclusin que dicho notario a actuado en el ejercicio de su profesin con una inexcusable falta de responsabilidad y siendo que este Tribunal Supremo tiene por mandato imperativo legal el poder de disciplina y vigilancia constante sobre aquellos que como los Notarios, Ministros de Fe Pblica y los Abogados estn investidos por las leyes para el ejercicio de tan nobles profesiones, no le queda ms que sancionar con amonestacin privada al referido profesional, debiendo prevenrsele que en el futuro sea ms cuidadoso en el e j e r c i c i o d e s u s p r o f e s i o n e s 197.

196

Sentencia de las 03:00 p.m. de 6 de julio de 1992, B.J. pg. 146, Cons. nico.
197

Sentencia de las 12:33 p.m. de 4 de julio de 1991, B.J. pg. 101. Vase esta otra: Sentencia de las 02:00 p.m. de 14 de octubre de 1991, B.J. pg. 187: VISTOS RESULTA Por comunicacin dirigida a esta Corte Suprema de Justicia, el doctor Rafael lvarez Vanegas..., expres las razones por las que llev dos protocolos en el ao de 1990; manifest que el 20 de julio de 1990, se le venci el quinquenio para cartular por lo que l, con la escritura No. 463 de las diez de la maana del 19 de julio de 1990,
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Slo en casos especiales puede abrirse protocolo en da distinto del ordenado por la ley: el da que el notario empiece a cartular por primera vez, cuando cese en el desempeo de un cargo incompatible con la funcin notarial o cuando termine el plazo de la suspensin acordada por irregularidades en el ejercicio de la profesin., etc. El notario podr cerrar anticipadamente el protocolo cuando asuma el desempeo de un cargo incompatible con el ejercicio del notariado o por otras causas, como ausencia prolongada del pas, haber sido suspendido del ejercicio de la p r o f e s i n , e t c 198. 5.3.- Requisitos formales del protocolo Son los referidos a las reglas que la Ley del Notariado establece para la formacin y conservacin del protocolo: -Debe formarse de pliegos enteros de papel sellado de ley (valor actual, cinco crdobas) en los cuales el notario extender los instrumentos pblicos que ante l se o t o r g u e n 199; -Las hojas del protocolo debern ir foliadas (numeradas) e n o r d e n s u c e s i v o 200;

procedi a cerrar su protocolo No. 6 y remiti a este Tribunal el ndice de dicho protocolo; posteriormente solicit nuevo quinquenio el que fue autorizado por acuerdo No. 53 del 16 de agosto del pasado ao, abriendo nuevo protocolo con el No. 7 del 26 de agosto de 1990, cerrndolo el 31 de diciembre de ese mismo ao. El 21 de enero de 1991, present en la Oficina de Estadsticas el ndice de su protocolo No. 7; es decir que abri dos protocolos en un mismo ao. SE CONSIDERA: Con la simple lectura del informe que rindiera el doctor Rafael lvarez Vanegas, se concluye que dicho notario ha actuado en el ejercicio de su profesin con una notable falta de responsabilidad, y siendo que este Tribunal tiene por mandato imperativo legal el poder de disciplina y vigilancia constante sobre aquellos que como los notarios, ministros de fe pblica, y los abogados estn investidos por la ley, para el ejercicio de tan nobles profesiones, no le queda mas que sancionar con amonestacin privada al referido profesional, debiendo prevenrsele que en el futuro sea ms cuidadoso en el ejercicio de su profesin.
198 199 200

Art. 18 prr. 2 L. del N. Arts. 15 inc. 4 y 19 L. del N. Art. 21 inc. 1 L. del N.


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-Las escrituras pblicas deben ser autorizadas en la pgina del correspondiente protocolo donde segn el riguroso orden cronolgico deben ser extendidas, so pena d e n u l i d a d 201; -Todos los instrumentos pblicos se numeraran en estricto orden cronolgico, debindose observar un riguroso orden de fechas y horas, de modo que un instrumento de fecha y hora posterior no preceda a otro d e f e c h a a n t e r i o r 202.
... II, Que de los cargos formulados al doctor Zeledn..., no fueron comprobados los que se refieren a procedimientos incorrectos en las actuaciones judiciales..., ni tampoco la culpabilidad que se le imputa en relacin con el juicio criminal seguido contra Francisco Martnez Valle por violacin en la menor Francisca Cano; pero no puede decirse otro tanto acerca de las notorias y repetidas faltas que el doctor Zeledn ha cometido en el ejercicio del Notariado, y las cuales aparecen especificadas en el acta de la inspeccin que practic el Juez de Distrito de Matagalpa en el Protocolo del notario doctor Zeledn, faltas que consisten principalmente en las alteraciones del orden cronolgico en las escrituras nmeros 30, 31, 47, 48, 99, 100, 162, 164, 167 y 168 y las alteraciones del orden numrico en otras tantas escrituras con infraccin de lo preceptuado en el Art. 21 de la Ley del Notariado, que impone a los notarios la obligacin de numerar ordenadamente las escrituras por riguroso orden de fecha, con el objeto de que un instrumento de fecha posterior no preceda a otro de fecha anterior, infraccin que puede traer graves consecuencias para las partes por los litigios que pueden originarse sobre la validez de tales escrituras.... POR TANTO: En vista de las disposiciones citadas, los infrascritos Magistrados dijeron: Se suspende al notario doctor Tirso Zeledn por el trmino de seis meses en el ejercicio de su profesin de Notario. Trascrbase lo resuelto a los jueces de Distrito, Registradores de la Propiedad y dems Tribunales de la R e p b l i c a . . . 203

201 202 203

Art. 2368 C.; Art. 21 inc. 2 L. del N. Art. 21 inc. 2 L. del N.

Sentencia de las 12:00 m. de 21 de noviembre de 1940, B.J. pg. 11098, Cons. II.
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-Cada instrumento debe comenzar a continuacin de la s i g u i e n t e 204; -Los instrumentos no terminados ni firmadas se conservaran como los dems, expresndose con una nota a l p i e d e l m i s m o l a c a u s a q u e i m p i d i s u t e r m i n a c i n 205; -Al expedir un testimonio (copia) debe hacerse una anotacin al margen de la matriz indicando el nmero del testimonio, la hora y fecha de su expedicin y el nombre d e l a p e r s o n a p a r a q u i e n s e e x p i d e l a c o p i a 206. Tambin se anotan al margen las revocaciones de mandatos, el otorgamiento de instrumentos que rectifican o modifican a otros actos, etc. -El protocolo se abrir el uno de enero con un acta de apertura, y se cerrar el treinta y uno de diciembre con un acta de cierre que exprese el nmero de escrituras y l a c a n t i d a d d e f o l i o s q u e c o n t i e n e 207; -Al cerrar el protocolo, obligatoriamente se formar un ndice de los instrumentos contenidos en l, con expresin del nmero de los instrumentos, la fecha de los otorgamientos, los nombres de los otorgantes, los objetos de los negocios y los folios en que se e n c u e n t r a n 208. Si el notario no autoriz instrumento alguno durante el ao, est obligado a informar de esta situacin mediante carta dirigida al Secretario General de la Corte Suprema de Justicia. -Los protocolos se numerarn correlativamente desde el p r i m e r o q u e s e h u b i e r e f o r m a d o 209; -Es prohibido empezar un instrumento p r o t o c o l o y t e r m i n a r l o e n o t r o 210;
204 205 206 207 208 209

matriz

en

un

Art. 21 inc. 3 L. del N. Art. 32 L. del N. Art. 38 prr. 3 L. del N. Art. 18 L. del N. Arts. 15 inc. 8 y 9 L. del N. Art. 15 prr. 2 L. del N.
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-Los instrumentos pblicos deben otorgarse en un solo acto, sin interrupciones ni pausas significativas, salvo circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito; -Debe formarse una coleccin, ordenada cronolgicamente, de todas los documentos que acompaan en ocasiones al otorgamiento de instrumentos pblicos: poderes de representacin, certificaciones de actas de toma de posesin de empleos o cargos pblicos, traducciones, documentos pblicos o privados cuya p r o t o c o l i z a c i n s e a o b j e t o d e l a c t o , e t c . 211 -El notario debe estar autorizado por la Corte Suprema de Justicia para ejercer el notariado, y sealar la fecha de expiracin de su autorizacin en cada instrumento que a n t e l s e o t o r g u e 212.
I, En art. 7 del decreto No. 1618, publicado en el Diario Oficial La Gaceta bajo el No. 227 del cuatro de octubre de mil novecientos sesenta y nueve, impone a los notarios la obligacin de expresar en las escrituras pblicas que autoricen, la fecha de vencimiento de su ltima autorizacin para cartular y que la omisin de esta obligacin hace incurrir al cartulario en las sanciones que prescribe la misma ley. Asimismo, la Ley del Notariado en su art. 10, precepta que para que un notario pueda proceder al ejercicio de su profesin, es menester que este Tribunal lo autorice para ello, previo los cumplimientos de los requisitos que seala la misma disposicin legal. II, Es un hecho comprobado de manera plena en el informativo levantado, que la notario doctora Elosa Arana Hernndez, ejerci el notariado sin estar autorizada por este Tribunal, habiendo cartulado a partir del mes de junio de mil novecientos noventa, lo que consta en el ndice que hizo llegar a esta Corte con fecha veinticuatro de enero del ao mil novecientos noventa y uno. III... El no haber observado las disposiciones anteriormente dictadas, constituye irregularidad en el ejercicio del notariado, por lo que a juicio de este Tribunal, la referida notario debe ser objeto de sancin, pues es preciso que en aras de la responsabilidad de la funcin notarial, que el notario pblico sea ejemplar observante de las leyes que nos rigen,

210 211 212

Art. 45 L. del N. Art. 20 L. del N. Art. 7 Decreto N 1618, La Gaceta N 227 de 4 de octubre de 1969.
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por lo que debe sancionrsele con amonestacin privada, de c o n f o r m i d a d a l a r t . 3 d e l d e c r e t o N o . 1 6 1 8 213.

6.- Clasificacin Notariado

de

los

protocolos

segn

la

Ley

del

6.1.- Protocolos notariales Los protocolos notariales son los que la Ley del Notariado obliga a llevar a los notarios pblicos. Estos son: a.Protocolo corriente: Coleccin ordenada cronolgicamente de las escrituras matrices autorizados por el notario durante el ao, y de las dems diligencias y d o c u m e n t o s p r o t o c o l i z a d o s 214. b.Protocolo accesorio: Coleccin ordenada cronolgicamente y en un solo legajo de todos los documentos y comprobantes a que se refieran las

213

Sentencia de las 12:20 p.m. de 9 de abril de 1991, B.J. pg. 40, Cons. I, II y III. Vase esta otra: Sentencia de las 11:00 a.m. de 12 de agosto de 1991, B.J. pg. 120, Cons. II: La actuacin del doctor Fernando Aguilar Bravo se tiene que contraer a la actividad notarial, por ser l ante quien se autoriza la escritura del Poder Especial que ha motivado esta investigacin, y su actuacin como notario ser correcta en la medida en que cumpla con las obligaciones que para los notarios exige la ley de la materia para el caso. El notario Aguilar Bravo, al momento de autorizar la escritura referida, no estaba autorizado para cartular en el quinquenio que segn l terminaba el da tres de julio de mil novecientos noventa, ya que su ltimo quinquenio comenz el cinco de julio de mil novecientos ochenta y cuatro y finaliz el cuatro de julio de mil novecientos ochenta y nueve... Con la alteracin que hiciera de la fecha de su autorizacin para cartular..., infringe el art. 7 del decreto No. 1618 del veintiocho de agosto de mil novecientos sesenta y nueve. Tambin segn sentencia del veintids de marzo de mil novecientos ochenta y ocho, fue sancionado con amonestacin privada y multa de mil crdobas (C$1.000.00). A verdad sabida y buena fe guardada, este Tribunal estima que dicho notario ha faltado a la seriedad que debe caracterizarse a aquellos que por mandato de la ley, han sido investidos por el Estado como Ministros de Fe Pblica, por su reincidencia dicho profesional se hace acreedor a que le sean aplicados los arts. 3 y 5 del decreto 1618, aplicarle la sancin correspondiente de suspensin por dos (2) aos en el ejercicio del notariado y la abogaca....
214

Art. 17 L. del N.
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escrituras matrices, y que segn la ley deben quedar en p o d e r d e l n o t a r i o 215. Adicionalmente, los notarios con ms de diez aos de ejercicio deben llevar un Libro Especial para registrar los matrimonios que autorice. ste Libro se custodia por el notario en la misma forma y bajo la misma responsabilidad que los p r o t o c o l o s 216.
... los Notarios de la Repblica que hubieren cumplido por lo menos diez aos de haberse incorporado en la Corte Suprema de Justicia, de conformidad con la Ley 139, Ley que da mayor utilidad a la institucin del Notariado y al Acuerdo 24 del nueve de Abril de mil novecientos noventa y dos, ... al solicitar autorizacin para celebrar Matrimonios debe acompaarse el libro de matrimonios, el que debe de contener no menos de cien hojas, ni ms de ciento cincuenta, tamao legal, con treinta lneas de frente y treinta al reverso, debidamente encuadernado, ya sea provisionalmente o en forma definitiva. La Secretara de este Supremo Tribunal pondr una razn de apertura en la primera pgina del libro, sealando el nmero de pginas que contiene, debidamente firmada y sellar todas sus pginas. El Notario custodiar el libro en la misma forma y condiciones que lo hace con su protocolo, debiendo al treinta y uno de Diciembre de cada ao, poner una nota de cierre, elaborando a continuacin el ndice correspondiente; copia del cual enviar a la Corte Suprema de Justicia, a mas tardar el treinta y uno de Enero de cada ao. El ndice contendr el nmero del acta, fecha, mes, ao, nombre de los contrayentes y nmero de la pgina en que se asienta cada matrimonio. Concluido el libro pondr nota de cierre del mismo y solicitar a la Corte Suprema de Justicia la a u t o r i z a c i n p a r a l a a p e r t u r a d e u n n u e v o l i b r o . . . 217.

6.2.- Protocolos no notariales Los protocolos no notariales son los que la Ley del Notariado prev que lleven los funcionarios judiciales, diplomticos y consulares. a.- Protocolos diplomticos y consulares: Los agentes diplomticos y consulares de Nicaragua, en su lugar de
215 216 217

Art. 20 L. del N. Art. 1 Ley Que Da Mayor Utilidad a la Institucin del Notariado.

Circular del Consejo Nacional de Administracin y Carrera Judicial de 8 de octubre de 2007.


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residencia, pueden ejercer las funciones de notario respecto de los actos y contratos que se ejecuten o se otorguen entre nicaragenses o entre nicaragenses y extranjeros, siempre que en ellos se comprometan intereses nicaragenses o deban surtir sus efectos en Nicaragua, observando en posible las disposiciones l e g a l e s n i c a r a g e n s e s 218.
Armonizando el art. 8 de la Ley del Notariado y el inco. 14 del Art. VI del Tit. Prel C., debe decirse que los cnsules y diplomticos nicaragenses pueden autorizar los actos y contratos de extranjeros que deban efectuarse en N i c a r a g u a 219 ... la Corte Suprema de Justicia me ha instrudo manifestar a Ud. que de acuerdo con Artculo 45 del reglamento de Servicio Consular de 15 de Octubre de 1880, en relacin con el Artculo 8 de la Ley del Notariado de 1906, los Cnsules Generales, Cnsules, Vice-Cnsules y Agentes Consulares pueden autorizar en el lugar de su residencia, escrituras pblicas en que consten actos o contratos celebrados entre nicaragenses celebrados o entre nicaragenses o extranjeros, siempre que en ellos se comprometan intereses nicaragenses o deban los contratos surtir efectos en N i c a r a g u a . . . 220

Estos protocolos se llevan en libros foliados de papel comn, que se conservan en el archivo de la embajada o c o n s u l a d o 221.

218

Art. 8 L. del N.

Art. 119 inc. 4 Reglamento de la Ley del Servicio Exterior: ... 4. El jefe de la Oficina Consular puede autorizar escrituras pblicas, que se celebren dentro del mbito de su competencia, en que consten actos o contratos entre nicaragenses o entre nicaragenses y extranjeros, siempre que en ellos se comprometan intereses nicaragenses o deban surtir sus efectos en Nicaragua...
219 220 221

Consulta de 24 de junio de 1927, B.J. pg. 6025. Consulta de 9 de abril de 1958, B.J. pg. 19320. Art. 9 L. del N.

Art. 119 inc. 5 Reglamento de la Ley del Servicio Exterior: ... 5. En el ejercicio de funciones notariales los jefes de Misin Diplomtica y de Oficina Consular, se ajustarn a lo dispuesto por la Ley del Notariado de Nicaragua. De igual forma, los libros de protocolo que utilicen sern llevados en los trminos de la misma Ley del Notariado.
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Debe tenerse en cuenta que los notarios que ocupan cargos diplomticos en pas extranjero no pueden cartular en su protocolo personal, porque no estn en trnsito por ese p a s , s i n o q u e t i e n e f i j a d o s u d o m i c i l i o e n l 222.
Los notarios debidamente autorizados para cartular, lo pueden hacer en el extranjero, pero ste ejercicio slo podr tener lugar cuando el notario, teniendo su domicilio en Nicaragua, se encontrare de trnsito en otro pas (Ley N 105 del 24 de julio de 1990, Gaceta 10 de diciembre de 1990). La extraterritorialidad es una ficcin legal y el notario en cargo diplomtico no est en trnsito en pas e x t r a n j e r o , p o r l o q u e e s t i n h i b i d o p a r a c a r t u l a r 223.

b.- Protocolos judiciales: Los Jueces de lo Civil y los Jueces nicos (de Distrito y Locales) tienen autorizacin para cartular en el protocolo del juzgado, pero solo como jueces y en los actos o contratos en que haya necesidad de su intervencin para la verificacin de los mismos (por ejemplo, protocolizacin de testamentos cerrados, 224 escrituras de venta forzada de inmuebles, etc.) .
Sobre lo de la cartulacin, el Tribunal juzga que como requisito indispensable para que un juez pueda cartular es que no haya notario autorizado para cartular en la localidad y no que se encontrare ausente. Por ello, en el caso a que s e c o n t r a e s u c o n s u l t a , n o p u e d e c a r t u l a r e l j u e z 225.

Estos protocolos no son personales, sino institucionales, de modo que se conservan en el correspondiente despacho y bajo la custodia del funcionario competente; por lo mismo, es ilegal y delictivo que el Juez que autoriza cobre honorarios como si se tratara del ejercicio privado de la profesin.

222

Art. 29 C.: Los empleados pblicos tienen su domicilio en el lugar en que sirven su destino.
223 224

Consulta de 14 de noviembre de 1990, B.J. pg. 264. Art. 6 inc. 2, 3 y 4 L. del N.

Consulta de 9 de junio de 1921, B.J. pg. 3328: Los jueces de distrito pueden autorizar en su carcter de tales, por s y ante s, escrituras de adjudicacin en casos de ventas forzadas...
225

Consulta de 26 de septiembre de 1959, B.J. pg. 19721.


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7.- Autoridad encargada protocolos notariales

de

la

vigilancia

de

los

La Ley del Notariado otorga a los jueces de Distrito y Locales (sin indicar si estos sern del ramo civil o penal) la facultad de ejercer la vigilancia sobre la formacin y custodia d e l o s p r o t o c o l o s n o t a r i a l e s 226. Esta facultad se ejerce en dos casos: a.- El referido al mantenimiento y conservacin de los protocolos en los casos de vacancia de la notara por fallecimiento, suspensin o ausencia definitiva del territorio de la Repblica. En estos casos, al tener noticia de que se encuentran fuera del archivo del Registro Pblico de la Propiedad Inmueble dichos protocolos, el juez est obligado a dictar las providencias necesarias para que estos se depositen en esa oficina, so pena de multas de doscientos a un mil crdobas y del pago de indemnizacin de daos y perjuicios que el remiso o c a s i o n e a t e r c e r o s 227. b.- El referido a la obligacin de vigilancia de los protocolos que formen los notarios en el ejercicio de sus funciones. El juez de Distrito est facultado para revisar o visitar los protocolos de los notarios en ejercicio para comprobar personalmente si estos llenan los requisitos legales, tanto en la forma de llevarlos como en el modo de extender los instrumentos pblicos, pudiendo imponer multas, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y criminales a que el notario q u e d e s u j e t o 228.
... el artculo 51 de la Ley del Notariado obliga a los Jueces de Distrito a hacer una visita anual en los ltimos quince das de diciembre, a los Protocolos de los notarios comprendidos en su jurisdiccin y hacer visitas extraordinarias cuando la Corte Supre de Justicia lo ordenare, pudiendo dichos jueces hacer uso de las facultades que se les confieren en el artculo 44 de la
226 227 228

Artos. 44 y 49 a 60 L. del N. Artos. 49 y 50 L. del N. Artos. 44 y 51 L. del N.


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misma Ley para corregir las faltas que notaren. Las anteriores obligaciones y atribuciones son indelegables a los Jueces Locales. Estiman los seores Magistrados que, en trminos generales, el Juez debe personarse en la oficina de los notarios para hacer la revisin; sin embargo, si el notario lo consiente, puede convenir con l en que presente el Protocolo al Juzgado para el referido acto, en particular en el caso de notarios residentes fuera del asiento del J u z g a d o 229.

8.- Reposicin de protocolos destruidos o extraviados En caso de extravo o destruccin total o parcial de un protocolo, el notario encargado de su custodia debe informar al juez del Distrito de su domicilio para que ste instruya informacin sobre el paradero del protocolo o la causa de su i n u t i l i z a c i n , y d e l a r e s p o n s a b i l i d a d d e l n o t a r i o 230; e l n o t a r i o expresar en su informe a que ao corresponde el protocolo destruido o extraviado, acompaando copia del ndice de las escrituras contenidas en l, y la causa de la prdida o destruccin del protocolo y la persona que considere culpable d e l h e c h o 231. Concluido el informativo, el juez ordenar la reposicin d e l p r o t o c o l o 232 y r e m i t i r a l M i n i s t e r i o P b l i c o e l r e s u l t a d o d e sus investigaciones para que proceda penalmente contra los r e s p o n s a b l e s , e n s u c a s o 233. Si antes que el notario ponga en conocimiento del juez la prdida o inutilizacin de protocolo, sta es denunciada por otra persona, el juez lo informar al Ministerio Pblico para que ste inicie contra el notario el proceso penal correspondiente.

229 230 231 232 233

Consulta de 19 de enero de 1965, B.J. pg. 357. Art. 52 L. del N. Art. 53 L. del N. Art. 54 L. del N.

Art. 10 CPP: Principio acusatorio. El ejercicio de la accin penal es distinto de la funcin jurisdiccional. En consecuencia, los jueces no podrn proceder a la investigacin, persecucin ni acusacin de ilcitos penales. No existir proceso penal sin sin acusacin formulada por el Ministerio Pblico, el acusador particular o el querellante en los Casos y en la forma prescritos en el presente Cdigo.
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Segn la Ley del Notariado el notario est obligado a probar su inculpabilidad en el extravo o destruccin del protocolo, y si no lo prueba se le impondr la pena sealada e n e l C d i g o P e n a l 234. E s t a d i s p o s i c i n e s a t o d a s l u c e s inconstitucional, pues infringe la garanta de presuncin de i n o c e n c i a c o n t e n i d a e n e l a r t . 3 4 i n c . 1 C n . 235 Para proceder a la reposicin, el juez citar, por avisos y e d i c t o s p u b l i c a d o s e n d i a r i o s d e c i r c u l a c i n n a c i o n a l 236, a l o s otorgantes de los instrumentos o a sus causahabientes, previnindoles que presenten los testimonios que tengan en su poder o de los traslados que de ellos se hayan hecho en juicio c o n c i t a c i n d e t o d o s l o s i n t e r e s a d o s 237. Si no fuera posible presentar algunos testimonios o traslados, y los instrumentos fueran de los que deben inscribirse, el juez pedir a los correspondientes Registros la c e r t i f i c a c i n d e l o s a s i e n t o s 238. S i a u n f a l t a r a r e p o n e r a l g u n o s instrumentos, el juez citar a los interesados para que c o n s i g n e n l o s p u n t o s q u e e s o s i n s t r u m e n t o s c o n t e n a n 239. Con las copias de los testimonios presentados, las certificaciones registrales y las constancias de los puntos en que se hallen de acuerdo los otorgantes, quedar repuesto el protocolo. Este se entregar al notario a quien perteneca el original. Si quedara algn instrumento sin reponer, puede el interesado solicitar a su costa la reposicin ante el juez, quien

234 235

Art. 55 L. del N.; Art. 286 CP.

Art. 34 inc. 1 Cn.: Todo procesado tiene derecho, en igualdad de condiciones, a las siguientes garantas mnimas: 1) A que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpa conforme a la ley....
236

Art. 97 LOPJ: Cuando la ley mandase a publicar edictos o carteles, el el Diario Oficial, La Gaceta, se entender cumplido ste trmite haciendo la publicacin en lugar visible y en la forma establecida por la Ley, en un peridico de circulacin nacional y en la correspondiente Tabla de Avisos. En estos casos el costo de estas publicaciones correr a cuenta de la parte interesada.
237 238 239

Art. 56 L. del N. Art. 57 L. del N. Art. 58 L. del N.


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lo har con la trascripcin del testimonio que el interesado le p r e s e n t e 240. 9.- Deber de mostrar el protocolo Los notarios y funcionarios, en su caso, estn obligados a mostrar a los otorgantes y a los particulares interesados los protocolos en que se encuentren los instrumentos que se refieran a ellos, pudiendo aquellos tomar nota de los m i s m o s 241. Este derecho se limita, por supuesto a los instrumentos concretos que interesan a los petentes, y no a todo el contenido del protocolo. Sin embargo, mientras el otorgante est vivo, los testamentos slo podrn ser mostrados a ste o a quien l a u t o r i c e p o r m e d i o d e p o d e r e s c r i t o 242. El notario o funcionario que se niegue a mostrar el protocolo a los otorgantes o interesados ser multado por el juez de Distrito de lo civil en doscientos a un mil crdobas. Si insiste en la negativa se le impondr otra multa de doscientos a quinientos crdobas. Si an as no cumple con el deber de mostrar el protocolo, se le suspender del ejercicio del notariado por seis meses. Adems de las multas y la suspensin, sufrir apremio c o r p o r a l h a s t a q u e m u e s t r e e l p r o t o c o l o a l o s i n t e r e s a d o s 243.

240 241 242 243

Art. 60 L. del N. Art. 71 L. del N. Art. 71 prr. 2 L. del N. Arts. 72 L. del N., 2521 inc. 4 y 2526 C.
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Unidad V
Las Escrituras Pblicas

Sumario:

1 . Di v e r s a s a c e p c i o n e s d e l a l o c u c i n e s cri tu r a p b l i c a 2 . Cl a s i f i c ac i n d e l as e s c r i t u r as p b l i c a s 3 . Di v i s i n y e s t r u c t u r a d e l a e s c r i t u r a p b l i c a

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1.- Diversas acepciones de la locucin escritura pblica En sentido amplio, se llama escritura pblica: a.- A todo instrumento que figura en el protocolo, sea que contenga un negocio jurdico (escritura pblica propiamente dicha), sea que contenga simplemente la relacin de un hecho (acta notarial); b.- Tanto las matrices u originales, como los testimonios o copias de las mismas. En sentido estricto, se llama escritura pblica: a.- Al instrumento notarial que contiene una declaracin de voluntad; b.- A las escrituras matrices que se extienden en el protocolo. 2.- Clasificacin de las escrituras pblicas Tradicionalmente las escrituras pblicas se dividen en instrumentos nter vivos (sus promesas producen de inmediato el efecto del negocio jurdico que contienen) e instrumentos mortis causa (sus promesas producen efecto slo a la muerte del otorgante). Sin embargo esta clasificacin no es propiamente de i n s t r u m e n t o s , s i n o m s b i e n d e n e g o c i o s j u r d i c o s 244, p o r l o que no resulta muy til para nuestro estudio. Por ello nos concentraremos en otras dos clasificaciones de carcter instrumental: la que las divide por su independencia o dependencia, y la que lo hace por su efecto en el negocio que contienen.

244

Art. 2484C.: Los derechos y obligaciones resultantes de los contratos, pueden ser transmitidos por causa de muerte o transferidos entre vivos, salvo si esos derechos y obligaciones, fueren puramente personales por su naturaleza, por efecto del contrato o por disposicin de la ley.
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2.1.- Clasificacin de las escrituras independencia o dependencia

pblicas

por

su

Atendiendo a su mutua dependencia o independencia instrumental, las escrituras pblicas se dividen en escrituras principales y escrituras complementarias. a.- Son escrituras pblicas principales las que se otorgan para la realizacin de un acto o contrato, sin estar conectadas con un instrumento anterior. b.- Son escrituras pblicas complementarias las que se otorgan para modificar, perfeccionar o aclarar un i n s t r u m e n t o a n t e r i o r 245. Estas se subdividen a su vez en: -Escrituras de ampliacin negocio o contrato; del objeto del acto,

-Escrituras de prrroga de la vigencia del contrato o negocio; -Escrituras de confirmacin de la capacidad de los contratantes; -Escrituras contrato; -Escritura contrato; de de ratificacin aceptacin del del acto, acto, negocio negocio o o

- E s c r i t u r a d e a c l a r a c i n o a d i c i n 246; -Escritura de adhesin al contrato o negocio. 2.2.- Clasificacin de las escrituras efecto en el negocio que contienen pblicas por su

Por su efecto en el negocio contenido en ellas, las escrituras pblicas se clasifican en escrituras constitutivas y escrituras recognoscitivas.

245 246

Art. 2375 C.; Art. 34 L. del N. Art. 34 L. del N.


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a.- Las escrituras pblicas son constitutivas del negocio cuando la forma notarial resulta indispensable para el perfeccionamiento del acto, contrato o negocio, de modo que ste slo nace a la vida jurdica si se otorga en escritura pblica (contratos solemnes). En estos casos se dice que la forma se exige ad solemnitatem. Entre los actos y contratos que segn la legislacin nicaragense deben necesariamente otorgarse en instrumento pblico (forma ad solemnitatem) tenemos: -Los poderes especialsimos para reconocimiento de h i j o i l e g t i m o 247, p a r a c o n t r a e r m a t r i m o n i o 248 y p a r a promover juicio de divorcio por voluntad de una de l a s p a r t e s 249. - L o s p o d e r e s g e n e r a l e s o g e n e r a l s i m o s 250. -Los poderes c u a n t a 251. judiciales para asuntos de mayor en

-Las revocaciones de e s c r i t u r a p b l i c a s 252.

mandatos

otorgados su

- L a c o n s t i t u c i n d e h i p o t e c a 253 y o t o r g a d a p o r e l a c r e e d o r 254.
247 248 249

cancelacin

Arts. 532 y 3358 inc. 2 C. Arts. 98, 2483 inc. 5 y 3358 inc. 1 C.

Art. 3 Ley N 38 Ley para la Disolucin del Matrimonio por Voluntad de Una de las Partes reformado por la Ley N 348 de 29 de mayo de 2000: El cnyuge que intente disolver su vnculo matrimonial, presentar personalmente o por medio de apoderado especialsimo, la correspondiente solicitud por escrito... Adems de las solemnidades establecidas en la Ley, el Poder Especialsimo contendr lo siguiente: juez que conocer de la demanda, nombre y generales del otro cnyuge; nombre y fecha de nacimiento de los hijos y a quien corresponder la guarda y tutela s los hubiere, el mandato de interponer la disolucin del vnculo matrimonial, la posicin que debe adoptar el apoderado en el trmite de mediacin; monto de la pensin alimenticia y forma de distribuir los bienes en su caso.
250 251 252

Art. 2483 inc. 5 C. Arts. 2483 inc. 5 y 3366 C. Arts. 3349, 3350 y 2375 C.
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-Las capitulaciones a l t e r a c i o n e s 255.

matrimoniales

sus

- E l o t o r g a m i e n t o d e t e s t a m e n t o a b i e r t o s o l e m n e 256 y s u r e v o c a c i n t o t a l o p a r c i a l 257. - E l a c t a d e l o t o r g a m i e n t o d e t e s t a m e n t o c e r r a d o 258. - E l c o n t r a t o d e p e r m u t a d e b i e n e s i n m u e b l e 259. -La donacin entre vivos de cualquier especie de b i e n e s r a c e s 260. b.- Las escrituras pblicas son recognoscitivas cuando la forma notarial no resulta indispensable para el perfeccionamiento del acto, contrato o negocio, que nace a la vida jurdica por tradicin de la cosa objeto del negocio (contratos reales) o por simple consentimiento de las partes (contratos consensuales). En estos casos, las partes reducen a escritura el negocio para procurarse una prueba cmoda e indubitable de la existencia del mismo (forma ad probationem) o para garantizar su ejecutividad, permitir su entrada al Registro u obtener mayor seguridad jurdica con la intervencin del notario (forma ad utilitatem). 3.- Divisin y estructura de la escritura pblica 3.1.- Divisin perodos de la escritura pblica en partes o

La escritura pblica es la manifestacin de una relacin jurdica. Por eso han de reflejarse en l los elementos
253 254 255 256 257 258 259 260

Arts. 3772, 3790, 3808, 3811 y 3812 C. Arts. 3869, 3881 y 3796 C. Arts. 153, 154, 155 y 2483 inc. 3 C. Art. 1035 C. Arts. 1211 y 971 C. Arts. 1052, 1055 incs. 4, 5 y 6 y 1058 C. Arts. 2483 inc. 1, 2748 y 2749 C. Art. 2768, 2770, 2771 y 2774 C.
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personales, reales y formales que integran esa relacin jurdica, conforme a los cuales la escritura pblica debe constar de tres partes (introduccin, cuerpo del acto y conclusin) destinadas a expresar en su orden los tres e l e m e n t o s d e a q u e l l a r e l a c i n 261. Ello no debe hacer perder de vista que la escritura pblica debe constituir un todo homogneo que debe considerarse como un solo acto jurdico, en el cual la idea fundamental de unidad (idea expresada en el principio notarial de unidad del acto) debe sobreponerse a un fraccionamiento en partes que es meramente ideal.
Aunque toda escritura pblica consta de tres partes que segn el art. 22 L. de N. se llaman: introduccin, cuerpo del acto y conclusin; todas ellas en conjunto forman un solo cuerpo que es lo que constituye el instrumento o escritura pblica propiamente dicha... no es indispensable que todas las estipulaciones se hagan en lo que parcialmente se denomina cuerpo de la escritura, tanto es as, que cualquier aclaracin o modificacin que hicieren las partes contratantes a lo otorgado por ellas, necesariamente tendra q u e c o n s t a r e n l a c o n c l u s i n d e l a m i s m a . . . 262.

A pesar de lo expuesto, hay casos en los que una persona acepta y hace suya, en instrumento separado, una declaracin de voluntad emitida por otra y dirigida a l, producindose con dicha aceptacin determinados efectos jurdicos entre ambos (por ejemplo, la aceptacin de una donacin de un inmueble o de una promesa de venta). Esta situacin, denominada otorgamiento sucesivo, supone un alejamiento de la norma general segn la cual la creacin de un instrumento pblico debe ser un acto jurdico nico.

261 262

Art. 22 L. del N.

Sentencia de las 10:35 a.m. de 22 de noviembre de 1977, B.J. pg. 359, Cons. I, II y IV.
112

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3.2.- Estructura de la escritura pblica segn la Ley del Notariado 3.2.1.Introduccin personales) de la escritura (elementos

-Nmero consecutivo y denominacin o naturaleza del a c t o d e l a e s c r i t u r a 263. Ejemplo: Instrumento Pblico Nmero Cinco Escritura de Compraventa de Inmueble Urbano. - L u g a r , h o r a y f e c h a d e l o t o r g a m i e n t o 264. Con relacin al lugar se deber determinar, la ciudad o municipio y el departamento, de manera tal que no quede lugar a dudas en cuanto a este punto (En la ciudad de Diriamba, Departamento de Carazo, a las ocho de la maana del siete de enero de dos mil tres). Los elementos de lugar, hora y fecha son tan importantes que la falta de alguno de ellos provoca la nulidad absoluta de la escritura. -Nombres y apellidos del notario que autoriza, con expresin de su domicilio y de la fecha en que expira su a u t o r i z a c i n p a r a c a r t u l a r 265.
El art. 7 del decreto No. 1618, publicado en el Diario Oficial La Gaceta bajo el No. 227 del cuatro de octubre de mil novecientos sesenta y nueve, impone a los notarios la obligacin de expresar en las escrituras pblicas que autoricen, la fecha de vencimiento de su ltima autorizacin para cartular y que la omisin de esta obligacin hace incurrir al cartulario en las sanciones que prescribe la m i s m a l e y . . . 266

(N

5).

263 264 265

Art. 21 inc. 2 L. del N. Art. 23 inc. 1 L. del N.

Art. 7 Decreto 1618 de 1969: En las escrituras pblicas que los notarios autoricen, debern expresar la fecha de vencimiento de su ltima autorizacin para cartular. La omisin de esta obligacin, o la alteracin de la fecha... ser sancionda por la Corte Suprema de Justicia...
266

Sentencia de las 12:20 p.m. de 9 de abril de 1991, B.J. pg. 40, Cons.

I.
113

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El notario no es otorgante, su mencin queda fuera de la comparecencia. Al decir ante m, Juan Jos Prez Lpez, Abogado y Notario Pblico de la Repblica de Nicaragua, de ste domicilio, debidamente autorizado por la Excelentsima Corte Suprema de Justicia para ejercer el Notariado en un quinquenio que expira el cinco de junio de dos mil cinco, su inclusin queda justificada como una forma de determinar todas las personas que colaboran en la elaboracin del instrumento pblico. -Nombres y apellidos, y generales de ley de los o t o r g a n t e s 267, c o n m e n c i n d e h a b e r t e n i d o a l a v i s t a l o s documentos de identidad de los otorgantes, y expresin d e s u n m e r o e n l e t r a s y n o s l o e n g u a r i s m o s 268. Estas circunstancias son muy importantes pues constituyen la fe de conocimiento, la cual consiste bsicamente en que el notario debe dar fe de haber i d e n t i f i c a d o p l e n a m e n t e a l o s o t o r g a n t e s 269; y c u y a f a l t a a c a r r e a l a n u l i d a d a b s o l u t a d e l i n s t r u m e n t o 270. La fe de conocimiento de los otorgantes es una derivacin de la fe pblica notarial general. Es una afirmacin, certeza o verdad que el notario realiza, logrando un juicio o calificacin sobre la identidad del otorgante, producto de una conviccin racional que el mismo notario formula, basndose en medios adecuados y actuando con prudencia y cautela: el notario asegura bajo su responsabilidad la identidad personal de los otorgantes, sea por conocimiento directo que tenga de ellos o por los elementos identificatorios aportados.
Est demostrado en autos, con la misma confesin del notario Dr. Carlos Humberto Lovo Tapia, que l no conoca a la persona que compareci ante l a otorgar la escritura de
267

Es decir, la edad (basta decir si es mayor de estado civil (si es casado, soltero o en unin de oficio, su domicilio (si esta de trnsito por el expresarlo as) y su nacionalidad (Art. 23 inc. 2
268

edad o mayorizado), el hecho), su profesin u lugar de otorgamiento, L. del N.).

Art. 4 inc. k) Ley de Identidad Ciudadana; Arts. 23 incs. 5 y 6 y 43 inc. 1 L. del N.


269 270

Art. 22 inc. 5 L. del N. Arts. X Tt. Prel C. y 43 inc. 1 L. del N.


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que se ha hecho referencia, y que procedi a autorizarla a pesar de que no le fueron presentados testigos de conocimiento, violando con ese proceder el ordinal 1 del arto. 43 de la Ley del Notariado, e incurriendo en m u l t a . . . 271.

De conformidad a la Ley Que Da Mayor Utilidad A La Institucin Del Notariado la responsabilidad del notario en cuanto a la identificacin de las personas se limita a la de los documentos de identificacin presentados, a los testigos de conocimiento en su caso, o al dicho de las partes contratantes s i m a n i f i e s t a n c o n o c e r s e 272. -Expresin de actuar los otorgantes en su propio inters, o d e q u e l o h a c e n e n n o m b r e y r e p r e s e n t a c i n d e o t r o 273.
... el notario autorizante no cumpli con el precepto del art. art. 23 inciso 3) de la Ley del Notariado, adicionado por el art. 1 de la Ley de 2 de enero de 1967, que dispone terminantemente, en relacin con el poder o documento habilitante que acredita la capacidad para representar y referente a sociedades mercantiles, que el cartulario deber indicar o citar el nmero de la escritura, lugar del otorgamiento, su hora y fecha, notario autorizante y los datos de inscripcin, y deber dar fe de que tal poder confiere al apoderado facultades suficientes para otorgar el acto o contrato de que se trata; pues el notario Saboro Barreto no cit el lugar del otorgamiento de la escritura social, ni dio fe de que en dicho instrumento se confera poder generalsimo a los socios Solrzano y Saboro, ni mencion la clusula pertinente, ni que los mandatarios

271

Sentencia de las 9:45 a.m. de 8 de enero de 1965, B.J. pg. 7. Vase esta otra: Sentencia de las 9:45 a.m. de 16 de marzo de 1965, B.J. pg. 70, Cons. I: ... con la confesin del propio notario ha quedado probado que l firm y sello, anteponiendo la razn ante m, un documento privado que le fue presentado por personas desconocidas. Prescindiendo del valor legal que tenga la firma y sello del notario en tales circunstancias, juzga esta Corte Suprema que la atuacin del Doctor Luis Andara Ubeda en el caso contemplado indica falta de cuidado en el uso de los instrumentos que la ley pone a su alcance para el ejercicio de las funciones notariales... Se suspende al Dr. Luis Andara Ubeda por el trmino de seis meses...
272

Art. 7 prr. 1 Ley Que Da Mayor Utilidad A La Institucin Del Notariado.


273

Art. 23 inc. 3, 24 y 28 prrs. 2 y 3 L. del N.


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tenan suficientes facultades para otorgar j u d i c i a l a f a v o r d e l D r . I l l e s c a s R i v e r a . . . 274

el

mandato

Ya vimos que no constituye nulidad la falta de expresin de que el otorgante procede por s, cuando no lo hace en r e p r e s e n t a c i n d e o t r o 275. Los poderes otorgados en el extranjero deben insertarse ntegramente y estar debidamente legalizados o 276 autenticados . La Ley del Notariado faculta al notario que no encuentra legitimada la representacin de quien acta en nombre de otro, a hacrselo saber a los otorgantes, y si estos insisten en seguir adelante con el otorgamiento, hacerlo constar en la e s c r i t u r a y a u t o r i z a r e l a c t o 277, d i s p o s i c i n s u m a m e n t e peligrosa para la seguridad del trfico jurdico. -Expresin de ser los otorgantes personas con capacidad p a r a o b l i g a r s e y c o n t r a t a r s e g n e l C d i g o C i v i l 278.

274

Sentencia de las 09:00 a.m. de 14 de marzo de 1977, B.J. pg. 78, Cons. I.
275 276 277

Art. 67 inc. 1 L. del N. Art. 23 inc. 3 in fine L. del N.; Arts. 1129-1132 Pr. Art. 24 L. del N.

En un dictamen evacuado el 27 de abril de 1942, la Corte Suprema de Justicia recomend suprimir el art. 24 L. del N. pues su primer prrafo es una repeticin del prrafo tercero del art. 23 L. del N., y el segundo prrafo casi no ha tenido aplicacin en la prctica y presenta p e l i g r o 277,
278

Art. 43 inc. 2 L. del N.; Arts. 6, 7, 8, 9, 10, 244, 276, 278, 331, 363, 366, 369 C. Art. 299 C.: Estn sujetos a guarda: 1 Los menores de edad no declarados mayores; 2 Los locos, imbeciles, o dementes, aunque tengan intervalos lcidos; 3 Los sordomudos y ciegos que no tengan la necesaria inteligencia para administrar sus bienes; 4 El que por consecuencia del vicio de embriaguez se halle imposibilitado de dirigir sus negocios; 5 Los que estuvieren sufriendo pena de interdiccin civil Art. 1833 C.: La capacidad para obligarse se presume siempre, mientras no se prueben los hechos o circunstancias por los cuales niegue la ley esa capacidad.
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... solicita la opinin de esta Corte Suprema respecto a si en las escrituras en que comparece como otorgante un menor de edad emancipado, es necesario insertar el testimonio de la escritura de emancipacin o si bastar que el notario indique la fecha y hora de la emancipacin y los datos de su inscripcin. En respuesta, con instrucciones de los seores Magistrados le comunico que nuestra legislacin solo exige insertar o citar, segn los casos, los documentos habilitantes cuando los comparecientes procedan en representacin de otra persona (artos. 23 N 3 y 24 L. de N.; artos. 1 N 2 y 4 de la Ley del 28 de mayo de 1913; y arto. 77 N 8 de la Ley General de bancos y Otras I n s t i t u c i o n e s d e l 1 6 d e a b r i l d e 1 9 6 3 279) ; p e r o n o e x i g e requisitos similares respecto a los documentos que comprueben la capacidad de quien procede en nombre propio, correspondiendo al notario comprobar esa capacidad y abstenerse de autorizar la escritura si no la encontrare d e m o s t r a d a ( a r t o s . 2 8 i n c o . 2 , 4 N 2 y 4 4 L . d e l N . 280.

-Expresin de la circunstancia de haber intervenido un interprete nombrado por la parte que ignore el idioma c a s t e l l a n o 281. -Mencin de la concurrencia de los testigos instrumentales o de los testigos de conocimiento en los c a s o s d e l e y 282.
2472 C.: Toda persona es legalmente capaz. Son incapaces absolutos en conformidad a los artculos 7 y 8 de ste Cdigo, absolutamente los dementes, los impberes, y los sordomudos que no puedan darse a o (sic) entender por escrito o de otro modo claro o indubitable. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin. Son relativamente incapaces los menores adultos que no han obtenido la declaracin de mayores, y los que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo, por sentencia ejecutoriada. Sus actos pueden tener valor bajo ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes.
279

La norma vigente es la del art. 59 num. 9 de la Ley General de Bancos, Instituciones Financieras No Bancarias y Grupos Financieros, Ley N 561de 27 de octubre de 2005, La Gaceta N 232 de 30 de noviembre de 2005.
280 281 282

Consulta de 2 de marzo de 1965, B.J. pg. 364. Arts. 23 inc. 4 L. del N. y 2366 C.

Art. 6 Ley N 139 de 28 de noviembre de 1991: Dergase el arto. 42 de la Ley del Notariado, quedando suprimida la intervencin de dos testigos instrumentales, excepto en el testamento en cuyo caso se estar a lo dispuesto por el Cdigo Civil.
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3 . 2 . 2 . - C u e r p o d e l a e s c r i t u r a ( e l e m e n t o s r e a l e s ) 283 -Antecedentes para el otorgamiento de la escritura. En algunas escrituras como poderes, cesiones de derechos hereditarios o cancelaciones de prstamos, las declaraciones de partes y la relacin de los hechos son circunstancias que ayudan a la interpretacin de la declaracin de voluntad de los otorgantes. En sta parte tambin se debe tener especial cuidado de hacer la relacin del negocio que se est formalizando con los contratos preliminares o convenios anteriores, que se debern mencionar y/o establecer segn el caso. -Naturaleza del acto o contrato. En esta parte se determina el motivo de la formalizacin del negocio jurdico, y segn el acto que se instrumente se consignar la descripcin o referencia de los elementos del objeto, ttulo, gravmenes y causa del negocio. -Ttulos justificativos del derecho que se crea, modifica, trasmite o extingue. -Objeto que es materia del negocio o contrato. Es la parte dispositiva de la escritura. El negocio jurdico o acto va expuesto en todo su contenido. Sin estipulacin no hay escritura. Aqu es donde el notario interviene en su funcin interpretativa, porque luego de escuchar a los comparecientes debe interpretar segn la ley, y plasmar en el cuerpo de la escritura, la voluntad de las partes conforme a Derecho, sea

Art. 1035 C.: El testamento abierto deber ser otorgado ante Notario y tres testigos idneos que vean, oigan y entiendan al testador, y de los cuales dos, a lo menos, deben saber leer y escribir. Art. 1055 C.: En el otorgamiento del testamento cerrado, se observarn las solemnidades siguientes: ... 2 El testador comparecer con el testamento cerrado y sellado, o la cerrar y sellar en el acto, ante el Notario y cinco testigos idneos, de los cuales, tres, al menos, han de saber leer y escribir...
283

Arts. 26 y 27 L. del N.
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para la constitucin, transmisin o extincin de los derechos y obligaciones. -Determinacin de cargas o gravmenes que afecten a la c o s a o b j e t o d e l c o n t r a t o 284. -Constancia de haberse pagado los impuestos y tasas correspondientes, o de no haberse tenido la vista las boletas por declarar las partes de urgencia el otorgamiento de la escritura. -Aceptacin del convenio o contrato por las partes. Aqu se expresa la voluntad de los otorgantes, se determina la causa del otorgamiento solemne, que se clasifican en activos y pasivos. Los primeros comprenden facultades de conceder, prometer, proponer, ordenar, etc., y los segundos en aceptar, ratificar, renunciar derechos o facultades, etc. 3.2.3.- Conclusin de la escritura (elementos formales) Es la parte es la que hace nacer el instrumento pblico en cuanto tal. Debe contener obligatoriamente: -Cuando se constituyan o trasmitan derechos reales, mencin de habrsele presentado al notario el recibo fiscal del pago de impuestos, y la solvencia municipal o b o l e t a d e n o c o n t r i b u y e n t e m u n i c i p a l 285, o q u e p o r s e r
284

Art. 16 L. del N.: Ningn cartulario podr autorizar escritura alguna de transferencia de dominio de bienes races, sin llenar de previo el requisito de que habla el Arto. 3811 C.. Art. 3811 C.: Los notarios ante quien se otorguen escrituras en que se constituya hipoteca, deber exigir un certificado del encargado del Registro, en que consten los gravmenes anteriores o la libertad de la finca, expresando todas estas circunstancias en la escritura. Art. 3812 C.: Los notarios que omitan ste requisito incurrirn en pena de pagar los daos y perjuicios que causaren; y en caso de insolvencia, en la suspensin de su oficio por un ao.
285

Art. 9 Ley de Solvencia Municipal: Los Notarios Pblicos cuando vayan a realizar transacciones en el que se constituyan o traspasen derechos reales bajo cualquier modalidad, estn obligados a solicitar al propietario del bien inmueble objeto del contrato, la presentacin de la Solvencia Municipal y debern insertarla ntegramente al final de la escritura correspondiente. En caso de urgencia el Notario Pblico, podr
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urgente el otorgamiento a juicio del notario, no se le presentan pero se insertarn en el testimonio que se libre. El art. 35 de la derogada Legislacin Tributaria Comn estableca: Los notarios no podrn autorizar escrituras pblicas de contratos en que se constituyan o traspasen derechos reales sobre bienes inmuebles si no se les presentasen: b) Recibo fiscal del impuesto sobre trasmisin de derechos relativos a bienes inmuebles. De los documentos mencionados deber el notario hacer una breve relacin en la escritura indicando nmeros, fechas y valores en ellas consignados. Tambin deber acompaar copia o copias, segn el caso, al registrador y dejarse el original para los anexos del protocolo; ms si por circunstancias de urgencia que l mismo calificar, le fuese imposible obtenerlos antes del otorgamiento, podr proceder a ste, pero en el testimonio deber hacer la relacin que se expresa en la parte primera de ste prrafo y acompaar las copias como se indica. Sin embargo, desde hace ya mucho tiempo, se otorga primero el negocio y luego se pagan los correspondientes impuestos, por lo que siempre se hace en la matriz la declaracin de urgencia y luego el certificado catastral, la constancia de avalo catastral, el recibo de cancelacin del impuesto de trasmisin y la solvencia municipal o la boleta de no contribuyente, se insertan al pie del testimonio por el mismo notario autorizante o por otro que designe el interesado. -Mencin de haber el notario advertido a los comparecientes acerca del alcance, valor y trascendencia legal del acto. -Expresin de haber el notario instruido a los comparecientes acerca de las clusulas generales y especiales que aseguran la validez del instrumento, sobre
cartular sin tener a la vista la Solvencia Municipal; pero queda obligado a insertarla ntegramente al final del testimonio que libre de dicha escritura. Art. 10 Ley de Solvencia Municipal: El Notario Pblico autorizante que omitiese tener a la vista la Solvencia Municipal y no la insertare en el testimonio librado, ser sancionado de acuerdo a lo que establece la Ley N 260 Ley Orgnica del Poder Judicial y su Reglamento, Decreto 63-99.
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su objeto, y de las renuncias implcitas y explcitas que c o n t i e n e n 286. -Mencin de haber advertido el notario a los otorgantes la necesidad de inscribir el instrumento en el Registro Pblico respectivo, de ser necesario. -Mencin de haberse ledo ntegramente por el notario el instrumento a los otorgantes en presencia de nmero requerido de testigos instrumentales, en su caso, y con las ratificaciones, aceptaciones o alteraciones que los o t o r g a n t e s h u b i e r e n h e c h o 287; -La autorizacin del notario con la expresin "doy fe de todo lo relacionado", y que abarca la totalidad del instrumento, pues esa frase es la que hace nacer el instrumento invistindolo de la fe pblica notarial; -Las firmas de los comparecientes en el orden siguiente: las de los otorgantes o las de quienes firmaran a su ruego, la de los interpretes (s los hubiere), los testigos instrumentales (en su caso), y el notario. Como vimos ut supra, la alteracin del orden de las firmas no es causa de nulidad del instrumento, pero hace incurrir al notario en multa que debe imponerle el Registrador, juez o tribunal que tengan conocimiento del instrumento, quienes deben dar aviso a la Corte Suprema de Justicia de la i n f r a c c i n d e t e c t a d a 288. Si alguno de los otorgantes no sabe o no puede firmar, se indicar esa circunstancia en el instrumento y uno de los testigos instrumentales, u otra persona llevada por el interesado, firmar por l, lo que debe ser circunstanciadamente explicada por el notario en la conclusin del instrumento. Si por cualquier motivo no se termina o no se firma una escritura, no se inutiliza sino que se conserva en el protocolo con el nmero que cronolgicamente le corresponde,
286 287 288

Arts. 28 prr. 1 y 29 inc. 1 L. del N. Art. 29 inc. 2 L. del N.

El orden de las firmas establecido en el prrafo final del art. 29 L. del N. fue modificado por el art. 2 de la Ley de 28 de mayo de 1913.
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colocando el notario una razn al pie de la misma explicando l a c i r c u n s t a n c i a q u e i m p i d i s u t e r m i n a c i n 289.

289

Art. 32 L. del N.
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Unidad VI
Las Actas Notariales

Sumario:

1 . Co n c e p t o d e a c t a n o t a r i a l 2 . Ca r ac t e r s t i c a s d e l ac t a n o t ar i a l 3. Normas para confeccionar el acta notarial 4 . Cl a s i f i c ac i n d e l as ac t as n o t a r i al e s

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1.- Concepto de acta notarial La Ley del Notariado nicaragense no define las actas notariales ni se ocupa de su forma o contenido, pero en otras legislaciones latinas si se desarrollan in extenso. As, el Cdigo Notarial costarricense lo hace en los siguientes trminos: Las actas notariales son instrumentos pblicos cuyas finalidades principales son comprobar, por medio del notario y a solicitud de parte interesada, hechos, sucesos o situaciones que le consten u ocurran en su presencia, darles carcter de autnticos, o bien hacer constar notificaciones, prevenciones o intimaciones procedentes segn l a l e y 290. El Reglamento Notarial espaol, por su parte, dispone que ... La rbita propia de las actas notariales afecta exclusivamente a hechos jurdicos que por su ndole peculiar no puedan calificarse de actos o contratos a parte de otros casos en que la legislacin notarial establece el acta como manifestacin formal adecuada. Los testimonios, legalizaciones y dems documentos notariales que no reciban la denominacin de escrituras pblicas o actas, tienen como delimitacin, en orden al contenido, la que el Reglamento les a s i g n a 291. El Cdigo Notarial hondureo indica: Acta Notarial es el instrumento pblico que autoriza el Notario, a requerimiento del interesado o por disposicin de la ley, en el que se consignan los hechos y circunstancias que presencie o que a n t e l s e d e c l a r e n o l e c o n s t e 292, y q u e e l c o n t e n i d o d e l a s actas notariales debe referirse exclusivamente a hechos que por su ndole peculiar no pueden calificarse de actos o c o n t r a t o s 293. De lo expuesto podemos deducir una definicin operativa de acta notarial, que pueda resultar til y aplicable a la realidad nicaragense:
290 291 292 293

Art. 101 prr. 1 Cdigo Notarial de Costa Rica. Art. 144 prr. 3 Reglamento Notarial de Espaa. Art. 21 prr. 1 Cdigo Notarial de Honduras. Art. 14 prr. 3 Cdigo Notarial de Honduras.
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Las actas notariales son instrumentos pblicos autorizados en forma legal por el notario para, a peticin de parte interesada, dar fe de un hecho o una pluralidad de hechos que l presencie o le consten, o que personalmente r e a l i c e o c o m p r u e b e 294, y q u e n o c o n s t i t u y a n e g o c i o j u r d i c o , entendiendo como tal ... un acto de autonoma privada que reglamenta para su autor o autores una relacin o situacin j u r d i c a 295. Es importante recordar que el notario tiene prohibido dar certificacin de un hecho que presencie y en el que no i n t e r v e n g a e n r a z n d e s u o f i c i o 296, e s d e c i r , s i n h a b e r s i d o requerido para ello por parte interesada. El objeto del acta notarial puede ser un hecho que la ley exija hacer constar en acta, como en el caso del protesto de u n t t u l o - v a l o r 297, o c u a l q u i e r o t r o h e c h o j u r d i c o q u e n o consista en la prestacin de consentimiento y del que voluntariamente se quiera dejar constancia mediante el acta notarial (por ejemplo, una declaracin bajo promesa de ley). En la confeccin del acta, el notario acta bsicamente en su calidad de fedatario pblico: se limita a dar fe de la existencia del hecho tal como se realiza y, a veces, a declarar la consecuencia jurdica que del mismo hecho se deduce, pero sin posibilidad de moldearlo. 2.- Caractersticas del acta notarial a . - E s u n i n s t r u m e n t o p b l i c o 298. b.- Se refiere a hechos jurdicos cuya existencia se constata por el notario, o a actos realizados por l mismo

294

Acta notarial: (Del latn acta: cosas hechas) relacin fehaciente que extiende el notario, de uno o ms hechos que presencia o autoriza (Diccionario Enciclopdico Quillet, T. I, pg. 52).
295

Dez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio. Sistema de Derecho Civil, Vol. I, pg. 535, Edit. Tecnos, Madrid, 1978).
296 297 298

Art. 41 L. del N. Arts. 141 y 258 LGTV; Art. 283 inc. 11 Pn. Art. 3 L. del N.
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notario a peticin de parte interesada (Por ejemplo, el p a g o p o r c o n s i g n a c i n ) 299. c . - D e b e r e f e r i r s e a h e c h o s l c i t o s 300; s o n l c i t o s l o s hechos que no son contrarios a la ley, ni causan perjuicio a terceros ni ofenden la moral o las buenas costumbres. d.- Por regla general, debe figurar en el protocolo, como i n s t r u m e n t o m a t r i z 301. 3.- Contenido del acta notarial Un acta notarial siguientes extremos: debe contener, cuando menos, los

-La rogacin, audiencia o requerimiento del interesado al notario. -La expresin del objeto o finalidad de la rogacin o requerimiento. -La narracin fiel de los hechos presenciados o de las actuaciones realizadas por el notario. -La autorizacin o firma del notario. 4.- Clasificacin de las actas notariales 4.1.- Actas protocolares (o actas en sentido restringido) Son aquellas que el notario necesariamente extiende y autoriza en su protocolo. Las actas protocolares se subdividen en: a) Acta de presencia; b) Acta de referencia; c) Acta de protocolizacin; d) Acta de depsito y; e) Acta de notoriedad. 4.1.1.- Acta de presencia Es la que acredita la verdad o realidad del hecho que m o t i v a s u a u t o r i z a c i n 302. E n t r e e l l a s t e n e m o s :
299 300 301

Arts. 2055, 2056, 2058 y 2059 C. Arts. 2476 y 2478 C.

Hay excepciones, por ejemplo, la notificacin del desahucio de la cosa arrendada o comodatada no se protocoliza (art. 1429 prr. 1 Pr.).
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-Acta de consignacin de hechos (Por ejemplo, del hecho d e l o t o r g a m i e n t o d e t e s t a m e n t o c e r r a d o ) 303. - A c t a d e a u t e n t i c a c i n d e f i r m a s 304. - A c t a d e p r o t e s t a d e m e r c a d e r a s 305.
302 303

Art. 199 Reglamento Notarial espaol.

Art. 1055 C.: En el otorgamiento del testamento cerrado, se observarn las solemnidades siguientes:... 4 Sobre la cubierta del testamento, extender el Notario la correspondiente acta de su otorgamiento.... Art. 1058 C.: Autorizado el testamento cerrado, el Notario lo entregar al testador, despus de poner en el protocolo copia autorizada del acta de otorgamiento.
304

Art. 5 Ley de Prenda Agraria o Industrial: El contrato de prenda Agraria o Industrial se constituir en escritura pblica o instrumento privado. Cuando se otorgue en documento privado debern ser autenticadas las firmas de los contratantes por un Notario pblico, quien har constar la autenticacin al pie del documento y pondr en su Protocolo la razn que prescribe la ley de 17 de abril de 1913... El documento extendido y legalizado en cualquiera de las formas establecidas en los dos incisos anteriores, tendr fuerza de instrumento pblico sin necesidad de reconocimiento judicial previo.... Art. 7 Ley de Prenda Comercial: El contrato de prenda comercial se podr constituir en escritura pblica o documento privado. Cuando se constituya en documento privado la fecha y firmas de los contratantes debern ser autenticadas por Notario pblico, quien deber dar fe del conocimiento de las partes suscriptoras del contrato y poner al pie del documento, el nmero, fecha y folio del acta protocolaria de autenticacin de la firma; el documento tendr fuerza de instrumento pblico sin necesidad de reconocimiento judicial. Art. 65 Ley Electoral: ... Las firmas de aceptacin de los miembros de las directivas debern ser autenticadas por notario pblico, quien dar fe de haber sido puestas en su presencia y que los firmantes tienen su domicilio en los municipios, departamentos o regiones autnomas que representan. Los notarios que incurran en falsedad quedarn sujetos a las sanciones establecidas en la Ley del Notariado. Art. 24 Ley General de Cooperativas: Las Cooperativas sern constituidas en Asamblea General que celebren los interesados, en la cual se aprobarn los estatutos. se suscribir el capital inicial y se elegirn los miembros de los organismos administrativos y vigilantes de las mismas. El acta de esta sesin, que contendr los estatutos, debidamente firmadas y autenticadas las firmas por Notario Pblico o por cualquier autoridad Judicial, ser el documento constitutivo de las cooperativas.
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-Acta de existencia de una persona. - A c t a s d e r e q u e r i m i e n t o 306: * D e c o n s i g n a c i n d e e s p e c i e s o d i n e r o 307. * D e p r o t e s t o d e u n t t u l o - v a l o r 308. - A c t a d e n o t i f i c a c i n 309:

305

Arto. 359 C.C.: La protesta que el comprador haga en los casos de inconformidad en cuanto a la cantidad o calidad de las mercaderas, debe formularse ante un Notario o autoridad local y dos testigos, todos los cuales deben dar fe de haber practicado la inspeccin de las mercaderas, de los defectos o faltas notadas y expresar su juicio sobre no depender tales faltas o defectos de un caso fortuito y de no haber vestigios de fraude de parte del comprador. Las declaraciones de esta protesta estn sujetas a prueba contraria.
306

Art. 109 Pr.: Requerimiento, es la amonestacin que se hace a una parte para que cumpla con un mandato judicial. Aplicado a los requerimientos notariales, es la comunicacin autntica por la cual una persona intima a otra para que haga o deje de hacer algo.
307

Art. 2055 C.: Pgase por consignacin, hacindose depsito de la suma o cosa que se debe. Art. 2056 C.: La consignacin podr hacerse ante el Juez de Distrito de lo Civil, o ante Notario. Art. 2058 C.: El Juez o Notario levantar una acta en que se expresar la cantidad o cosa debida y el ofrecimiento que de ella hace el deudor al acreedor, y la designacin del lugar o persona en que se va a depositar, si no se acepta el pago. Art. 2059 C.: El acta ser notificada al acreedor, y si est ausente, a su representante. Si no tiene representante conocido, a cualquiera autoridad local.
308

Art. 263 LGTV: El Notario que levante el protesto pondr razn en su protocolo, siguiendo el orden cronolgico de los documentos que redacte, del protesto hecho; expresando el nombre y apellido del requiriente y requerido, la naturaleza del ttulo y todos los datos nesesarios para su identificacin. De tal razn el Notario pondr nota en el protesto citando el folio del protocolo, y el nmero del acta y la hora y fecha de la misma.
309

Art. 106 Pr.: Notificacin, es el acto de hacer saber a una persona algn decreto o providencia judicial. Aplicado a las notificaciones notariales, es el acto de poner en conocimiento de alguien un hecho o acto.
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* D e a c e p t a c i n d e d o n a c i n 310. * D e c e s a c i n d e c o m u n i d a d d e p a s t o s 311. * D e t t u l o s e j e c u t i v o s c o n t r a e l d i f u n t o 312. 4.1.2.- Acta de referencia Es la que, redactada por el notario y previo los apercibimientos de ley, recoge las declaraciones de quienes en e l l a s i n t e r v e n g a n , u s a n d o e n l o p o s i b l e s u s m i s m a s p a l a b r a s 313. 4.1.3.- Acta de protocolizacin Es aquella mediante la cual se incorpora al protocolo un d e t e r m i n a d o d o c u m e n t o 314: -Acta de protocolizacin de expediente judicial: *De testamento olgrafo. * D e t e s t a m e n t o c e r r a d o 315.
310

Art. 2778 C.: Mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada y notificada la aceptacin al donante, podr ste revocarla a su arbitrio, expresa o tcitamente, vendiendo, hipotecando o dando a otros las cosas comprendidas en la donacin. Art. 1691 Pr.: No sern ejecutivas las escrituras de donacin, sino desde que fue notificado el donante de la aceptacin...
311

Art. 1707 C.: En los lugares en que por uso o costumbre est establecida la comunidad de pastos, el propietario que quiera retirarse total o parcialmente del ejercicio de esa comunidad, debe avisarlo con un ao de anticipacin...
312

Art. 1462 C.: Los ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrn entablar o continuar la ejecucin, sino pasados ocho das despus de la notificacin de sus ttulos o autos ejecutivos, en su caso, hecha judicialmente o por medio de cartulario. Art. 1691 Pr.: No sern ejecutivas... los ttulos o autos ejecutivos de que habla el Arto. 1462 C., sino previas las formalidades que en el mismo artculo se previenen.
313 314 315

Art. 208 Reglamento Notarial espaol. Arts. 61 a 66 L. del N.

Art. 1065 C.: Cumplido lo prescrito en los dos artculos anteriores, el Juez decretar la publicacin y protocolizacin del testamento.
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*De testamento abierto extra-notarial. -Acta de protocolizacin de documento pblico autorizado en el extranjero, una vez autenticado. - A c t a d e p r o t o c o l i z a c i n d e d o c u m e n t o p r i v a d o 316.
... No es obstculo que el notario, al hacer protocolizacin, tenga libro hecho. Puede hacer en l, siguiendo el orden cronolgico de las escrituras, trascripcin ntegra de las diligencias mandadas a protocolizar, procedimiento este que es preferible, por la garanta que presta a las partes y al publico, observndose siempre las solemnidades legales. Es entendido que las diligencias originales sern siempre a g r e g a d a s p o r e l n o t a r i o a l l e g a j o d e c o m p r o b a n t e s 317.

-Acta de protocolizacin de documentos autnticos de toda clase. 4.1.4.- Acta de depsito Esta es un acta sui generis porque no se limita a consignar un hecho, sino que adems contiene un negocio jurdico: el depsito de objetos, valores, documentos y/o cantidades que los particulares hacen a los notarios, sea como prenda de garanta de sus contratos, sea para su custodia. 4.1.5.- Acta de notoriedad Es la que tiene por objeto la comprobacin y fijacin de hechos notorios, sobre los que podrn ser fundados y declarados derechos y cualidades con trascendencia jurdica. 4.2.- Actas no protocolares (o actas en sentido amplio) Estas son las actas notariales que no se incorporan en el protocolo, por ejemplo: a.- Acta de exhibicin. b.- Acta de relacin. c.- Acta de vigencia de leyes.

316 317

Art. 63 L. del N. Consulta de 26 de agosto de 1915, B.J. pg. 956.


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d . - A c t a d e t r a d u c c i n 318. e.- Acta de legitimidad de firma. f.- Acta de legalizacin. g . - A c t a d e f e d e v i d a 319. h . - A c t a d e d e s a h u c i o 320.

318

Arto. 1132 Pr.: Todo documento redactado en cualquier idioma que no sea el castellano, se acompaar con la traduccin del mismo. La traduccin podr ser hecha privadamente... Art. 5 Ley N 139/1991: La traduccin de documentos a que se refiere el Arto. 1132 Pr. podr hacerse en escritura pblica por un interprete nombrado por el Notario autorizado.
319

Certificacin negativa de defuncin y afirmativa de presencia, expedida por autoridad competente y sobre todo utilizada para el cobro de haberes pasivos (Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola).
320

Arto. 1429 Pr.: El desahucio de la cosa arrendada cuando deba tener efecto conforme a lo prescrito en el Cdigo Civil, puede hacerse ante cualquier funcionario judicial, o ante cualquier cartulario, sin necesidad de que ste verifique trascripcin alguna en el protocolo. Verificada la notificacin, tanto el funcionario como el cartulario, deben entregar las respectivas diligencias en el juzgado competente.
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Unidad VII
El Testimonio

Sumario:

1 . Co n c e p t o d e t e s t i m o n i o 2 . Di f e r e n c i a e n t r e c o p i a y t e s t i m o n i o 3 . Cl a s i f i c ac i n d e l o s t e s t i m o n i o s 4. Restriccin posteriores a la expedicin de testimonios

5. rganos competentes para expedir testimonios del protocolo 6 . Pe r s o n a s q u e t i e n e n d e r e c h o a e x i g i r e l l i b r a m i e n t o de testimonios 7 . Cu al i d ad e s q u e d e b e n r e v e s t i r l o s t e s t i m o n i o s 8. Efectos probatorios del testimonio

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1.- Concepto de testimonio Siendo que son principios esenciales del Notariado Latino los de protocolo y matricidad, en virtud del cual los instrumentos pblicos otorgados quedan bajo la custodia del notario que los autoriza, archivados o conservados en su protocolo, resulta indispensable y conveniente proveer a los interesados de traslados o reproducciones fieles y exactas de esas originales o matrices, copias que deben ser autorizadas por notario competente. En el Derecho Notarial nicaragense se denomina testimonio a la reproduccin o copia literal de un instrumento pblico protocolizado, autorizada por notario pblico competente con las formalidades exigidas por la ley, y que tienen derecho a obtener tanto los otorgantes del instrumento c o m o l o s t e r c e r o s i n t e r e s a d o s e n l 321. 2.- Diferencia entre copia y testimonio Segn Fernndez Casado, copia es la reproduccin fiel de un escrito cualquiera, y testimonio es la reproduccin literal de un instrumento pblico protocolado, bajo los requisitos de ser autorizado por notario competente y con las formalidades de ley. Para Salvat, sin embargo, copia es el testimonio literal de la escritura matriz, expedido en forma legal. En definitiva, en la prctica se habla indistintamente de copia y testimonio empleando ambos vocablos en el mismo sentido. 3.- Clasificacin de los testimonios Dentro de las mltiples clasificaciones que de los testimonios pueden hacerse, estudiaremos tres que a mi juicio son las ms interesantes en la prctica: en razn de la eficacia legal que poseen, en razn de la prioridad de su expedicin, y en razn de la plenitud de su contenido.

321

Art. 38 L. del N.
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3.1.- En razn de la eficacia legal que tienen Por el valor o eficacia legal de que estn revestidos, los testimonios son autnticos o simples. -Testimonio autntico: Es la copia autorizada con las formalidades legales por un notario pblico competente y que, en tal virtud, tiene verdadera trascendencia jurdica. En ellas hay una autenticacin semejante (pero no idntica) a la del instrumento original (matriz) que se custodia en el protocolo, lo cual se logra mediante la declaracin del notario de ser esa copia una trascripcin fiel de la matriz, y la imposicin de su firma y sello. Son los notarios. testimonios que ms comnmente expiden los

-Testimonio simple: Es la copia que slo sirve de medio de informacin oficiosa para los interesados en conocer el contenido del instrumento matriz. En tal virtud, se expiden sin formalidad alguna y carecen por lo tanto de trascendencia jurdica. 3.2.- En razn de la prioridad de su expedicin Por la prioridad de su expedicin, los testimonios son de primeros testimonios o posteriores testimonios. -Primer testimonio (o copia original): Es el traslado a que tiene derecho por primera vez cada uno de los otorgantes de un instrumento matriz, o cada persona a cuyo favor resulte en la misma algn derecho o que lo adquiera por acto posterior, y quien acredite tener un inters legtimo en el instrumento. A este primer testimonio es al que, en principio, la ley otorga ejecutividad, segn la preceptuado en el Cdigo de P r o c e d i m i e n t o C i v i l 322.
322

Art. 1685 num. 1 Pr.: Los instrumentos que traen aparejada ejecucin, pertenecen a cinco clases, a saber: 1 Los instrumentos pblicos... Art. 1686 num. 1 Pr.: A la primera clase escrituras pblicas originales o de primera saca...
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pertenecen:

Las

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-Segundo testimonio (o copia posterior): Es el traslado de un instrumento matriz expedido de acuerdo a las prescripciones legales a favor de una persona que ya ha obtenido un primer testimonio. Esta clasificacin se determina en relacin con la persona que obtiene la copia y no con relacin al instrumento mismo. Por ejemplo: Un notario autoriza una escritura, y expide un testimonio para uno de los otorgantes y luego, como el otro tambin desea tener un testimonio, se lo expide. Cada uno de ellos es, en este caso, un primer testimonio. Si uno de los otorgantes le pide nuevamente una copia autntica del instrumento, ese ser un segundo testimonio. La expedicin de segundos o posteriores testimonios est r e s t r i n g i d a p o r l a l e y 323. 3.3.- En razn de la plenitud de su contenido En dependencia de si es una reproduccin completa o incompleta de la matriz, el testimonio ser total o parcial. -Testimonio o copia total: Es aquel en que se traslada o reproduce ntegra y literalmente el contenido del instrumento matriz. La reproduccin es ntegra cuando el testimonio contiene la totalidad de la matriz, sin omitir parte alguna de ella. La reproduccin es literal cuando reproduce la matriz letra por letra, incluyendo los errores mecnicos o de redaccin que ella contenga. Es, por supuesto, la forma ms comn de expedir un testimonio. -Testimonio o copia parcial: Es aquel en que se omiten una o ms partes del instrumento matriz. Aunque no comprenda la totalidad del instrumento del que procede (no es copia ntegra), si debe contener las partes introductoria y conclusiva del instrumento, y en cuanto al
323

Art. 39 L. del N.; Art. 1685 num. 1 Pr.

Art. 1686 num. 1 in fine Pr.: A la primera clase pertenecen: 1 ... las copias posteriores sacadas del protocolo con las formalidades legales...
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cuerpo debe expresar fiel y exacta de la parte que contiene de ella (es copia literal): que en sus partes conducentes literalmente dice: ..., sealar dnde van en ella las partes omitidas (siguen partes inconducentes), y la circunstancia de que en lo omitido no existe nada que ample, restrinja, modifique o condicione lo que se inserta en la copia parcial. 4.- Restriccin a la expedicin de testimonios Las partes que intervienen en el acto y aquellas personas que acrediten tener un inters legtimo en l, a juicio del notario, son los nicos autorizados a requerir que se les entregue una copia o testimonio. El notario puede dar libremente a los interesados cuantos testimonios se le pidan de instrumentos relativos a obligaciones exigibles slo una vez (por ejemplo compraventas, permutas, donaciones, testamentos, poderes, pactos sociales, cartas de pago, renuncias, reconocimiento de hijo, etc.). Necesita, sin embargo, mandato de un Juez de Distrito de lo Civil para expedir testimonios posteriores cuando el cumplimento de la obligacin pueda exigirse ms de una vez (por ejemplo mutuos, obligaciones de hacer y en general toda la que pueda daar a la otra parte). En este caso, el juez expedir la orden previa audiencia a la persona o personas a quienes pudiere perjudicar la nueva copia, y no encontrndose estas en el lugar se mandar a or a l A l c a l d e 324.
Esta Corte Suprema estima que... el arto. 39 de la Ley del Notariado dispone que en el caso indicado el mandato judicial para la expedicin del nuevo testimonio se expedir previa audiencia de la persona o personas a quien pudiera perjudicar, y en consecuencia, esa persona o personas tendran derecho a hacer observaciones que deben ser

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Art. 39 L. del N.

En realidad esta disposicin habla de dar audiencia al sndico; este era el representante legal del municipio, papel que en la actualidad desempea el alcalde (art. 34 num 2 Ley de Municipios).
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tomadas en cuenta por el Juez, pero no a constituirse en p a r t e s y e n t a b l a r r e c u r s o s 325


En contestacin a sus consultas contenidas en nota del 28 de mayo recin pasado, los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia me han dado instrucciones para decirle: 1 Para librar segundo testimonio de una escritura pblica de promesa de venta se necesita mandato de un Juez Civil de Distrito, porque la obligacin contenida en ella (se) puede exigir dos o ms veces. Art. 39 Ley del Notariado. 2 El mandato judicial ordenando librar segundo testimonio de una escritura pblica de hipoteca es necesario para que el notario autorizante libre un segundo testimonio, pero no as para el Registrador, por lo que hace a la materia del R e g i s t r o P b l i c o 326.

Esta disposicin debe ser tenida en cuenta por el notario cuando existe una obligacin pendiente de dar o hacer, no as cuando la relacin jurdica que tuvo lugar entre los otorgantes ha quedado finiquitada, como en el caso de compraventa con entrega de la cosa y pago total del precio. En esos casos el notario puede otorgar otra copia sin intervencin judicial ya que no hay obligaciones pendientes y ningn perjuicio ocasionar a las partes. La calificacin de la clase de prestacin contenida en el instrumento, a efectos de expedir o no el posterior testimonio, la hace el notario bajo su responsabildad. El testimonio librado por el notario sin observar este procedimiento en los casos de prestaciones que se pueden exigir ms de una vez no es nulo, pero carece de fuerza o m r i t o e j e c u t i v o 327. 5.- rganos competentes para expedir testimonios del protocolo En principio, slo el notario a cargo del protocolo podr d a r t e s t i m o n i o s d e l 328. E s n u l o e l t e s t i m o n i o l i b r a d o p o r u n

325

Sentencia de las 09:45 a.m. de 22 de agosto de 1966, B.J. pg. 204, Cons. III.
326 327 328

Consulta de 29 de junio de 1964, B.J. pg. 515. Art. 39 L. del N.; Arts. 1685 num. 1 y 1686 num. 1 in fine Pr. Art. 40 L. del N.
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notario que no es quien tiene a cargo el protocolo donde se asienta la matriz.


... De conformidad con el arto. 40 de la Ley del Notariado, el notario que tuviere a su cargo los protocolos de su ascendiente fallecido, es el nico que puede dar copia del contenido de ellos. La parte final del mismo artculo se refiere a los casos en que el protocolo se encontrare en algn Registro Pblico o Juzgado de Distrito, por muerte del autor del protocolo o de su descendiente que lo conserv, por suspensin en el ejercicio de la profesin del autor o del que tuviere a su cargo el protocolo, o por encontrarse l o s m i s m o s a u s e n t e s d e l a R e p b l i c a 329.

Si el notario autorizante tiene algn impedimento (por ejemplo, est vencida su autorizacin para cartular, est ocupando un cargo que lleva anexa jurisdiccin en el orden judicial) designar al notario que deba hacerlo, y si no lo designa dentro de las veinticuatro horas de haber recibido la solicitud, lo designan los interesados. Si los interesados no se ponen de acuerdo en la persona del notario, lo designar el Juez de Distrito de lo Civil del domicilio del notario. En caso de fallecimiento del notario o de su ausencia definitiva de la Repblica, harn la designacin los interesados o el Juez de Distrito de lo Civil del domicilio del notario, en su c a s o 330. 6.- Personas que tienen derecho a exigir el libramiento de testimonios El notario autorizante est en el deber legal de expedir testimonio a favor de las personas autorizadas para r e c l a m a r l o 331, s i n q u e e s t e d e b e r e s t s u b o r d i n a d o a l p a g o d e los honorarios acordados o a los que indique el Cdigo de Aranceles Judiciales.

329 330 331

Consulta de 18 junio de 1964, B.J. pg. 515. Art. 40 L. del N. Arts. 15 num. 6 y 39 L.del N.

Art. 290 num. 3 Ley Orgnica de Tribunales de 19 de julio de 1894: Son obligaciones de los notarios: ... 3 Dar a las partes interesadas los testimonios y certificados que pida, con arreglo a la ley, de los actos que ante ellos hayan sido autorizados....
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En relacin a su consulta del 12 de febrero en curso, respecto a si est obligado a librar un testimonio de un testamento sin antes habrsele pagado sus honorarios por la matriz, los seores Magistrados me han instruido para contestarle que, a su juicio, la obligacin del notario de extender el testimonio de una escritura de testamento no est subordinada al pago previo de sus honorarios por la matriz, sin perjuicio de que para el cobro de esos honorarios puede hacer uso de las acciones que la ley le otorga. Los seores Magistrados han evacuado esta consulta por considerar de inters pblico el correcto desempeo de l a s f u n c i o n e s n o t a r i a l e s 332.

La renuencia a librar testimonio a las personas autorizadas a exigirlo hace incurrir al notario remiso en las mismas multas, penas y apremios con que se castiga la renuencia a mostrar el protocolo a quienes tienen derecho a e x a m i n a r l o 333. Pueden exigir al notario que extienda los respectivos testimonios: a.- Los otorgantes, dentro de los tres das posteriores de h a b e r s e o t o r g a d o l a m a t r i z 334. b.- Los que a juicio legtimos, a saber: del notario sean

interesados

-Aquellos a cuyo favor resulte del instrumento algn derecho, sea directamente o adquirido por acto distinto a aquel. -Aquellos que, fallecido el causante (en el caso de la sucesin testada) fueren sus herederos, legatarios, albaceas y dems personas a quienes se reconozca algn derecho o facultad, y los parientes que de no haber existido testamento o de ser nulo o de no haberse instituido heredero, pudiesen ser llamados a suceder ab intestato.

332 333 334

Consulta de 18 de febrero de 1965, B.J. pg. 363. Arts. 73 y 72 L. del N. Art. 15 num. 6 L. del N.
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7.- Cualidades que deben revestir los testimonios 7.1.- Cualidades internas del testimonio -La trascripcin exacta de la matriz, como traslado fiel q u e d e b e s e r d e e l l a 335. -La trascripcin literal de los documentos complementarios del instrumento que se copia, pero slo en caso que se haya dicho en la matriz que se copiaran en el testimonio. -La cita del nmero y ao del protocolo y de los folios en que se encuentra la matriz que se copia, haciendo constar si el protocolo es del notario que extiende el t e s t i m o n i o o d e o t r o n o t a r i o , p o r q u i e n l a s u s c r i b e 336. -Razn de que se sella, firma y rubrica el testimonio, y del nmero de testimonio a que corresponde, en los instrumentos en que se permita al notario extender copias posteriores; o del mandato del Juez de Distrito de l o C i v i l d e e x t e n d e r l a p o s t e r i o r c o p i a , e n s u c a s o 337. -Mencin del nmero de hojas que componen el t e s t i m o n i o , y d e h a b e r l a s r u b r i c a d o 338. S i s e u s a r o n d o s o ms hojas de papel sellado, es conveniente plasmar la serie y nmero de las mismas, para prevenir sustituciones. -El nombre completo de la persona a cuyo favor se expide el testimonio, y constancia de haber sido o r d e n a d a p o r e l J u e z d e D i s t r i t o d e l o C i v i l , e n s u c a s o 339. - E l l u g a r , h o r a y f e c h a e n q u e s e e x t i e n d e l a c o p i a 340.

335 336 337 338 339 340

Art. 38 L. del N. Art. 38 L. del N. Art. 38 L. del N. Art. 38 L. del N. Arts. 38 prr. 2 y 39 L. del N. Art. 38 prr. 2 L. del N.
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-Las salvaturas de enmiendas, entrerrenglonaduras y t e s t a d u r a s q u e s e h u b i e s e n h e c h o 341 a l a m a t r i z o a l testimonio. -Mencin de haber adherido los timbres fiscales por el v a l o r c o r r e s p o n d i e n t e , e n s u c a s o 342. - F i r m a y s e l l o d e l n o t a r i o q u e e x p i d e e l t e s t i m o n i o 343. La margen nmero expide, entrega del testimonio se anota en el protocolo al del instrumento matriz, sealndose la hora, fecha y de la copia y el nombre de la persona a cuyo favor se r u b r i c n d o s e e s t a a n o t a c i n p o r e l n o t a r i o 344.

341 342

Arts. 35 y 36 L. del N.

, Ley No. 453, aprobada el 29 de abril de 2003, publicada en La Gaceta No. 82 de 6 de mayo de 2003: Art. 92 Ley de Equidad Fiscal: Objeto y mbito. Crase el Impuesto de Timbres Fiscales, en adelante denominado ITF, sobre todos los documentos indicados en el artculo 98 de la presente Ley, que sean expedidos en Nicaragua, o en el extranjero cuando tales documentos deban surtir efecto en el pas. Art. 94 Ley de Equidad Fiscal: Forma de pago. El ITF se deber pagar simultneamente con el otorgamiento o expedicin del documento gravado, y en el caso de escrituras pblicas, al librarse los primeros testimonios de ellas. El IT F se pagar adhiriendo al documento y cancelando timbres en la cuanta correspondientes segn lo establece el artculo 98 de esta Ley. La cancelacin se har perforando, sellando o fichando los timbres. Cuando un mismo documento contenga actos o contratos diversos, otorgados por personas diferentes o por su propia naturaleza, el timbre establecido deber pagarse por cada uno de dichos actos o contratos. Art. 97 Ley de Equidad Fiscal: Responsabilidad solidaria. notarios, personas que otorguen o expidan documentos gravados por impuesto, tenedores de dichos documentos, y funcionarios pblicos intervengan o deban conocer en relacin a los mismos, solidariamente responsables del pago del impuesto.
343 344

Los este que son

Art. 5 L. del N. Art. 38 in fine L. del N.


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7.2.- Cualidades externas del testimonio -Uso del papel c r d o b a s ) 345; sellado de ley (valor legibles actual, y de tres tinta

-Uso de caracteres indeleble;

perfectamente

-Adhesin de los timbres necesarios a la ndole del acto o c o n t r a t o ( I m p u e s t o d e T i m b r e s F i s c a l e s ) 346; -En los casos de testimonios de testamentos, slo pueden obtenerse por los interesados legtimos contra la p r e s e n t a c i n d e l c e r t i f i c a d o d e d e f u n c i n d e l t e s t a d o r 347. 8.- Efectos probatorios del testimonio Los testimonios constituyen el nico instrumento que las partes tienen en su poder, ya que, como sabemos, las matrices quedan en el protocolo. Y si el testimonio es el documento expedido por un notario en ejercicio de sus funciones de fedatario pblico, es lgico que tiene similar valor y efecto que la matriz. El testimonio constituye, pues, un verdadero instrumento pblico y hace plena fe mientras no sea redargido de falso. Como documento pblico que es, el testimonio es plenamente eficaz en juicio, y su fuerza probatoria slo cede ante la cosa juzgada material: si no hay impugnacin de parte contraria, hace plena prueba. En caso que se impugne el testimonio por falta de fidelidad, es decir variacin entre su contenido y el de la
345

Ley de Equidad Fiscal, Ley No. 453.

Art. 95 Ley de Equidad Fiscal: Papel sellado. En el caso de los protocolos de los notarios, los testimonios de escrituras pblicas y los expedientes judiciales, el ITF establecido en las partidas 6 y 13 del artculo 98 de esta ley, se pagar escribiendo en el papel de clase especial confeccionado por el Gobierno para tales fines, que lleve impreso el valor correspondiente, sin perjuicio del impuesto aplicable al documento mismo, segn la ndole del acto o contrato que contenga.
346 347

Art. 98 Ley de Equidad Fiscal. Art. 72 prr. 2 L. del N.


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matriz, se estar a lo que contenga la matriz, pues ella est investida de fe pblica originaria, mientras que el testimonio, p o r s u c a r c t e r d e c o p i a , s e r e v i s t e d e f e p b l i c a d e r i v a d a 348. Otro caso es el del testimonio sacado del protocolo o de la primera copia por juez o notario distinto al que autoriz el instrumento, sin la citacin de parte ni el decreto judicial que exige el art. 39 L.N.; desde el punto de vista probatorio, el testimonio expedido de esta manera irregular slo puede servir de presuncin humana.

Contrario sensu, el testimonio extendido por juez o notario distinto al que otorg el instrumento, realizado con citacin de parte y decreto judicial, tiene pleno valor p r o b a t o r i o c o m o i n s t r u m e n t o o r i g i n a l 349.
El Cdigo de Procedimiento Civil establece las reglas a seguir cuando una parte impugna en juicio un instrumento pblico que se le opone. 8.1.- Si existe instrumento matriz Impugnando el testimonio expedido por el notario a u t o r i z a d o p a r a e l l o , d e b e c o t e j a r s e s t e c o n l a m a t r i z 350. Como dijimos, si existe discrepancia prevalecer el contenido de la matriz. entre ambos,

... cuando se pone en duda la autenticidad de cualquier documento pblico y existe el protocolo o matriz, del que se haya sacado la copia que se objeta, debe procederse a la comprobacin de aquella con su original, previa citacin contraria, y si resultan conformes se tendr aquel por eficaz y exacto, salvo prueba en contrario; y cuando el documento carezca de matriz, bien por su propia naturaleza o porque aquella haya desaparecido por cualquier accidente, se har reconocer por el funcionario que lo haya autorizado, caso de existir, y slo cuando no sea posible hacer esto, podr utilizarse el cotejo de letras, con carcter supletorio, pues no es razonable que la garanta de autenticidad de los documentos pblicos pueda ser destruida en todo caso por esa prueba de cotejo de letras, que no es la ms convincente que puede aducirse, por la facilidad y destreza
348 349 350

Art. 2377 Prr. 2 C. Art. 1126 inc. 3 Pr. Art. 1126 inc. 1 Pr.
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que algunos tienen para imitar y falsificar la letra, y en consideracin a las causas que puedan influir para que aparezcan desemejantes las letras hechas por una misma mano, pues como rezaba una ley de partida: ca a las vegadas face desemejar las letras los variamientos de los tiempos en que son fechas, o el mudamiento de la tinta o de la pola; e otro, si se podr desemejar la letra por enfermedad o por vejez del escribano, ca de una menera escribe ome cuando es mancebo e sano, e de otra cuando es viejo e enfermo. (Ley 118, ttulo XVIII, Partida 3). En atencin a las razones expuestas la Corte Suprema de Justicia no puede considerar decisiva en el caso que se examina la prueba pericial aducida por las demandantes para comprobar la falsedad del documento pblico que se litiga, pues es bien claro que se trata de un documento pblico que no carece de matriz y que no ha sido en ninguna manera desconocido por el funcionario que lo autoriz, quien antes por el contrario se esforz en sostener s u a u t e n t i c i d a d ( V a s e e l a r t o . 1 1 9 1 P r . ) 351.

Sin embargo, la parte que invoque la mayor fidelidad del testimonio tiene la facultad de impugnar la matriz, con lo que puede destruir su preferencia, aunque por supuesto es muy difcil que esto prospere. 8.2.- Si no existe instrumento matriz Si no existe instrumento matriz por haber desaparecido el protocolo o no ser posible obtener la matriz o el protocolo, harn prueba, por su orden: 1 Los primeros testimonios, extendidos por el notario q u e a u t o r i z e l i n s t r u m e n t o 352. 2 Los testimonios posteriores, j u d i c i a l y c o n c i t a c i n d e p a r t e 353. librados por mandato

3 Los testimonios que, sin mandato judicial, se hubiesen sacado en presencia de los interesados y con su c o n f o r m i d a d 354.
351

Sentencia de las 11:00 a.m. de 20 de enero de 1926, B.J. pg. 5444, Cons. IV.
352 353 354

Art. 2378 inc. 1 C.; Art. 1127 inc. 2 Pr. Art. 2378 inc. 2 C. Art. 2378 inc. 3 C.; Art. 1141 inc. 1 Pr.
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4 Cualesquier otros testimonios de veinte aos o ms de antigedad, si fueron tomados de la matriz por el notario autorizante o por otro encargado de la custodia de sus protocolos. Los testimonios de instrumentos pblicos antiguos que carecen de matriz, o cuyo protocolo o matriz hubiese desaparecido, son eficaces en juicio sin necesidad de cotejo, s a l v o p r u e b a e n c o n t r a r i o 355. Esto constituye una excepcin a la regla general que establece que cuando se impugna la autenticidad o exactitud de un instrumento pblico es necesario el cotejo para que ste sea eficaz, procedimiento que debe realizarse a peticin de parte.

355

Art. 2378 prr. 3 C.


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Anexo 1 ESCRITOS DE SOLICITUD DE INCORPORACIN Y DE AUTORIZACIN PARA CARTULAR Honorable Secretara de la Excelentsima Corte Suprema de Justicia, Consejo Nacional de Administracin y Carrera Judicial. Yo, (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), Licenciado en Derecho, natural de la ciudad de ---, Departamento de ---, del domicilio de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxx-xxxxxxxxxxX), con base a lo dispuesto en los Artculos 298 y 299 de la Ley Orgnica de Tribunales de 19 de Julio de 1894, vigentes por imperio del Artculo 228 de la Ley N 260/1998, Ley Orgnica del Poder Judicial, en el Artculo 23 del Decreto N 63/1999, Reglamento de la Ley Orgnica del Poder Judicial, y el artculo 6 numeral 17 de la Ley N 201/2005, Ley de Carrera Judicial, solicito mi incorporacin como Abogado a la Corte Suprema de Justicia.- Manifiesto estar en pleno goce de mis derechos civiles y polticos. Adjunto a esta solicitud: Cdula de Identidad, Certificado de Partida de Nacimiento, Ttulo de Licenciado en Derecho y Certificado de Calificaciones emitidos por la Universidad --- (--), Diploma de Bachiller y constancia emitidos por el Ministerio de Educacin, Cultura y Deportes, todo en original y fotocopias, para que una vez cotejadas las primeras con las segundas, se me devuelvan los originales y corran en autos las fotocopias debidamente razonadas.- Adjunto tambin seis hojas de papel sellado de tres crdobas para ser usado en las diligencias de incorporacin. A continuacin relaciono una lista de personas que conocen personalmente desde hace ms de tres aos: me

1.- (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), (profesin u oficio), nicaragense y del domicilio de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxxxxxxxx-xxxxX); 2.- (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), (profesin u oficio), nicaragense y del domicilio de ---, con

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Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxxxxxxxx-xxxxX); 3.- (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), (profesin u oficio), nicaragense y del domicilio de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxxxxxxxx-xxxxX); 4.- (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), (profesin u oficio), nicaragense y del domicilio de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxxxxxxxx-xxxxX); 5.- (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), (profesin u oficio), nicaragense y del domicilio de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxxxxxxxx-xxxxX); 6.- (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), (profesin u oficio), nicaragense y del domicilio de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxxxxxxxx-xxxxX); 7.- (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), (profesin u oficio), nicaragense y del domicilio de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxxxxxxxx-xxxxX); 8.- (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), (profesin u oficio), nicaragense y del domicilio de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxxxxxxxx-xxxxX); 9.- (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), (profesin u oficio), nicaragense y del domicilio de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxxxxxxxx-xxxxX); 10.- (Nombres y Apellidos), mayor de edad, (estado civil), (profesin u oficio), nicaragense y del domicilio de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin (C.I. N xxxxxxxxx-xxxxX). Sealo para or notificaciones mi casa de habitacin que sita en ---, en esta misma ciudad; telfono xxxxxxx.

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Managua, --- de --- de dos mil ---.

Honorable Secretara de la Excelentsima Corte Suprema de Justicia, Consejo Nacional de Administracin y Carrera Judicial. Yo, ---, mayor de edad, (estado civil), natural de la ciudad de ---, Departamento de --- y con domicilio en la ciudad de ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin ---, ---, --- guin --(C.I. N xxx-xxxxxx-xxxxX), Abogado de la Repblica de Nicaragua segn Ttulo extendido en esta ciudad por el Supremo Tribunal el da --- de --- de dos mil --- y anotado en esa misma fecha bajo nmero --- (xxx), Folio --- (xxx) del Libro correspondiente, y basndome en los Artculos 1 y 10 incisos a), b) y c) de la Ley del Notariado, y Artculo 6 inciso 17 de la Ley N 501/ 2004, Ley de Carrera Judicial, solicito mi incorporacin como Notario Pblico a la Corte Suprema de Justicia.- Adjunto a esta solicitud mi Ttulo de Abogado en original y fotocopia, para que una vez cotejado el primero con la segunda, se me devuelva el original y corra en autos la fotocopia debidamente razonada. Sealo para or notificaciones ---, telfono xxxxxxx. Managua, --- de --- de dos mil ---.

Managua, --- de --- de 200--Doctor Rubn Montenegro Espinoza Secretario General Corte Suprema de Justicia Su Despacho. Soy ---, mayor de edad, (estado civil), Abogado y Notario Pblico, natural de ---, y con domicilio en ---, con Cdula de Identidad nmero --- guin --- guin --- (C.I. N xxx-xxxxxxxxxxX) y Carnet de la Corte Suprema de Justicia nmero ---

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(Carnet C.S.J. N xxxxx), ante Vos con respeto comparezco y expreso: El da --- de --- prximo pasado me fue entregado en Oficiala Mayor mi Ttulo de Notario Pblico, expedido el --- de --- del corriente ao, y registrado bajo nmero --- (xxx), folio --(xxx), mismo que acompao en original y copia a esta carta, para que una vez cotejada la copia con el original se me devuelva ste. En consecuencia solicito se me conceda la autorizacin para ejercer la profesin del Notariado. Oigo notificaciones en ---, telfono ----. Atentamente, primera

---Abogado y Notario Pblico

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Anexo 2

CONSIDERACIONES PERSONALES ACERCA DE LA CIRCULAR DEL C.N.A. Y C.J. SOBRE ALGUNAS ACTUACIONES NOTARIALES Anbal Arturo Ruiz Armijo El Consejo Nacional de Administracin y Carrera Judicial de la Corte Suprema de Justicia ha publicado una Circular de fecha 8 de octubre de 2007, dirigida a todos los Abogados y Notarios Pblicos y Ciudadanos de la repblica de Nicaragua, documento que encabeza afirmando Que el Art. 172 de la Ley 260 Ley Orgnica del Poder Judicial, establece que este Supremo Tribunal no se responsabiliza por el contenido del documento, y el Art. 173 de la misma ley seala como presupuesto fundamental que el documento debe ser extendido en forma legal y dentro de las atribuciones y competencia de los funcionarios, en este caso de los Notarios Pblicos; sin embargo, en la prctica dichos profesionales autorizan documentos que no se encuentran dentro de las facultades establecidas en la legislacin nacional, ocasionando perjuicios econmicos a la ciudadana... Para los trmites mencionados deben tomarse en consideracin estos temas, y luego pasa a dar una serie de indicaciones sobre algunos temas relacionados con la prctica del notariado (autenticacin de firmas, declaraciones juradas, contratos laborales a ejecutarse en el extranjero, relacin madre-padre-hijos, y traduccin de documentos), que en lo personal considero sumamente desafortunadas, y que paso a analizar a continuacin: a.- Autenticacin de firmas Texto de la Circular: Que los Notarios en el ejercicio de su profesin autentican firmas de particulares, atribucin que es propia de este S u p r e m o T r i b u n a l , t a l c o m o ya s e d e j e s t a b l e c i d o ; asimismo, el Arto. 41 de la Ley del Notariado, no permite intervenir a los Notarios en la autorizacin de documentos p r i v a d o s , s i n o e n l o s c a s o s d e t e r m i n a d o s p o r l a l e y, t a l e s como la autenticacin de fecha cierta de los documentos privados contenida en el arto. 2387 C. lo que significa que el Notario dar fe de la fecha del documento incorporndola a su protocolo y la autenticacin de las firmas conforme a la Ley de Prenda Agraria e Industrial y
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la Ley de Prenda Comercial, tales actos deben de estar consignados en actas notariales, es decir que deben constar en el protocolo, pues el Notario pondr razn en l, siguiendo el orden cronolgico de los instrumentos que redacte, de la autenticacin que hiciere, de la fecha en que se presenta el documento privado; expresando el nombre y apellidos de los que suscriben el documento, el objeto y el valor del contrato o de la deuda. El cartulario al hacer la autenticacin, citar el folio del protocolo en que se pusiere la razn mencionada. Comentario: Es incorrecto afirmar que la autenticacin de firmas de particulares es atribucin que es propia de este Supremo Tribunal, tal como ya se dej establecido. Lo que autentica la Corte Suprema de Justicia es la firma de notarios, jueces, Registradores de la Propiedad, etc., y no de particulares.
Sentencia de las 10:00 a.m. de 15 de mayo de 1914, B.J. pg. 411, Cons II: Y por lo que respecta a la tesis que el indiciado sostiene en su defensa de que el Ministerio de Relaciones Exteriores al autenticar la firma de un Ministro extranjero o de cualquier otro funcionario se atiene slo al conocimiento de ella, sin consideracin al hecho de haber sido puesta a su presencia; y de que la Corte Suprema de Justicia procede de igual manera, cabe decir: que es de todo punto inadmisible la analoga que el seor Notario Valladares N. cree encontrar entre el procedimiento seguido en aquellos casos y el que la ley prescribe a un Notario. Porque las autenticaciones operadas por funcionarios de aquella categora son de firmas de empleados pblicos, que es de obligacin conocer, mientras que el Notario tiene la atribucin de autorizar documentos privados extendidos por particulares, pero siempre dentro de los lmites y con los procedimientos que la ley seala, pues de lo contrario cualquiera extralimitacin o abuso traera consigo el peligro del engao, ya que el pblico, por razn de Ministerio que el Notario ejerce est acostumbrado a dar toda fe a un acto autorizado con firma de Cartulario; y este peligro, precisamente, fuera de la represin por infraccin de ley, es el que la Corte Suprema de Justicia en virtud de sus atribuciones debe reprimir para mantener en toda su pureza el ejercicio de esa profesin: artculos 41 Ley del Notariado y 2387 C..

Con respecto de la fecha cierta (art. 2387 del Cdigo Civil), tampoco es correcto decir que el notario dar fe de la fecha del documento, sino que ste tendr como fecha
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autntica la de su incorporacin al protocolo del notario o al Registro correspondiente. Con respecto a la autorizacin de documentos privados, en nuestra legislacin existe al menos un caso en que la Ley permite que se autentiquen las firmas de los contratantes sin levantar acta ni incorporarla al protocolo: el del art. 122 de la Ley General de Bancos, que dispone que la cesin del crdito hipotecario o prendario celebrada entre instituciones financieras supervisadas por la Superintendencia de Bancos, se har mediante endoso escrito a continuacin del testimonio de la escritura respectiva o del contrato privado y deber contener la identificacin plena de las partes, la fecha en que se haya extendido, y las firmas del endosante y del endosatario, autenticndose la firma del endosante y del endosatario con solo un ante m, el sello y la indicacin del quinquenio del Notario. Adems, la propia Ley del Notariado autoriza la protocolizacin de toda clase de actos y contratos (arts. 61 a 66 de la Ley del Notariado). Esto incluye la protocolizacin de escrituras privadas, si media el consentimiento de las partes o reconocimiento judicial (art. 63 de la Ley del Notariado). b.- Declaraciones juradas Texto de la Circular: Que los Notarios estn autorizando en escrituras pblicas declaraciones juradas advirtiendo a los comparecientes d e c i r l a v e r d a d b a j o p r o m e s a d e l e y , c o m p e t e n c i a q u e e s propia de las autoridades judiciales, en consecuencia, al Notario le es prohibido dar certificacin sobre hechos que presencia. Comentario: No puede decirse que al notario le es prohibido dar certificacin sobre hechos que presencie, porque esto es precisamente lo que constituye la esencia de la actuacin del notario cuando redacta las actas notariales a que se refiere el prrafo primero del art. 3 de la Ley del Notariado: acta de protesto, acta de protesta de mercaderas, acta de notificacin de aceptacin de donacin, acta de cese de comunidad de pastos, etc., y el notario nicaragense tiene amplia competencia para intervenir en todo tipo de actos, actas,
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contratos, negocios, etc. (art. 3 prr. 1 de la Ley del Notariado), y los particulares, por su lado, gozan de la amplia esfera de libertad que dan el art. 32 de la Constitucin (Ninguna persona est obligada a hacer lo que la ley no mande, ni impedida de hacer lo que ella no prohbe) y el art. 2437 del Cdigo Civil (Los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico). Lo que el art. 41 de la Ley del Notariado prohbe al notario es que d certificacin de hechos que presencie y en los que no intervenga por razn de su oficio, es decir, lo que no deben hacer los notarios es actuar oficiosamente, pues en general debe hacerlo siempre a ruego de parte interesada, salvo las excepciones del prrafo final del art. 43 de la Ley del Notariado (Si la escritura slo estableciere obligaciones a cargo del Notario, podr otorgarla por s y ante s; tambin podr otorgar por s y ante s su testamento y las escrituras de poderes que confiera). En consecuencia es perfectamente legtimo que una persona acuda ante un notario a hacer una declaracin y que el notario la haga constar en un acta. La intervencin del notario, y la circunstancia de que ste exprese que advirti al compareciente decir verdad bajo promesa de ley, o de que le advirti sobre las penas que sancionan el falso testimonio o las declaraciones infieles sobre hechos propios (arts. 353 y 365 del Cdigo Penal de 1974, y arts. 475 y 474 del Cdigo Penal de 2008) no le da ni le quita a la declaracin su valor intrnseco, que es el de ser una mera manifestacin privada del deponente y no una declaracin testifical, y sujeta por consiguiente a ser contradicha por cualquier persona a la que se trate de oponer, y que ni siquiera tiene el carcter de presuncin simplemente legal de que gozan las informaciones para perpetua memoria (arts. 754-759 del Cdigo de Procedimiento Civil). Adems, no es cierto que sea privativo de los funcionarios judiciales tomar promesa de ley, pues existen casos en que la toman otros funcionarios (en la toma de posesin ciertos de cargos pblicos, por ejemplo) e incluso los notarios (en actuaciones matrimoniales, en las particiones de herencia, en traducciones notariales, etc.).
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c.- Contratos laborales a ejecutarse en el extranjero Texto de la Circular: El Art. 15 del Cdigo del Trabajo, establece que es prohibida la celebracin de contratos de trabajo con trabajadores nicaragenses dentro del territorio para prestar servicios o ejecutar obras en el extranjero, sin autorizacin expresa del respectivo rgano del Ministerio de Trabajo, particularmente aquellas autorizaciones de los padres para que los menores entre 14 y 16 aos no cumplidos laboren de conformidad con el arto. 131 del Cdigo Laboral. Comentario: Se mezclan en este acpite dos situaciones muy diversas: la necesidad de la autorizacin de MITRAB para este tipo de contrato (art. 15 del Cdigo del Trabajo), y la necesidad de autorizacin de los padres para la contratacin laboral de nios (parte final del art. 134 del Cdigo del Trabajo), disposicin que habr de relacionar con la del art. 131 del Cdigo del Trabajo (la edad mnima para trabajar es de catorce aos, salvo excepciones que reglamentar la Inspectora General del Trabajo) y las contenidas en la primera parte del art. 134 del Cdigo del Trabajo, que reconoce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar contratos laborales, y en el art. 22 del Cdigo del Trabajo, que dice que son capaces de contratar en materia laboral los mayores de diecisis aos. En el primero de los casos (art. 15 del Cdigo del Trabajo), es claro que el notario no debe autorizar instrumento alguno en que conste un contrato de trabajo a ejecutarse en el extranjero sino se le presenta la autorizacin administrativa correspondiente. En el segundo caso (trabajo de nios y adolescentes), habr que determinar a que edad comienza legalmente la adolescencia, para saber si se necesita o no la intervencin de alguno de los padres en el otorgamiento del contrato. De conformidad al art. 2 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, es nio quien no ha cumplido los trece aos de edad, y adolescente aquel que se encuentre entre los trece y los dieciocho aos de edad no cumplidos.

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De manera que nicamente en aquellos casos en que el contratado tenga menos de catorce aos es que debe el notario exigir la presencia de uno de los padres para que autorice al menor a contratar, y an as, slo cuando de acuerdo a la reglamentacin de la Inspectora General del Trabajo se est en presencia de un caso de excepcin en que se le permita laborar. d.- Relacin Madre-Padre-Hijos Texto de la Circular: Mediante escritura pblica nicamente se puede ceder la guarda de los menores (arto. 304 C.) por ende la Relacin Padre, Madre e Hijos antes denominada Patria Potestad (Segn el arto. 15 del Decreto 1065, del 24 de Julio de 1982), no se puede ceder en escritura pblica, pues sta solo se suspende o se pierde. Comentario: La guarda de menores (lo que propiamente se denomina tutela) es una figura pensada para la proteccin de la persona y los bienes del menor cuando faltan sus padres, que son sus representantes legales (art. 298 del Cdigo Civil). Por medio de escritura pblica o testamento los padres designan a una persona para que en caso de faltar ambos se haga cargo del menor, pues mientras uno de los padres est vivo es a l a quien corresponden estas potestades y deberes (arts. 299 inc. 1, 306, 309 del Cdigo Civil y art. 1 del Decreto N 10651982, Ley Reguladora De Las Relaciones Entre Madre, Padre E Hijos: Corresponde conjuntamente al padre y a la madre el cuido, crianza y educacin de sus hijos menores de edad. Lo mismo que la representacin de ellos y la administracin de sus bienes). Es por esto que el art. 312 del Cdigo Civil dispone que es nulo el nombramiento de guardador hecho por la padre o la madre que a la fecha de su muerte no estuviere en ejercicio de la patria potestad. Cuando un menor, con autorizacin de sus padres va a residir en el extranjero sin alguno de sus padres, estos no deben ceder la guarda sobre l como se indica en la Circular, pues ellos no son guardadores ni las potestades y deberes parentales pueden cederse, sino que deben otorgar al tercero
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con el que residirn poder suficiente para que en aquel pas pueda, in loco parentis, realizar ciertos actos o tomar determinadas decisiones relacionadas con el bienestar del menor cuya custodia se le ha encomendado por los padres (autorizar tratamientos mdicos, inscribirlo en centros de educacin, representarlo judicial o extrajudicialmente, etc.).
Consulta en Boletn Judicial de 1976, pg. 397: Si al nombrarle el Juez guardador, queda ste, el guardador, facultado para administrar la persona y bienes de dicho menor, aunque el acta de discernimiento slo diga: guardador. Todo de conformidad con el Arto. 298 del Cdigo Civil Vigente. Los Honorables Magistrados que integran este Alto Tribunal me han instruido para contestarle lo siguiente: El Arto. 298 del Cdigo Civil, a que se refiere su consulta, a la letra dice: El objeto de la guarda es el cuidado de la persona y bienes, o solamente de los bienes, de los que no estando bajo la patria potestad son incapaces de gobernarse por s mismo. Como se ve, el objeto primordial de la guarda es proteger la persona y bienes del que no puede valerse por s mismo y que no est sujeto a la patria potestad. En segundo trmino est la cuestin de la administracin de bienes solamente, es decir, independientemente del cuidado de la persona del incapaz. Hay pues, una guarda que bien pudiramos llamar plena porque abarca conjuntamente el cuidado de la persona y bienes del pupilo y, otra guarda que denominaremos menos plena, por referirse solamente a la administracin de los bienes. Esta ltima puede ser conferida por los particulares, en los casos a que alude el Ttulo XI, Captulo V del Cdigo Civil. La primera de ellas, o sea la plena, la pueden conferir los particulares y el Juez. Del Arto. 298 del Cdigo Civil, transcrito, claramente se desprende que por lo general la guarda es de la persona y bienes que, por excepcin pude ser nicamente de los bienes. De manera que, cuando se discierne lisa y llanamente el cargo de guardador de un menor que no est bajo la patria potestad, debe entenderse que es para su persona y bienes. Ello es as, porque con la guarda plena, la Ley trata de suplir en cierto modo la falta del derecho de patria potestad. Cuando la guarda fuere solamente de los bienes, debe especificarse expresamente esa circunstancia en el discernimiento del cargo.

e.- Traduccin de documentos Texto de la Circular: Que toda actuacin notarial para efectos de ser autenticada debe constar en el idioma castellano, tal como lo establece el Art. 33 Pr., y en conformidad al inciso 2do del Art. 38,
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prrafo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, y en caso de que el documento est en otro idioma deber ser traducido mediante trmite judicial o por un Notario que tenga ms de diez aos en el ejercicio de dicha profesin tal como lo estatuye la Le y Nmero 139, Ley que da mayor utilidad a la Institucin del Notariado o acompaarse la traduccin del mismo conforme el arto. 1132 Pr. Comentario: No es para efectos de ser autenticada que los instrumentos pblicos deben constar en idioma castellano, sino que no tiene valor legal un instrumento pblico otorgado por un notario nicaragense y que no est extendido en el idioma oficial (art. 33 in principii de la Ley del Notariado: No podr extenderse ningn instrumento pblico en otro idioma que el castellano, en conformidad al inciso 2 del Art. 38, prrafo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil..., art. XXXVIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil: El idioma legal es el castellano. Las oficinas pblicas no podrn usar otro en sus actos; y los libros de cuentas de los comerciantes, banqueros, negociantes, empresarios y dems industriales, deben llevarse en el mismo idioma. Los cartularios emplearn igualmente el idioma castellano en los instrumentos y documentos que redacten y autoricen). Tampoco es cierto que todo documento extendido en idioma distinto del castellano deba ser traducido mediante el trmite judicial de que hablan los arts. 188 (Cuando sea necesaria la intervencin del intrprete en una actuacin judicial se recurrir al intrprete oficial si lo hubiere en el Distrito, y en caso contrario, al que designe el Tribunal o Juez. Los intrpretes debern tener las condiciones requeridas para ser peritos, y se les atribuir el carcter de ministros de fe. Antes de practicarse la diligencia, deber el intrprete prestar la promesa para el fiel desempeo de su cargo. Lo dispuesto en ste artculo es sin perjuicio de lo establecido en casos especiales) y 1132 (Todo documento redactado en cualquier idioma que no sea el castellano, se acompaar con la traduccin del mismo. La traduccin podr ser hecha privadamente, en cuyo caso, si alguna de las partes la impugnare al siguiente da hbil manifestando que no la tiene por fiel y exacta, se har la traduccin por un intrprete nombrado por el Juez. No obstante, los que se presenten en diligencias de jurisdiccin voluntaria, deben traducirse

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precisamente por un intrprete nombrado por el Juez) ambos del Cdigo de Procedimiento Civil, o el procedimiento notarial del art. 5 in principii de la Ley N 139/1992, Ley Que Da Mayor Utilidad A La Institucin Del Notariado (la traduccin de documentos a que se refiere el artculo 1132 Pr. podr hacerse en escritura pblica por un intrprete nombrado por notario autorizado...).
Como claramente expresa el art. 1132 del Cdigo de Procedimiento Civil, la traduccin puede ser hecha privadamente por el interesado, y que slo en caso de ser impugnada su fidelidad por la contraparte se proceder necesariamente a su traduccin por intrprete nombrado por el juez. El art. 5 de la Ley N 139/1992, por su parte, dice que la traduccin a que se refiere el art. 1132 del Cdigo de Procedimiento Civil podr hacerse en escritura pblica (en realidad, en acta notarial) por un intrprete nombrado por el notario autorizante. Es evidente que el art. 5 en cuestin se refiere a la traduccin judicial y no a la privada; es decir, que la facultad conferida a los notarios con ms de diez aos de ejercicio no puede ser otra que la de autorizar una traduccin con la misma fuerza de la realizada judicialmente; y los particulares conservan su potestad de hacer sus traducciones de la manera que mejor les convenga (en instrumento privado o pblico), las que en caso de ser presentadas en juicio estarn sujetas a impugnacin, como se ha dicho. Adems, es tambin evidente que por mandato del art. 33 in fine de la Ley del Notariado (... No podrn agregarse al protocolo documentos extendidos en idioma extranjero, sino acompaados de la debida traduccin al castellano, la cual ser autorizada por el Notario y el traductor oficial, o el llamado por el mismo notario, en un solo contexto, sin mezclarse en l actos extraos) todo notario no slo puede sino que debe, traducir o hacer traducir todo documento extendido en idioma distinto del castellano y que vaya a agregarse al protocolo, sin que est limitado por el art. 8 de la Ley N 139/1992 (Las facultades conferidas al Notario mediante la presente Ley solamente podrn ser utilizadas por aquellos notarios que hubieren cumplido por lo menos diez aos de haberse incorporado como Abogado o Notario en la Corte Suprema de Justicia).

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Anexo 3

PROPUESTA DE CDIGO DE TICA NOTARIAL Cndida Rosa Urrutia de Basora Catedrtica Facultad de Derecho Universidad Interamericana de Puerto Rico Los principios bsicos de las respectivas legislaciones y reglamentos notariales de los pases del Notariado Latino son muy parecidos, las prcticas muy similares y las preocupaciones, experiencias y propsitos tambin participan del mismo objeto: el mejoramiento profesional del notario. Con pocas variantes, las diferentes formas de prctica notarial que he examinado para poder hacer el libro de tica Notarial, tienen un denominador comn, cierta conducta tica que se le exige al notario. Bsicamente, en el ejercicio de la funcin en todos los pases examinados, los cdigos deontolgicos se dividen en tres reas bsicas, a saber, (1) el notario frente a los clientes, (2) el notario frente a los colegas y, (3) el notario frente al Estado. Comprese con la divisin o clasificacin que hace nuestro Cdigo de tica Profesional, que aplica a todos los abogados y, por tanto, a los notarios. En ste se establecen cnones, primeramente, respecto a deberes del abogado para con la sociedad, luego, deberes del abogado para con los tribunales, deberes del abogado para con sus clientes y, por ltimo, deberes del abogado en relacin con sus compaeros y su profesin. La visin que inspir la o r g a n i z a c i n d e e s t o s c n o n e s f u e l a s i g u i e n t e 356: " E n t r m i n o s generales nosotros tratamos de dar un enfoque a los cnones de servicio a la sociedad. Si ustedes observan la manera en que fue organizado este cuerpo de cnones notarn que est dividido en cuatro deberes fundamentales que los hemos separado y los hemos puesto en el orden que nosotros cremos de ms importancia. El primero, 'Deberes del Abogado para con la Sociedad', puesto que el principal deber del abogado debe ser hacia la sociedad; el segundo, 'Deberes del Abogado para con los Tribunales'; el tercero, 'Deberes del Abogado para con sus clientes' y el cuarto, 'Deberes del Abogado para con sus compaeros y su profesin'.
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Segn citado por el Prof. Negrn Portillo, tica Profesional, (San Juan: Impresos Araya, 1995), pg. 631.
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Al proponernos realizar un proyecto de Cdigo de tica Notarial entendemos que debemos seguir el patrn que han seguido nuestros cnones de tica Profesional, toda vez que el notario, como abogado que es, tiene el deber ineludible de cumplir con el Cdigo de tica Profesional y, adems, el supuesto de jerarqua que siguen, nos convence de que as deben ser las prioridades profesionales del notario. Tomando en cuenta que en su gestin, el notario puede intervenir en algunos trmites judiciales, tales como la adveracin del testamento olgrafo, la venta judicial, la legitimacin de firmas en documentos judiciales, como contestaciones a Interrogatorios y Requerimientos de Admisiones y en peticiones judiciales de casos ex parte, tambin le aplican las disposiciones de los cnones de tica hacia los tribunales. No obstante, puesto que el notario no ejerce su funcin en los tribunales, a diferencia del abogado, nos limitaremos a considerar, (1ro) sus deberes hacia la sociedad en que se desempea, (2do) deberes del notario hacia las personas que requieren sus servicios y, (3ro) deberes del notario hacia sus compaeros y con su profesin. Advertimos que no queremos utilizar deliberadamente la palabra clientes para eliminar la connotacin que tiene dicho trmino en relacin con el abogado, que responde a la defensa de los intereses de sus clientes; de este modo reafirmamos el deber del notario de no tomar bandos ni responder a los intereses de persona alguna. Un factor muy importante que debemos considerar en este momento, es que muchos de nuestros notarios incumplen de una forma continua con los principios ticos; sta es una triste realidad que se torna ms patente cada da, a la que tenemos que enfrentarnos, aunque nos parezca desagradable, para que el mal ejemplo de algunos no se convierta en la regla general. El notario que no es excelente persona, sino que por su laxitud deja de serlo, no slo est defraudando la confianza que le ha depositado el Estado, sino que tambin est lesionando el derecho de los dems notarios a que su profesin se ejerza con excelencia tica y que su reputacin se mantenga irreprochable. sta sera de por s una razn de peso para promover la redaccin del cdigo, pero nos anima adems recomendar posibles soluciones que contribuyan al mejoramiento profesional. Recapitulando, ponderando y tomando en consideracin todo lo anteriormente consignado, procedemos a sugerir un proyecto de Cdigo de tica que sirva de base, o punto de
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partida, si se quiere, para una ampliacin y depuracin posterior de parte de las instituciones a cargo, tales como el propio Tribunal Supremo, el Colegio de Abogados, la Asociacin de Notarios, la Oficina de la Directora de Inspeccin de Notaras, los compaeros notarios en general y otros miembros de la comunidad que estn interesados. Lo importante es comenzar la tarea y a sta nos lanzamos, animados por el respaldo que parece tener este proyecto en la actualidad. PROYECTO DE CDIGO DE TICA NOTARIAL A modo de Prembulo o Criterio General, sugerimos incorporarle al cdigo aquellas cualidades indispensables que se han reconocido como integrantes de la profesin y que han surgido como elementos bsicos en todas las jurisdicciones notariales examinadas, tales como lealtad, veracidad, dignidad, diligencia y otros sinnimos. Por tanto, se recogera en el Prembulo lo siguiente: Prembulo o Criterio General El notario, como nico depositario de la fe pblica de la cual ha quedado investido por el Estado, en el ejercicio de su funcin reviste de credibilidad, certeza y seguridad jurdica a aquellos documentos en los que interviene, por lo que tiene la obligacin de ser veraz, honesto, leal y diligente en su trabajo y en relacin con la sociedad en que se desenvuelve, con las personas que requieren sus servicios y con sus compaeros de profesin. Deber as actuar con la mayor deferencia y exaltacin a la dignidad de su profesin, abstenindose de todo aquel comportamiento que suponga descrdito profesional o personal. En consecuencia, velar por el cumplimiento de estos deberes por s mismo y por sus compaeros de profesin. Como abogado, tambin deber cumplir fielmente los preceptos que le imponen los cnones de tica Profesional y en particular, los que le ataen como notario.

A este prembulo podran aadirse otros criterios generales que se consideraran pertinentes. Sin embargo, entendemos que por tratarse de criterios generales y por ser adicionales a los contenidos en los cnones profesionales ya vigentes, deberan bastar los expuestos en este cdigo propuesto. Pasamos entonces a:

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I. Deberes del notario hacia la sociedad Criterio General

Como depositario de la fe pblica que le ha delegado el Estado, el notario deber cumplir con su obligacin de fidelidad y proteccin a los principios fundamentales que le caracterizan. En todo momento tendr presente que es un profesional del Derecho que ejerce una funcin pblica y como tal, su funcin es personal, indivisible e indelegable. En ningn caso podr delegar en otros la realizacin de aquellos actos que la ley le ha delegado exclusivamente dentro de su funcin.
1. El notario no ocultar maliciosamente a las autoridades profesionales competentes, una incompatibilidad o incapacidad legal que tuviere o le sobreviniere posteriormente para el ejercicio de la profesin. Tampoco podr negar, desfigurar o alterar de cualquier modo, datos o informes que se le solicitaren al respecto. 2. El notario deber asegurarse de obtener una mayor capacitacin profesional mediante la asistencia y participacin en actividades acadmicas y profesionales que le mantengan al da en sus conocimientos jurdicos. 3. Asimismo, deber abstenerse del ofrecimiento pblico de gestiones e intervenciones incompatibles a la profesin notarial, u ofrecer ddivas, beneficios, comisiones o compensacin alguna para conseguir clientela. Tampoco deber aceptar o solicitar honorarios extras u otros beneficios para la realizacin de actuaciones irregulares o incompatibles con su funcin notarial. 4. Deber evitar la publicidad excesiva, limitndose a lo dispuesto en el Canon 36 del Cdigo de tica Profesional. La publicacin de su nombre, grados acadmicos, domicilio, telfono y horas de oficina, as como informacin relativa a sus honorarios por servicios profesionales rutinarios est permitida, siempre que guarde el decoro y dignidad de la profesin. 5. La embriaguez habitual, o el uso de sustancias controladas y en general, la conducta no acorde con la dignidad y respeto del cargo es indigna del notario y no ser permitida.
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6. No podr negarse a prestar la funcin notarial sin razn legtima, ni podr autorizar documentos fuera del pas. 7. Deber cumplir con las reglas de manejo y conservacin del Protocolo y el procedimiento de visitas de su inspeccin. A esos efectos, tendr el Protocolo disponible para su inspeccin en el momento en que sea requerido. II. Deberes del notario hacia las personas que requieren sus servicios Criterio General

Constituye un deber fundamental del notario la estricta observancia de las disposiciones legales y reglamentarias vigentes para ofrecer un servicio de calidad y eficiencia a todo aqul que le requiere su ministerio. Entre sus deberes primordiales est el asesoramiento, consejo, e informacin que sobre el asunto en cuestin debe brindar a los comparecientes, aunque no se le solicite. Ello comprende las debidas advertencias sobre el estudio de antecedentes, la seleccin y redaccin del instrumento adecuado al acto, el conocimiento o identificacin y el examen de la capacidad de los otorgantes y las consecuencias del negocio jurdico que se pretende realizar.
8. Constituir violacin tica el demorar injustificadamente la entrega de documentos a los interesados o aplicar los fondos que le fueran entregados a otra inversin que no sea la dispuesta por las partes, o retenerlos de cualquier forma. 9. Igualmente, no podr autorizar documentos en los que intervengan sus parientes dentro de los grados prohibidos, o que contengan disposiciones a su favor; o en las que comparezcan instituciones, sociedades, o personas jurdicas en las que el notario o su cnyuge tengan participacin de control mayoritario. 10. Aconsejar a un compareciente la adopcin de formas jurdicas o documentales inadecuadas o innecesarias, con el propsito de obtener una mayor retribucin constituye una violacin tica.

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11. Igualmente lo ser demorar, sin causa justificada, la rendicin de cuentas de los fondos retenidos o recibidos en el ejercicio de su funcin notarial. 12. Tampoco podr retener documentos indebidamente con miras a asegurarse su intervencin en nuevos negocios, ni obligar directa o indirectamente a los comparecientes a utilizar sus servicios notariales. 13. Aunque no existe el secreto profesional entre el notario y las personas que requieren sus servicios, ste deber ser prudente y discreto para garantizar la confidencialidad de los hechos y circunstancias que conozca en todas las fases de la gestin notarial, disponindose que esta obligacin subsiste aunque no se haya prestado el servicio o no haya concluido finalmente. Esta norma aplicar tambin al personal de la oficina notarial. 14. El Protocolo a cargo del notario es secreto y pertenece al Estado, por lo que el notario y el personal de su oficina no podrn facilitar a las partes ni a terceros acceso alguno al mismo, excepto por orden judicial o por instrucciones de la Oficina del Director de Inspeccin de Notaras. 15. Igualmente, no podr ocultar datos e informacin importantes que interesen a las partes del acto o contrato y que pudieran afectarles. Deber abstenerse de dar fe de datos que no le consten y cuando stos le consten, deber describirlos fielmente con exactitud en los instrumentos que autorice. 16. El notario deber adherir y cancelar los aranceles, cuyo valor se le hubiese entregado para esos fines, segn lo dispuesto por ley. En los instrumentos pblicos, deber hacerlo en el momento ms cercano a su otorgamiento y autorizacin. Tampoco deber omitir o demorar indebidamente la entrega de copias certificadas de los mismos a la parte con legtimo inters. 17. Queda terminantemente prohibido desfigurar o disimular los negocios jurdicos que celebren los interesados, o autorizar contratos notarialmente ilegales. 18. El notario no deber retardar o dejar de prestar el servicio que se le hubiese pagado parcial o totalmente, ni
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modificar injustamente los honorarios profesionales pactados o cobrar, sin causa justificada, honorarios inferiores a los preceptuados por el arancel establecido. 19. El notario deber observar fielmente las normas establecidas en cuanto a la incompatibilidad de funciones. A tales efectos, su deber de imparcialidad no le permite asumir la representacin legal posterior de ningn otorgante de una escritura que haya autorizado, para reclamarle judicialmente al otro las contraprestaciones contenidas en la misma. 20. El notario que cometa error manifiesto al aconsejar al compareciente, causndole dao econmico, no acte con la diligencia debida y por esto se derive perjuicio, no acte con probidad y veracidad, incurra en parcialidad manifiesta, sea imprudente en el desempeo de la funcin notarial, causando dao material o moral y viole los principios de legalidad y rectitud, ser disciplinado y sancionado por el Tribunal Supremo independientemente del resultado de la accin judicial correspondiente. III. Deberes del notario hacia sus compaeros y su profesin Criterio General

El notario debe respeto y consideracin a sus compaeros de profesin, por lo que deber ejercer su funcin dentro de un marco de sana y leal competencia, preservando la imagen del notariado ante la comunidad, elevando el nimo de compaerismo y solidaridad y cooperando con todo aquello que est dirigido a enaltecer su profesin. Igualmente, el notario de mayor experiencia deber esforzarse por ayudar, aconsejar y dirigir con excelencia y rectitud a los notarios que comienzan, dndoles el mejor ejemplo de responsabilidad y conformidad con la fe pblica de la cual han sido investidos por el Estado.
21. El notario deber defender el decoro del cuerpo de notarios y el prestigio de la profesin, guardando celosamente las disposiciones legales y ticas y abstenindose de intervenir en aquellos negocios incompatibles o que estn en oposicin con los principios esenciales del notariado. 22. respecto Las expresiones y sealamientos de un notario a un colega, tienen que evitar el desmerecer o
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manchar su buen nombre y prestigio. Tampoco deber intervenir personal y directamente en la fijacin de honorarios de otro, a menos que acte como mediador o amigable componedor. No se permite la particin de honorarios profesionales con personas ajenas al notariado. 23. No deber hacer gestiones para conseguir el otorgamiento de documentos que no le corresponden o que han sido concedidos a otro colega, ni intervenir en asuntos confiados a otro. 24. Aunque autorice un documento preparado por otro compaero, deber siempre examinarlo, modificarlo y corregirlo como suyo, ya que en su autorizacin, asume entera responsabilidad por el mismo. 25. Deber abstenerse de realizar ofertas de mejoras de honorarios o ventajas en los gastos de documentacin para lograr obtener contratos, o que lo coloque en posicin competitiva desleal respecto a sus colegas. 26. El notario que acte como sustituto de un compaero enfermo, o ausente de su oficina notarial por razn de vacaciones, deber realizar su labor con rectitud, celo y diligencia y sin aprovechar la ocasin para ganar otros negocios o empleos. 27. El notario deber estar dispuesto y disponible para servir en cargos directivos o en actividades propias del notariado, tales como seminarios, talleres, foros y otras que le requieran las instituciones correspondientes. En ningn momento podr utilizar dicha oportunidad para provecho propio ni en beneficio de su oficina notarial. ***** Este es el Proyecto de Cdigo de tica Notarial que les propongo para su consideracin y examen, con la esperanza de que en un futuro cercano, pueda ser mejorado y aceptado por nuestra profesin. De la observancia de los principios ticos aqu reunidos depender en gran medida el futuro de nuestro notariado puertorriqueo. La falta y menosprecio de estos principios, la imperante individualidad y el ambiente permisivo que nos rodea, en que todo se tiene por bueno, desprestigia la
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profesin y amenaza su permanencia. No obstante, cerramos c o n u n a n o t a p o s i t i v a , c i t a n d o u n a P o n e n c i a a r g e n t i n a 357, m u y atinada: Aspiramos, por tanto, a que algn da, los Cdigos de tica slo queden como un recordatorio permanente de los principios y normas morales que sean realidad viva y candente, cumplida espontneamente, por hbito, por virtud, como algo normal del quehacer diario. Que el deber ser se convierta en ser, no por temor a una sancin, sino porque libremente valoremos esa conducta como la mejor posible, para cumplir con nuestra finalidad en este mundo, como seres humanos y como notarios, sin perder de vista nunca nuestra dignidad, el respeto a nuestros pares y especialmente, a la comunidad en que vivimos y a la que prestamos nuestros servicios.

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Ponencias de la Delegacin Argentina, XXII Congreso Internacional del Notariado Latino, 1998, pg. 304.
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NDICE
Unidad I - Introduccin al Notariado 1. Concepto y carcter de notario pblico 2. Diferencia entre abogaca y notariado 3. Ventajas de la intervencin del notario en la formalizacin de actos y contratos 4. Definicin y contenido del Derecho Notarial 5. Principios fundamentales del Derecho Notarial latino 6. La fe pblica notarial 7. Aproximacin a la tica notarial 7 9 10 13 14 15 21 25

Unidad II - Responsabilidad del Notario 1. Concepto general de responsabilidad notarial 2. Responsabilidad penal del notario 3. Responsabilidad civil del notario 4. Responsabilidad disciplinaria del notario 5. Responsabilidad fiscal del notario

27 29 30 33 37 45

Unidad III - El Instrumento Pblico 1. Concepto y clasificacin de los documentos 2. Caractersticas del instrumento pblico 3. Clasificacin de los instrumentos pblicos 4. Condiciones de validez de los instrumentos pblicos 5. Concepto de forma del instrumento pblico 6. Requisitos formales del instrumento pblico 7. Concepto de escritura del instrumento pblico 8. Fases de la escritura del instrumento pblico

47 49 50 51 52 53 53 55 56

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9. Falsedad del instrumento pblico 10. Nulidad del instrumentos pblico 11. Actos y contratos que pueden o deben reducirse a instrumento pblico

58 62 73

Unidad IV - El Protocolo 1. Etimologa y acepciones del vocablo protocolo 2. Origen y desenvolvimiento histrico de la institucin del protocolo 3. Concepto legal de protocolo 4. Doctrina general acerca del protocolo 5. Requisitos del protocolo 6. Clasificacin de los protocolos segn la Ley del Notariado 7. Autoridad encargada de la vigilancia de los protocolos notariales 8. Reposicin de protocolos destruidos o extraviados 9. Deber de mostrar el protocolo

75 77 78 80 81 85 97 101 102 104

Unidad V - Las Escrituras Pblicas 1. Diversas acepciones de la locucin escritura pblica 2. Clasificacin de las escrituras pblicas 3. Divisin y estructura de la escritura pblica

105 107 107 110

Unidad VI - Las Actas Notariales 1. Concepto de acta notarial 2. Caractersticas del acta notarial 3. Normas para confeccionar el acta notarial

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4. Clasificacin de las actas notariales

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Unidad VII - El Testimonio 1. Concepto de testimonio 2. Diferencia entre copia y testimonio 3. Clasificacin de los testimonios 4. Restriccin a la expedicin de testimonios posteriores 5. rganos competentes para expedir testimonios del protocolo 6. Personas que tienen derecho a exigir el libramiento de testimonios 7. Cualidades que deben revestir los testimonios 8. Efectos probatorios del testimonio

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Anexo 1: Escritos De Solicitud De Incorporacin y De Autorizacin Para Cartular Anexo 2: Consideraciones Personales Acerca de la Circular del C.N.A. y C.J. Sobre Algunas Actuaciones Notariales Anexo 3: Propuesta De Cdigo De tica Notarial

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