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ANALISIS 1 SENTENCIA C 577 DE 2011 Anglica Natalia Guerrero Matallana DECISIN: | Orden legislar acerca de una institucin contractual

que les permita a las parejas homosexuales constituir una familia, como alternativa a la unin de hecho. | RAZONES: | * El concepto de familia, aclar, no puede ser entendido de manera aislada, circunscrito al vnculo matrimonial, sino en concordancia con el principio de pluralismo * entre las variadas formas de familia, se encuentra la familia homosexual. * No es admisible que el nico vnculo jurdico que da lugar a la familia sea el matrimonio entre heterosexuales, pues la voluntad responsable de conformarla tambin tiene la capacidad de formar vnculos familiares jurdicos o naturales. * la unin marital de hecho es insuficiente para superar la deficitaria proteccin que tienen estas parejas frente a las heterosexuales, que pueden escoger entre dicha unin y el matrimonio. | ASUNTO: | Demanda de inconstitucionalidad en contra de algunas expresiones contenidas en el artculo 113 del Cdigo Civil, en el inciso 1 del artculo 2 de la Ley 294 de 1996 y en el inciso 1 del artculo 2 de la Ley 1361 de 2009. CODIGO CIVIL. TITULO IV. DEL MATRIMONIO ARTICULO 113. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. Ley 294 de 1996. ARTICULO 2. La familia se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la dec isin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla. Para los efectos de la presente Ley, integran la familia: a)Los cnyuges o compaeros permanentes; b)El padre y la madre de familia, aunque no convivan en un mismo hogar; c)Los ascendientes o descendientes de los anteriores y los hijos adoptivos d) Todas las dems personas que de manera permanente se hallaren integrados a la unidad domstica. LEY 1361 DE 2009. ARTICULO 2. DEFINICIONES. Para los efectos de esta ley, se entender por: Familia. Es el ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla. | INTERVENSIONES: | Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico:Inform que esa cartera ministerial no cuenta con estudios sobre el impacto econmico que causara la sustitucin pensional de admitirse el matrimonio de parejas homosexuales. Alcalda Mayor de Bogot: * Menciona que comparte todas y cada una de las pretensiones principales y subsidiarias de las demandas. Mencionan la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, como instrumentos internacionales que consagran derechos para esta comunidad. * La discriminacin no tiene argumentos validos, en la medida en que el matrimonio civil es esencialmente un contrato, que podra celebrarse entre dos personas del mismo sexo, sin que sean diferentes su compromiso, sentimientos y alcances contractuales, en comparacin con las parejas heterosexuales que contraen matrimonio civil. * Es necesario que las autoridades del Estado reconozcan la evolucin social de la familia, garantizando sus derechos en un escenario pluralista y democrticoDefensora del Pueblosolicita la exequibilidad de las normas demandadas * Respecto de la expresin de procrear prevista en el artculo 113 del Cdigo Civil, debe ser cons iderada exequible, porque esta expresin no es parte fundamental del matrimonio, la decisin de procrear o no est en manos de las parejas. El procrear no es una condicin para la existencia del matrimonio. * Los derechos de las parejas homosexuales se podra lograr sin necesidad de declarar la inexequibilidad de expresiones relativas al concepto de familia (Conformada por hombre y mujer). * Declarar exequible la expresin un hombre y una mujer consagrada en el artculo 113 del Cdigo Civil y exhortar al Congreso de la Repblica, para que, en u n trmino no mayor a dos legislaturas, regule una forma de unin de naturaleza civil que tenga efectos de proteccin para las parejas del mismo sexo que resulten anlogos a los de las parejas heterosexuales,Procuradura general de la nacin:Solicit a la Corte Declararse INHIB IDA para emitir un pronunciamiento de fondo en relacin con las expresiones un hombre y una mujer y de procrear, contenidas en el artculo 113 del Cdigo Civil, as como respecto de las expresiones de un hombre y una mujer, respectivamente contenidas en el artculo 2 de la L ey 294 de 1996 y en el artculo 2 de la ley 1361 de 2009, por ineptitud sustancial de la demanda.Subsidiariamente solicita Declarar la EXEQUIBILIDAD de l as expresiones demandadas. | CONSIDERACIONES DE LA CORTE: | Analizaran el artculo 42 superior, a fin de (i) determinar su alcance en relacin con la familia y el matrimonio, (ii) precisar si da pie a los distintos tipos de familia, (iii) establecer si la unin de parejas del mismo sexo responde o no a la nocin de familia y, en caso afirmativo, (iv) dilucidar si es objeto de proteccin constitucional y (v) en caso de serlo, cul es el alcance de esa proteccin y quin est llamado a brindarla.ACLARACIONES PREVIAS:La homosexualidad y las demandas presentadas La orientacin sexual como criterio sospechoso de diferenciacinEl derecho al matrimonio reclamado en las demandasCONSIDERACIONES: 1. El artculo 42 de la Constitucin, la familia y el matrimonio: * la Corte ha definido la familia en un sentido amplio, como aquella comunidad d e personas emparentadas entre s por vnculos naturales o jurdicos, que funda su existencia en el amor, el respeto y la solidaridad, y que se caracteriza por la unidad de vida o de destino * si el matrimonio da origen a una familia, es claro que los casados la conforman, an sin que exista descendencia, por cuanto, no son simplemente dos personas que viven juntas, sino ms bien, personas jurdicamente vinculadas * En lo relativo al derecho fundamental al matrimonio igualmente juega un importante papel el derecho al libre desarrollo de la personalidad que se traduce en la existencia de una faceta positiva y de otra negativa, porque es solo al hombre y a la mujer interesados en con stituir esa nueva familia a quienes corresponde la determinacin de contraer matrimonio o abstenerse de ello * del matrimonio surge una familia fundada en vnculos jurdicos, pero la unin matrimonial no agota el espectro de las relaciones familiares, pues la Constitucin recono ce y protege el matrimonio como una de las formas de conformar una familia, de manera que la familia surgida del matrimonio es una de las posibles formas familiares a la que pueden recurrir los colombianos , dado que otras formas tienen origen en diferentes clases de vn culos, de entre los cuales el artculo 42 superior destaca los denominados naturales. * la familia es la primera institucin social, que concilia las exigencias de la naturaleza con los imperativos de la razn social * Las parejas conformadas por homosexuales y la familia: * La hetero sexualidad no es, entonces, caracterstica predicable de todo tipo de familia y tampoco lo es la consanguinidad, como lo demuestra la familia de crianza, de manera que otro ha de ser el denominador comn de la institucin familiar en sus diversas manifestaciones y aun cuando las causas individuales para conformar una familia son mltiples, para indagar cul es el rasgo compartido por las distintas clases de familia y determinar si est presente en las uniones homosexuales, * El matrimonio como forma de constituir una familia aparece inequvocamente ligado a la pareja heterosexual y la decisin de conferirle un tratamiento expreso a la familia surgida de esta clase de vnculo corresponde a una determinacin que el Constituyente plasm en la Carta de una manera tan clara y profusa,Alternativas de solucin al problema de la constitucin de la familia homosexual: * las parejas homosexuales ya pueden conformar una unin de hecho, es una alternativa disponible pero insuficiente cuando se trata de la constitucin de la familia conformada por la pareja homosexual----- por el desconocimiento del derecho al libre desarrollo de la personalidad y, por ende, de la autonoma y la autodeterminacin personal. * El reconocimiento jurdico de la unin conformada por las parejas del mismo sexo debe tener carcter contractual, porque el contrato es el instituto previsto en el ordenamiento jurdico para otorgarle carcter vinculante a las declaraciones de voluntad de las personas, de modo que no cualquier reconocimiento jurdico resulta apto para superar el sealado dficit de proteccin, sino el surgido de un vnculo contractual. 2. Anlisis de los cargos esgrimidos en contra de la expresin un hombre y una mujer del artculo 113 del Cdigo Civil:La expresin demandada ser declarada exequi ble, por

cuanto, a la luz de lo prescrito en el artculo 42 superior, la forma matrimonial prevista en el artculo 113 del Cdigo Civil es, por excelencia, una posibilidad legtima y vlida, no resulta indispensable que en la parte resolutiva se declare la ineptitud sustancial de la demanda en lo referente a los dos ltimos cargos, pues basta limitar la declaracin de exequibilidad a los cargos efectivamente analizados por la Corte. 3. Cargos en contra de la expresin de procrear contenida en el artculo 113 del Cdigo Civil: exequibilidad La procreacin no es, entonces, una obligacin, sino una posibilidad que se les ofrece a los casados y que el legislador, atendiendo a lo que suele ser normal en la realidad, reconoci, otorgndole el carcter de finalidad del matrimonio, lo que no implica la imposicin de una obligacin inexcusable de tener hijos, ni un desconocimiento de los derechos a la autodeterminacin reproductiva, a la autonoma individual y al derecho al libre desarrollo de la personalidad. 4. Cargos de inconstitucionalidad en contra de la expresin de un hombre y una mujer contenida en los artculos 2 de la Ley 294 de 1996 y 2 de la Ley 1361 de 2009El examen de constitucionalidad realmente debera efectuarse sobre el texto constitucional reproducido, lo que es improcedente, razn por la cual, dado que en este caso las normas legales parcialmente demandadas reproducen preceptos constitucionales, la Corte se inhibir, sin perjuicio de lo cual se advierte que la interpretacin del primer inciso del artculo 42 superior es la adoptada en esta sentencia. | DECISIN | PRIMERO.- Declarar EXEQUIBLE, por los cargos analizados en esta sentencia, la expresin un hombre y una mujer, contenida en el artculo 113 del Cdigo Civil.SEGUNDO.- Declararse INHIBIDA para pronunciarse de fondo respecto de la expresin de procrear, contenida en el artculo 113 del Cdigo Civil, por ineptitud sustantiva de las demandas.TERCERO.- Declararse INHIBIDA para pronunciarse de fondo respecto de la expresin de un hombre y una mujer contenida en los artculo s 2 de la Ley 294 de 1996 y 2 de la Ley 1361 de 2009, por cuanto estas normas legales reproducen preceptos constitucionales.CUARTO.- EXHORTAR al Congreso de la Repblica para que antes del 20 de junio de 2013 legisle, de manera sistemtica y organizada, sobre los derechos de las parejas del mismo sexo con la finalidad de eliminar el dficit de proteccin que, segn los trminos de esta sentencia, afecta a las mencionadas parejas.QUINTO.- Si el 20 de junio de 2013 el Congreso de la Repblica no ha expedido la legislacin correspondiente, las parejas del mismo sexo podrn acudir ante notario o juez competente a formalizar y solemnizar su vnculo contractual ANALISIS 2 Precedentes: Demanda en la Corte Constitucional Colombia Diversa y el Centro de Estudios Derecho, Justicia y Sociedad - Dejusticia presentaron un demanda de inconstitucionalidad con el fin de que la Corte Constitucional reconozca el matrimonio entre parejas del mismo sexo. En la demanda se argumenta que la negacin del derecho al matrimonio entre parejas del mismo sexo viola los derechos a la igualdad, al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la intimidad, al buen nombre y al libre desarrollo de la personalidad. Adems, se demuestra que no existe ninguna justificacin constitucional para mantener esta restriccin. Aqu puedes leer el texto de la demanda, el resumen de la demanda y las normas demandadas (artculo 113 del Cdigo Civil, el inciso 1 del artculo 2 de la ley 294 de 1996 (violencia intrafamiliar) y el inciso 1 del artculo 2 de la ley 1361 de 2009 (ley de proteccin a la familia). EN EL CONGRESO Despus de la Sentencia C-577 de 2011 de la Corte Constitucional que determin que el Congreso era la institucin que deba regular el matrimonio igualitario u otra institucin que protegiera a las parejas del mismo sexo (ver resumen de la sentencia abajo), estos son los proyectos de ley que se han presentado en la Comisin Primera de la Cmara de Representantes y Senado como consecuencia de esta decisin de la Corte. Proyecto de Ley No. 047 de 2012, acumulado con el proyecto de Ley No. 67 de 2012, Cmara (acumulado a su vez con los proyectos de ley No. 101 y 113 de 2012 Cmara) Por el cual se establece la institucin del matrimonio para parejas del mismo sexo, se modifica el Cdigo Civil y se dictan otras disposiciones Resumen Sentencia C-577 de 2011 1. La Corte diferencia entre matrimonio y familia para el anlisis de constitucionalidad. 2. Establece que las parejas del mismo sexo conformamos familia y que la heterosexualidad no es un requisito para conformar familia. La Corte toma esta determinacin teniendo en cuenta los principios y derechos establecidos en la Constitucin y la realidad social actual. Esto constituye un cambio jurisprudencial transcendental, teniendo en cuenta que la Corte se haba negado reiteradamente a reconocernos el derecho a conformar una familia. 3. Establece que el matrimonio tal y como se establece en la Constitucin y en la ley esta ligado a la pareja heterosexual. 4. No obstante, la Corte aclara que no est prohibido que el Congreso elimine esta discriminacin legal y establezca el matrimonio igualitario. En otras palabras, la Corte determin que el matrimonio entre parejas del mismo sexo no est prohibido por la Constitucin. 5. La Corte tambin determin que se evidencia una ausencia de "una forma especfica para formalizar las uniones con vocacin de permanencia entre personas del mismo sexo, la Corte constata la existencia de un dficit de proteccin de sus derechos". 6. A pesar de verificar el dficit de proteccin, la Corte consider que el Congreso debe ser quien adopte los remedios legales para garantizar el goce efectivo de los derechos de las parejas del mismo sexo. 7. No obstante, para garantizar que los derechos no quedaran eternamente suspendidos por la inaccin parlamentaria, la Corte determin que para realizar esta legislacin el Congreso tendr dos aos (20 de julio de 2013). Cumplido ese tiempo: "las personas del mismo sexo podrn acudir posteriormente ante notario o juez competente para formalizar y solemnizar su unin mediante vnculo contractual, subsanando as el dficit de proteccin sealado". 8. La Corte se inhibi del anlisis de la expresin "procrear" que tambin haba sido demandada, porque considero que la procreacin no es un requisito esencial del matrimonio (esto no se dice en el comunicado de prensa, pero lo dijo el Presidente de la Corte en los medios).

En conclusin se reconoce que las parejas del mismo sexo conformamos una familia. El matrimonio igualitario debe ser regulado por el Congreso mediante una ley ordinaria. Si no se regula esta situacin en los prximos dos aos, las parejas del mismo sexo podremos acudir ante los jueces y notarios para establecer un vnculo contractual solemne. Por Enrique Saavedra Valdiri Abogado y analista poltico En veinte aos de la actual Constitucin Poltica, pocas instituciones han merecido tanta atencin de los estudiosos y de la opinin pblica como la Corte Constitucional. Esta entidad fue una de las grandes novedades en la Asamblea Nacional Constituyente de 1991, a la que se le confi la guarda de la integridad y supremaca de la Constitucin. Durante su tiempo en funciones, ha contado con magistrados de las ms altas calidades ticas y profesionales los cuales han preservado en sus sentencias la vigencia de Constitucin como hoja de ruta de los principios fundamentales del Estado Social de Derecho. No obstante, otros magistrados han visto en ella la oportunidad de hacer poltica y de legislar positivamente, excediendo los estrictos y precisos trminos atribuidos a su competencia, y olvidando la naturaleza jurisdiccional del rgano que representan. stos ltimos, han proferido fallos que evidencian un alto contenido de motivaciones polticas subjetivas en perjuicio de los fundamentos jurdicos objetivos, que son los que deben soportar toda decisin judicial. Un ejemplo de ello es la Sentencia C-577 de 2011, dada a conocer en el Comunicado de Prensa No. 30 del 29 de julio de 2011, en relacin con la demanda de inconstitucionalidad presentada en contra del artculo 113 del Cdigo Civil, y los artculos 2 de las leyes 294 y 1161. La parte demandada en cada una de las tres normas, es la que aparece en referenciada en letras rojas: CDIGO CIVIL TTULO IV DEL MATRIMONIO ARTCULO 113. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. LEY 294 DE 1996 ARTCULO 2o. La familia se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla. LEY 1361 DE 2009 ARTCULO 2o. DEFINICIONES. Para los efectos de esta ley, se entender por: Familia. Es el ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla. Es claro el tenor de las tres normas en el sentido de que existen dos maneras de conformar una familia, siendo el matrimonio una de ellas, y la unin de hecho la otra. Pero para una y otra, se requiere la concurrencia de dos personas de diferente gnero (hombre y mujer) para la existencia del contrato (matrimonio) y de la institucin (familia). El juicio de constitucionalidad que hace la Corte no consiste en cosa distinta que en hacer una comparacin de la parte acusada de una ley y cotejarla con la norma constitucional pertinente, para establecer si una determinada ley es contraria a la Constitucin, en cuyo caso debe desaparecer del ordenamiento jurdico. Es decir, debe ser declarada inexequible por la Corte. En primer lugar, no se entiende la razn de una demanda tan inepta como la presentada por la ONGColombia Diversa en contra de las normas citadas. Basta con una lectura rpida y superficial de las tres normas para darse cuenta de que son perfectamente compatibles con el precepto constitucional que regula la familia y el matrimonio en Colombia. En otras palabras, el modelo monogmico y heterosexual de familia y de matrimonio, no solamente es ajustado a la constitucin, sino que adems, es el nico posible de acuerdo con el artculo 42 de la C.P. CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA CAPITULO II. DE LOS DERECHOS SOCIALES, ECONOMICOS Y CULTURALES ARTICULO 42. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla. (negrilla y subrayado fuera del original) Tampoco se necesita ser abogado para darse cuenta de que la segunda y tercera de las normas demandadas como inconstitucionales, las leyes 294 y 1361, son una reproduccin literal del artculo 42 de la Constitucin Poltica. Qu ms constitucional en una ley que repetir el texto la propia Constitucin? Donde la norma es clara no cabe interpretacin alguna so pretexto de consultar su espritu. Qu objeto tiene presentar una demanda para desgastar innecesariamente el aparato jurisdiccional? Acaso la comunidad LGBT (lesbianas, gays, bisexuales y transgeneristas) esperaba que la Corte fallara aplicando la Constitucin de Espaa u Holanda, o conforme a los estatutos de la ONG Colombia Diversa?

El tema del debate no es, como hbilmente lo pretende presentar la ONG Colombia Diversa. Es decir, si los miembros de la comunidad LGBT merecen o no igualdad de derechos respecto el resto de los habitantes. La verdadera cuestin del debate es si, considerando la conveniencia para la sociedad en su conjunto, se justifica poltica y jurdicamente cambiar la naturaleza de familia y de matrimonio para que los LGBT puedan vivir dignamente? Realmente son discriminados y jurdicamente estn en inferioridad? Estamos violando sus Derechos Humanos? Si hablamos de Derechos Humanos y de derechos fundamentales, tenemos que decir que stos son de aplicacin inmediata y, por tanto, le son reclamables al Estado por el solo hecho de ser personas y de residir en el territorio de Colombia. En eso nada tiene que ver la orientacin sexual. Es ms, el pasado 30 de agosto el Congreso aprob una ley que penaliza los actos de discriminacin. El tipo penal incluye a los homosexuales como sujetos pasivos de esta conducta. Ahora bien, si repasamos los derechos sociales nos damos cuenta que a las parejas homosexuales se les equipara a las heterosexuales. La Corte Constitucional se ha encargado de legislar abundantemente en su favor, muchas veces, en perjuicio de la propia Constitucin. La sentencia C-075 de 2007 le otorga a las uniones entre homosexuales el efecto de la sociedad patrimonial, para protegerles en el evento de una separacin. Por su parte, la sentencia C-336 de 2008 le extendi los beneficios del sistema de Seguridad Social a las parejas del mismo sexo. Desde entonces el compaero o compaera suprstite puede acceder a la pensin de sobrevivientes. Decisin que se produjo en un momento de profunda crisis financiera del sistema. Por ltimo, el pasado 11 de abril, la Corte extendi la vocacin hereditaria al compaero o compaera homosexual. Por ende, tendrn derecho a recibir herencia y porcin conyugal del compaero/a, aun considerando el fallo que no constituyen familia stas uniones. Por esa contradiccin la sentencia recibi fuertes crticas por su incoherente e inconstitucionalidad. Como podemos ver, ni el derecho vigente, as como tampoco la sociedad colombiana los discrimina sino que, muy por el contrario, generosamente los protege. Y ellos, en respuesta, no hacen ms que tachar a nuestro pueblo de retardatario y fascista. Cuando cualquier otro sector, como los indgenas, los desplazados o las vctimas del conflicto, demandan reivindicaciones al Estado, deben hacer lobby en el Congreso para que algn parlamentario radique un proyecto que inevitablemente deber surtir ocho largos y complejos debates en el Congreso para convertirse en acto legislativo o cuatro para ser ley de la repblica, si es que no termina archivado por intereses polticos diversos. En cambio la comunidad LGBT ha conseguido acceder a derechos que son materia de acto legislativo y de ley, de manera mucho ms expedita, a travs de un rgano judicial que tristemente no aplica la Constitucin ni la ley sino que las modifica a su antojo. Bajo el discurso de la violacin de sus Derechos Humanos, la comunidad LGBT exige que se cambien instituciones tan sensibles para la sociedad como la familia, el matrimonio y la adopcin. Se justifica? Previendo tener una Corte amiga, Colombia Diversa present esta demanda inepta con el fin de eludir la batalla poltica en el Congreso y, en su lugar, obtener el reconocimiento matrimonial sin necesidad de reformar el artculo 42 de la Constitucin. Poco o nada parece importarle a esta ONG someterse al derecho, ellos estn por encima de la Constitucin. Con una Corte amiga, para qu someterse a ocho complicados debates en el Congreso. Par qu tomarse ms de un ao para hacer aprobar un acto legislativo innecesario. Para qu esperar su ratificacin en las urnas mediante referendo con la participacin de ocho millones de votantes? Para que todo eso si cuentan con una Corte valiente que no le teme ni siquiera a prevaricar. Aprobar el matrimonio gay no le ofrece ninguna utilidad prctica al pas, salvo a aquella para las parejas homosexuales de acercarles al mal llamado derecho de adopcin conjunta. En realidad no son vctimas de nada, lo que quieren es suplir la paternidad y maternid ad que no les da la naturaleza, a quien tambin deberan demandar por ignorante y excluyente. Sera bueno que hablaran francamente y dijeran: lo que buscamos un golpe publicitario para ganar status social, para lo cual es inaceptable utilizar a la administracin de justici a. Aqu vale recordar que la adopcin no es ningn derecho sino un medio de proteccin, por lo cual son razonables ciertas limitaciones a los adoptantes. Tambin vale la pena recordar que cualquier persona puede ser adoptante, siempre y cuando acredite idoneidad para serlo. En los formularios del ICBF no se indaga la preferencia u orientacin sexual del adoptante. Lo que no se permite es la adopcin conjunta por parte de dos personas del mismo gnero. Parece que los actores LGBT temieran enfrentar un debate pblico mucho ms profundo de aquel a puerta cerrada por nueve magistrados adeptos. Probablemente en el Congreso sera a otro costo y su discurso de minora discriminada no tendra ms eco que en el Polo Democrtico y en el Partido Liberal, cuyas bancadas apenas suman el 25% del legislativo. Tal vez avizoran que en el Congreso su proyecto terminara archivado, como ya les ha sucedido varias veces, por cuenta de cientos de iniciativas prioritarias y urgentes para la nacin como la reforma a la educacin superior o la atencin de los afectados por la ola invernal. Probablemente anticipan que, an aprobndose el acto legislativo, no sera fcil conseguir ocho millones de votantes para validarlo mediante referendo. No obstante la necedad de las pretensiones, la Corte quiso darle ms giros de los necesarios a la sentencia para finalmente declarar la exequibilidad de las normas demandadas. Intent una interpretacin amaada del artculo 42 de la C.P. que por momentos amenaza con quebrar la coherencia de su argumentacin. No hay que olvidar que estaba en juego la simpata o la animadversin de un sector minoritario pero considerable electoralmente, al cual son afectos sectores polticos con facultad nominadora en importantes cargos del Estado. Carlos Gaviria Daz, derecha, junto a Samuel Moreno. Gaviria fue magistrado de la Corte Constitucional. Tan pronto acab su periodo judicial, lanz su campaa a la presidencia de la Repblica para 2006-2010 y, como presidente del Polo, inscribi la candidatura de Samuel Moreno para la alcalda de Bogot En la argumentacin, considera la Corte que la Constitucin no excluye la familia ni el matrimonio homosexuales, cuando la norma textualmente dice todo lo contrario. El problema, dicen la sentencia, es que la ley solo se encarg de regular una de las dos clases posibles de familia (la heterosexual), existiendo un vaco legal respecto de las uniones gay, cuya naturaleza jurdica tampoco especifica. No precisa si esas uniones son matrimoniales, o a que clase corresponden. En el fallo exhort (sera ms preciso decir, le orden) al Congreso que legisle sobre los derechos de las parejas homosexuales, de manera sistemtica y ordenada, so pena de que si esa corporacin no lo hace antes del 21 de junio de 2013, las parejas del mismo s exo PODRN

ACUDIR ANTE NOTARIO O JUEZ COMPETENTE A FORMALIZAR Y SOLEMNIZAR SU VNCULO CONTRACTUAL. A qu tipo de vnculo contractual se est refiriendo?Al vnculo matrimonial o a un contrato atpico? Osea que si el Congreso no legisla en dicho trmino, automticamente habr matrimonio homosexual Colombia? Definitivamente la Corte Constitucional cre ms confusiones de las que resolvi. Se trata de una sentencia manifiestamente violatoria del principio de la separacin de poderes y de libertad de configuracin legal del Congreso, adems de una violacin flagrante al Estado de Derecho. No solo que le ordena al Congreso legislar sobre un tema particular, sino que adems parece sugerirle en qu sentido debe hacerlo. El Congreso es el nico rgano de representacin nacional del Estado. Es elegido por voto popular y representa al pueblo colombiano de todos rincones del pas. Los tribunales judiciales, por su parte, deben limitarse a aplicar las normas vigentes y no a crearlas, derogarlas, modificarlas ni tampoco a conminar al legislativo para que lo haga o se abstenga de hacerlas. En su calidad de funcionarios judiciales, a los magistrados les est prohibido intervenir en poltica. Ello es una falta disciplinaria grave y en un delito en contra de la administracin de justicia. Juan Carlos Henao, magistrado ponente en la sentencia sobre matrimonio homosexual, consider familia las uniones entre homosexuales en clara contrava con el artculo 42 de la C.P. Tambin present ponencia reconocindole vocacin hereditaria a los compaeros homosexuales No hace falta cambiar el modelo de familia ni el de sociedad para que puedan vivir los indgenas, los hipertensos, los Boys Scouts, ni tampoco los homosexuales en el Estado Social y Democrtico de Derecho. No existe un mundo a la medida de cada cual pero s una sociedad pluralista en Colombia que respeta la diversidad y la celebra. Una Constitucin y unas instituciones democrticas que permite vivir en comunidad a pesar de las diferencias. No hace falta eludir los procedimientos democrticos para reformar instituciones milenarias por la simple satisfaccin publicitaria de una minora que finge ser la demcrata. Eso es abusar de la democracia. La Corte Constitucional, rgano judicial, viola la Constitucin cuando se entromete en la competencia legislativa Congreso de la Repblica, al tiempo que irrespeta al pueblo colombiano que lo ha elegido para que sea el nico que reforme la Constitucin y legisle en representacin suya. Lo democrtico y lo constitucional es que los nueve magistrados fallen exclusivamente en derecho y se declaren impedidos cuando se les dificulte hacerlo. Lo democrtico es que la ONG Colombia Diversa deje de refugiarse en el falso discurso de la discriminacin y la exclusin, y exprese sus verdaderos intereses polticos. Que radique ante el Congreso de la Repblica el proyecto de acto legislativo para darle vida a la familia gay, y de una vez tambin a la adopcin conjunta por parejas homosexuales. Que los primeros dejen de socavar la dignidad de la justicia con fallos politizados; y que los segundos presenten sus iniciativas con seriedad, sin buscar mayoras a punta de lstima y dejando de lado el sofisma de los Derechos Humanos. nicamente acudiendo a la persuasin de sus argumentos. ANALISIS 3 EN EL AREA DE: Derecho de Familia y Menores Sentencia C-577 de 2011 Magistrado ponente: Gabriel Eduardo Mendoza Mantelo. Problema Jurdico: Las parejas del mismo sexo (homosexuales), tienen derecho a que se les reconozca como familia y por ende puedan contraer matrimonio? Anlisis, parte resolutiva de los derechos a proteger y consideraciones del fallo: * La Corte diferencia entre matrimonio y familia para el anlisis de constitucionalidad, establece que las parejas del mismo sexo conforman familia y que la heterosexualidad no es un requisito para conformarla. La Corte toma esta determinacin teniendo en cuenta los principios y derechos establecidos en la Constitucin y la realidad social actual. Esto constituye un cambio jurisprudencial transcendental, teniendo en cuenta que la Corte se haba negado reiteradamente a reconocernos el derecho a conformar una familia. * Establece que el matrimonio tal y como se define en la Constitucin y en la ley esta ligado a la pareja heterosexual, no obstante, la Corte aclara que no est prohibido que el Congreso elimine esta discriminacin legal y establezca el matrimonio igualitario. En otras palabras, la Corte determin que el matrimonio entre parejas del mismo sexo no est prohibido por la Constitucin, exhortando al Congreso que legisle de manera sistemtica y organizada sobre los derechos de las parejas del mismo sexo, con el objeto de eliminar el dficit de proteccin existente. * A pesar de verificar el dficit de proteccin, la Corte consider que el Congreso debe ser quien adopte los remedios legales para garantizar el goce efectivo de los derechos de las parejas del mismo sexo. * No obstante, para garantizar que los derechos no quedaran eternamente suspendidos por la inaccin parlamentaria, la Corte determin que para realizar esta legislacin el Congreso tendr dos aos (20 de julio de 2013). Cumplido ese tiempo: "las personas del mismo sexo podrn acudir posteriormente ante notario o juez competente para formalizar y solemnizar su unin mediante vnculo contractual, subsanando as el dficit de proteccin sealado". Adems, la Corte se inhibi del anlisis de la expresin "procrear" que tambin haba sido demandada, porque considero que la procreacin no es un requisito esencial del matrimonio. * En conclusin se reconoce que las parejas del mismo sexo conforman una familia, pues el constituyente parte de un concepto amplio de familia, fundado en la consagracin de un modelo de Estado Social de Derecho, participativo y pluralista, como el contemplado en el articulo 1 de la Carta, que incluye dentro de sus fines, enunciados en el articulo 2, la proteccin de las libertades, creencias y derechos de todas las personas, derechos que segn el articulo 5, son inalienables y tienen primaca, adems que proclama en los trminos del articulo 7 de la carta, el reconocimiento y proteccin de la diversidad cultural de la nacin, claramente contraria a la imposicin de un solo tipo de familia y a la consiguiente exclusin de las que no renen las condiciones de la que supuestamente, es la nica reconocida y protegida .

Es por esto que el matrimonio igualitario debe ser regulado por el Congreso mediante una ley ordinaria. Si no se regula esta situacin en los prximos dos aos, las parejas del mismo sexo podremos acudir ante los jueces y notarios para establecer un vnculo contractual solemne.

Decisin: Primero.- Declarar EXEQUIBLE, por los cargos analizados en esta sentencia, la expresin un hombre y una mujer contenida en el artculo 113 del Cdigo Civil. Segundo.- Declararse INHIBIDA para pronunciarse de fondo respecto de la expresin de procrear contenida en el artculo 113 del Cdigo Civil, por ineptitud sustantiva de las demandas. Tercero.- Declararse INHIBIDA para pronunciarse de fondo respecto de la expresin de un hombre y una mujer contenida en los artculos 2 de la Ley 294 de 1996 y 2 de la Ley 1361 de 2009, por cuanto estas normas legales reproducen preceptos constitucionales. Cuarto.- EXHORTAR al Congreso de la Repblica para que antes del 20 de junio de 2013 legisle, de manera sistemtica y organizada, sobre los derechos de las parejas del mismo sexo con la finalidad de eliminar el dficit de proteccin que, segn los trminos de esta sentencia, afecta a las mencionadas parejas. Quinto.- Si el 20 de junio de 2013 el Congreso de la Repblica no ha expedido la legislacin correspondiente, las parejas del mismo sexo podrn acudir ante notario o juez competente a formalizar y solemnizar su vnculo contractual. BIBLIOGRAFIA http://www.corteconstitucional.gov.co/comunicados/No.%2030%20comunicado%2026%20de%20julio%20de%202011.php http://www.malbarracin.com/2011/07/somos-familia-y-se-aplaza-el-matrimonio.html Constitucin Poltica. Editorial Leyer.