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-INTRODUCCIN
Segn entendemos la garanta no es ms que el efecto de afianzar lo estipulado, o como la cosa que asegura y protege contra algn riesgo o necesidad. Las garantas en materia de responsabilidad del deudor no siempre es satisfactorio para el acreedor, especialmente si su crdito no goza de privilegio, es decir, que la situacin jurdica del acreedor quirografario no siempre ofrece al acreedor el grado de seguridad que ste desea de que podr lograr la ejecucin forzosa de su crdito, es de all la razn de ser de las garantas que, en sentido amplio, consisten en la concesin voluntaria al acreedor de una situacin ms favorable de la que tiene el acreedor quirografario. Cabe desglosar las responsabilidades del deudor, y el privilegio de las Garantas En esta investigacin veremos una explicacin breve, muy clara sobre las garantas que establece nuestra Constitucin, Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio y nuestro Ordenamiento Jurdico el fin de haberlas creado, adems de que tanto como particulares como autoridad tenga claro sus mbitos de competencias, por lo que uno como persona debe de estar enterado para saber defenderse al momento de una violacin a dicha garanta.

2.-CONCEPTUALIZACION DE GARANTIAS
Garanta, en Derecho civil, es un mecanismo jurdico para proteger o asegurar el compromiso de que una determinada obligacin ser cumplida en tiempo y forma. Esas garantas pueden consistir en obtener la ventaja de que responda de la obligacin no slo el deudor, sino tambin otras personas, con lo cual aumenta el nmero de patrimonios afectados al cumplimiento de la obligacin como es el caso de las garantas personales; o en obtener la ventaja de adquirir para seguridad de su crdito un derecho real accesorio sobre un bien o varios bienes determinados (del deudor o de un tercero), que al darle el derecho de preferencia y de persecucin, lo aseguren contra el riesgo de tener que concurrir con otros acreedores o de que a consecuencia de actos de enajenacin no pueda ejecutar el bien por haber salido del patrimonio del deudor; como en el caso de las garantas reales. Las garantas personales pueden constituirse mediante la adicin de deudores principales o mediante la adicin de deudores subsidiarios. Los principales casos de las garantas personales son la solidaridad pasiva y la indivisibilidad.

Las garantas reales en nuestro Derecho son la prenda y la hipoteca. El principal caso de las garantas reales, es la fianza. Una garanta es un elemento mediante el cual se pretende dotar de una

mayor seguridad el cumplimiento de una obligacin o pago de una deuda.

3.-CLASIFICACIN DE LAS GARANTAS

3.1.-Garanta real: Como la prenda, la hipoteca y la anticresis . El deudor garantiza con un bien el pago de una deuda. En el caso de incumplir, el podr vender el bien y saldar la deuda con el dinero obtenido, devolviendo al deudor el excedente (si lo hubiese).

3.2.-Garanta personal: Como, por ejemplo, un aval o la fianza. Mediante la garanta personal una persona garantiza el pago de una deuda comprometindose a pagar ella en el caso de que el deudor principal no cumpliese con su obligacin. 3.3.-Diferencias entre garantas personales y reales Garantas realesson aquellas en las que el deudor pone como garanta de su crdito una cosa, para que en caso de incumplimiento suyo, el acreedor se cobre de ella. Ejs. prenda e hipoteca. Garantas personalesen garanta de que se va a cumplir con el pago, se agrega otra persona, otro deudor. Ej. fianza. Desde luego que al acreedor le da ms seguridad una garanta real que una personal, ya que cuenta con un bien cuyo valor sabe de antemano y del cual podr cobrarse teniendo en general 2 derechos: de obtenerlo para ejecutarlo (aun si est en manos del 3 porque el deudor lo enajen), y de preferencia en el cobro, es decir, que ser el 1 de los acreedores en cobrar cuando el bien sea ejecutado.

4.-TIPOS DE GARANTAS
4.1.-TIPOS DE GARANTAS REALES
4.1.1.-La hipoteca Artculo 1.877 C.C. La hipoteca es un derecho real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor, para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligacin. Est adherida a los bienes y va con ellos, cualesquiera que sean las manos a que pasen. La hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobre todos los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cualquiera de los mismos bienes.

Sobre el origen histrico de la hipoteca

El trmino hipoteca es una expresin compuesta, que procede de la lengua griega clsica, derivada de las palabras hypo (debajo) y teka (cajn, caja); es decir, que la hypo-teka era para los griegos algo que estaba oculto, aquello que permaneca
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escondido debajo del cajn, puesto que no existen signos externos de su existencia, al no conllevar la exigencia de la posesin en favor del acreedor hipotecario para ser constituida. El bien hipotecado contina perteneciendo al, y sigue siendo posedo por, el deudor hipotecario. 4.1.1.2.-Caracteres del derecho de hipoteca 1 La hipoteca es un derecho real de garanta, en consecuencia: 1 Confiere al acreedor hipotecario (derecho de hacer ejecutar la cosa para satisfaccin de su crdito), con el derecho de preferencia para cobrarse del producto del remate de la cosa hipotecada y el derecho de persecucin de sta para ejecutarla en manos de quien se encuentre. 2 Es accesoria de la obligacin garantizada, por lo tanto: a) la validez de la hipoteca presupone la existencia y validez de una obligacin principal; b) la hipoteca se extingue por va de consecue4nca al extinguirse la obligacin principal, y c) la cesin del crdito garantizado comprende la cesin de la hipoteca que lo garantiza (C.C Art 1.522). 3 A diferencia de los derechos reales principales, la hipoteca, en principio, no confiere al acreedor hipotecario ningn derecho en orden al uso, goce o disposicin de la cosa hipotecada. La hipoteca es ante todo un derecho real de realizacin de valor, y como tal derecho real, se halla investido de la reipersecutoriedad, pero nace de un contrato, de modo que en el instante inicial, antes de su inscripcin en el Registro de la propiedad, con la cual nace y adquiere la condicin de derecho real eficaz frente a terceros, la hipoteca es un contrato. Las caractersticas en una y otra situacin se resumen en las siguientes. 4.1.1.3.-Como contrato: Es un contrato nominado o tpico, ya que se encuentra reglamentado en la ley. Es un contrato unilateral, debido a que slo se obliga el deudor hipotecario a transferir al acreedor hipotecario el derecho real de hipoteca, con valor de garanta. El acreedor no contrae obligacin alguna. Es un contrato accesorio, porque supone la existencia de una obligacin principal cuyo cumplimiento asegura (prstamo o crdito).

Es un contrato oneroso, por regla general, en cuando produce equivalencia en las prestaciones. 4.1.1.4.-Como derecho real: Es un derecho real de garanta, o sea, es un derecho que se ejerce sobre la cosa y no respecto a determinada persona, y no se ejerce de forma indirecta puesto que el acreedor hipotecario puede iniciar directamente la venta forzosa de la cosa hipotecada en caso de que el deudor hipotecario no cumpla la obligacin garantizada con la hipoteca. Es un derecho inmueble, es decir, se ejerce sobre bienes races. Es un derecho accesorio, puesto que sigue la suerte del derecho principal al que garantiza, si la obligacin principal es nula, la hipoteca constituida no es vlida. El deudor hipotecario no pierde la posesin de la cosa. Constituye una limitacin al derecho de dominio o propiedad, es decir, el deudor puede servirse del inmueble con la restriccin de los derechos del acreedor hipotecario. Es un derecho real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor, para asegurar sobre stos bienes el cumplimiento de una obligacin. La hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobre todos los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cualquiera de los mismos bienes. Est adherida a los bienes y va con ellos, cualquiera que sean las manos a que pasen. (Art 1.877 del C.C.). 4.1.1.5.-Son susceptible de hipoteca: 1 Los bienes inmuebles, as como sus accesorios, reputados como inmuebles. 2 El usufructo deseos mismos bienes y sus accesorios, con excepcin del usufructo legal de los ascendientes. 3 Los derechos del concedente y del enfiteuta sobre los bienes enfituticos. 4.1.1.6.-La hipoteca puede ser: a) Legal b) Judicial c) Convencional
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a) HIPOTECA LEGAL: Es aquella cuyo ttulo inmediato es la propia ley. Debe insistirse en que lo caracterstico de la hipoteca legal no es que la hipoteca quede constituida directamente por la ley en determinados supuestos, sino que en tales supuestos la ley da al acreedor derechos a la constitucin de la hipoteca. (C.C.Art 1.885). Tienen efecto legal: 1 Al vendedor u otro enajenante sobre los bienes inmuebles enajenados, para el cumplimiento de las obligaciones que derivan el acto de enajenacin, bastando para ello que en el instrumento de enajenacin conste la obligacin, es decir, no basta que la obligacin conste en otro documento; pero la hipoteca garantiza no slo las obligaciones contradas frente al enajenante, sino tambin derivadas de la enajenacin frente a otras personas, sin embargo, es necesario respetar el principio de la especialidad, de modo no existe hipoteca legal si no se expresa el mono dinerario de la obligacin , por lo dems, la obligacin garantizada no necesita tener por objeto una suma de dinero, as si la cesin se hace a cambio de la ejecucin de determinadas obras el registro del documento hace nacer la hipoteca legal. 2 A los coherederos, socios y dems copartcipes, sobre los inmuebles que pertenecen a la sucesin, sociedad o comunidad, para el pago de los saldos o vueltas, bastando asimismo que conste en el instrumento de adjudicacin la obligacin de las vueltas. 3 Al menor y al entredicho, sobre los bienes del tutor que se determinen con arreglo a la ley (C.C.Art 360 y 397), para garantizar las resultas de la administracin tutelar. b) HIPOTECA JUDICIAL: Es aquella cuyo ttulo es un fallo o decisin judicial. Dicho en otras palabras, hay hipoteca judicial cuando un fallo o decisin judicial confiere a un acreedor el derecho de constituir una hipoteca sobre bienes del deudor. Tal como est concebida en nuestro Derecho, la hipoteca judicial tiene muy escasa utilidad. Supuestos: Toda sentencia ejecutoriada que condene al pago de una cantidad determinada, a la entrega de cosas muebles, o al cumplimiento de cualquiera otra obligacin convertida en la de pagar una cantidad lquida, da derecho a constituir hipoteca sobre los bienes del deudor, a quien haya obtenido la sentencia, hasta un valor doble de la cosa o cantidad mandada a pagar4 ( C.C. Art 1.886 encab.), con la advertencia de que las sentencias condenatorias no producen hipoteca judicial sobre los bienes de la herencia yacente o aceptada a beneficio de inventario. (C.C.Art 1.887), es decir, la jurisprudencia ha venido sosteniendo que la sentencia que da
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derecho a hipoteca judicial no es slo la sentencia definitivamente firme, sino tambin la que ya no est sujeta al recurso ordinario de apelacin, aun cuando est pendiente el recurso de casacin. c) HIPOTECA CONVENCIONAL: Es la que tiene su ttulo en un contrato entre el acreedor y el constituyente de la hipoteca, quien puede ser el deudor o un tercero. Contrato de hipoteca: Este contrato se caracteriza por dejar constituida una hipoteca a favor del acreedor. Pero si as fuera, el contrato autenticado por el cual se conviniera en constituir una hipoteca a favor de un acreedor no sera contrato de hipoteca ya que por si as fuera el contrato autenticado por el cual se conviniera en constituir una hipoteca a favor de un acreedor no sera contrato de hipoteca ya que por s solo deja constituida la hipoteca puesto que toda hipoteca presupone registro. En la hipoteca convencional cuando los bienes hipotecados perecen o padecen deterioros que lo hacen insuficientes para garantizar el crdito, el acreedor tiene derecho a un suplemento de hipoteca, y es su defecto, al pago de su acreencia, aunque el plazo no est vencido (C.C.Art. 1.894). En la hiptesis de que conforme a lo expuesto se sustituyan por otros los bienes hipotecados, puede decirse que ha habido subrogacin. 4.1.1.7.-Elementos de existencia y validez comunes a los contratos en el contrato de hipoteca: a) En cuanto al Consentimiento nada cabe observar fuera del problema de si el contrato es consensual o solemne, lo que depende de la nocin de contrato de hipoteca que se adopte. La ley ratifica la aplicacin del Derecho comn en materia de modalidades del consentimiento (C.C.Art 1.895). b) En cuanto a Capacidad la ley declara que no podr hipotecar vli damente sus bienes sino quien tenga capacidad para enajenarlos ( C.C Art 1.890), norma que se aplica al poder requerido para ello ( C.C.Art 1.891). c) En cuanto a Objeto y causa, nada especial hay que sealar salvo los requisitos referentes a los bienes susceptibles de hipoteca y a las obligaciones susceptibles de ser garantizadas hipotecariamente, cuestiones de los que se trata infra. Crditos susceptibles de ser garantizados con hipoteca inmobiliaria: Siendo la hipoteca un derecho real de garanta presupone la existencia y validez de una obligacin principal; pero, en principio, basta tambin con que la obligacin
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exista y sea vlida para que pueda ser garantizada con hipoteca, siempre que se la determine debidamente conforme lo exige la especialidad de la hipoteca. 1Los crditos viciados de nulidad relativa son garantizables con hipoteca, hasta tanto no se decrete su nulidad, caso en el cual, extinguida la obligacin principal, no podra subsistir la hipoteca. 2 Los crditos futuros y an simplemente eventuales pueden ser garantizados con hipoteca (C.C.Art 1.896). Si bien la solucin presenta dificultades de explicacin terica en el caso de los crditos eventuales, ni el texto de la ley da margen a dudas, ni existen inconvenientes prcticos para adoptarla. En concreto puede garantizarse con hipoteca una cuenta corriente. 3 Si el crdito es ficticio se aplica el Derecho comn en materia de simulacin. 4 Los crditos de monto indeterminado, pueden ser garantizados por hipoteca, aunque sta siempre habr de constituirse por cantidad determinada en virtud del principio de la especialidad de la hipoteca. Si despus resulta que la cantidad a que se limita la hipoteca es inferior al monto del crdito, la garanta no cubrir el excedente. Bienes no susceptibles de hipoteca inmobiliaria a) Bienes no susceptibles de hipoteca inmobiliaria b) Bienes susceptibles de hipoteca inmobiliaria a) Bienes no susceptibles de hipoteca inmobiliaria: Es evidente que si la hipoteca, por su esencia, debe conferir al acreedor hipotecario, entre otros el derecho de ejecutar la cosa hipotecada, no se concibe hipoteca sobre bienes que nos sean susceptibles de ejecucin. No es necesario repetir la enumeracin de stos, que se hizo al estudiar el principio de responsabilidad patrimonial del deudor es ilimitada. b) Bienes susceptibles de hipoteca inmobiliaria: a) Los bienes inmuebles, as como sus accesorios reputados como inmuebles (C.C.Art 1.881, ord. 1), ordinal que se refiere en realidad a la propiedad de los bienes sealados, sea plena propiedad, nuda de propiedad o derecho de superficie). En caso de hipoteca sobre la nuda propiedad creemos que la hipoteca pasa a gravar la plena propiedad se sta se consolida a favor del propietario.
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b) El usufructo de esos mismos bienes y sus accesorios con excepcin del usufructo legal de los ascendientes (C.C.Art 1.881), ord, 2), es decir, en nuestro Derecho vigente ya no existe ningn usufructo legal de los ascendientes de manera que en la actualidad es innecesario sealar que ese usufructo no es susceptible de hipoteca. 4.1.1.8.-De los efectos de la hipoteca con relacin terceros poseedores 1 Las relaciones entre el acreedor hipotecario y el deudor constituyente que siga siendo titular del derecho hipotecado. 2 Las relaciones entre el acreedor hipotecario y los dems acreedores (quirografario, hipotecarios o privilegiados). 3 Las relaciones entre el acreedor hipotecario y los terceros no acreedores (especialmente los terceros poseedores de la cosa hipotecada). 1 Las relaciones entre el acreedor hipotecario y el deudor constituyente que siga siendo titular del derecho hipotecado. El derecho fundamental del acreedor hipotecario frente a ese deudor constituyente de la hipoteca es el ius distrahendi o derecho de ejecutar la cosa hipotecad a. a) El derecho en cuestin corresponde a todo acreedor hipotecario, a diferencia de lo que ocurra en Roma, el acreedor hipotecario de rango preferente no tiene entre nosotros la facultad de oponerse a la ejecucin trabada por otro acreedor hipotecario. b) El derecho del acreedor, es el derecho de ejecutar la cosa por va judicial, sin que sea vlido el pacto de que el acreedor se haga propietario de la cosa hipotecada por la solo falta de pago en el trmino convenido (C.C.Art 1.878), aunque nada obste para que llegado el momento se convenga en una dacin en pago o en la venta amistosa de la cosa hipotecada. c) El deudor constituyente puede usar libremente de la cosa siempre que no realice actos que la deterioren o disminuyan su valor ms all de la que es consecuencia del uso normal. Caso contrario, si dichos actos producen la prdida de la cosa o la deterioran hasta el punto de hacerla insuficiente para garantizar el crdito, el acreedor tendr derecho a un suplemento de hipoteca y, en su defecto, al pago inmediato de su acreencia aunque el plazo no est vencido (C.C.Art 1.894). En particular de que la prdida o deterioro resulte de la separacin de bienes muebles que eran accesorios del inmueble, como ya se ha dicho, la hipoteca continuar
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comprendiendo tales bienes, a menos que hubieren sido enajenados a ttulo oneroso sin fraude de parte del adquiriente (C.C.Art 1.899, ltm. Ap.). 4.1.1.9.-Relacin entre el acreedor hipotecario y los dems acreedores En relacin a los dems acreedores, el derecho del acreedor hipotecario manifiesta como derecho de preferencia sobre el precio obtenido en remate inmueble o inmuebles hipotecados o, en su caso, la indemnizacin debida por aseguradores o las cantidades debidas por expropiacin forzosa por causa utilidad pblica, o de servidumbre impuesta por la ley.

se del los de

1 El caso de concurso entre un acreedor hipotecario y otro quirografario, el derecho de preferencia del primero determina que del precio del remate de la cosa hipotecada ( o de su subrogado), el acreedor quirografario slo recibir el eventual remanente que quede despus de satisfacer el derecho del acreedor hipotecario, tomando en cuenta que este derecho hipotecario se limita a los bienes, suma y obligacin por el cual se constituyo la hipoteca. 2 Cuando se considera la relacin entre diversos acreedores con hipoteca sobre la misma cosa, es necesario considerar el grado de la hipoteca de cada uno. En efecto, la hipoteca toma su grado desde el momento de su registro, aunque se trate de una obligacin futura o simplemente eventual, de modo que la graduacin de la hipoteca slo depende de la fecha de su registro (C.C.Art 1.896 y 1.897). En consecuencia, cuando entran en conflicto de acreedores hipotecarios, el principio es que se prefiere al que registr antes su hipoteca. El otro ejercer su derecho sobre el remanente ( si lo hay), o ( concurriendo con los dems acreedores) sobre los dems bienes del deudor. 4.1.1.10.-Relacin entre el acreedor hipotecario y los terceros no acreedores En relacin con los terceros no acreedores, el derecho del acreedor hipotecario se manifiesta principalmente como derecho de persecucin, de modo que lo interesante es estudiar la relacin entre el acreedor hipotecario y el tercer poseedor de la cosa hipotecada. La situacin del acreedor hipotecario frente al tercer poseedor es anloga a la que tiene frente al deudor constituyente de la hipoteca (salvo por lo que respecta al crdito, ya que el tercero poseedor no est obligado personalmente a la satisfaccin del mismo). As pues, en principio, el acreedor hipotecario tiene frente al tercer poseedor el derecho de hacer ejecutar judicialmente la cosa hipotecada. (C.C.Art 1.899, encab.).
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4.1.1.11.-De la extincin de hipotecas Puede extinguirse la hipoteca por va de consecuencia y por va principal; pero adems, existen casos en que extingue el derecho de persecucin sin que se extinga el derecho de preferencia. 1 Extincin de la hipoteca por va de consecuencia: Como derecho accesorio, la hipoteca se extingue, en principio la obligacin que garantiza (C.C.Art 1.907, ord 1). Sin embargo, como a pesar de esa extincin sustantiva, formalmente la hipoteca subsiste mientras no se registre la liberacin, el acreedor est obligado a otorgar el respectivo documento liberatorio, el cual, en caso de negativa, puede suplirse con la sentencia respectiva, cabe destacar que debido a su indivisibilidad, la hipoteca subsiste en su totalidad cuando la obligacin principal slo se extingue parcialmente La prescripcin de la obligacin principal, extingue igualmente la hipoteca (C.C.Art 1.908). La prescripcin de la obligacin principal no debe confundirse con la prescripcin de la hipoteca ni se rige por las normas de sta. La prescripcin de la hipoteca est instituida a favor del tercer poseedor del bien hipotecado y no afecta la obligacin principal. Es la prescripcin de sta la que favorece al deudor y extingue la hipoteca por va de consecuencia. 2 Extincin de la hipoteca por va principal: La hipoteca puede extinguirse tambin por causas independientes de la extincin de la obligacin principal, no todas las cuales figuran en la enumeracin que de ellas hace la ley (C.C.Art 1.907). La hipoteca se extingue por la prdida del inmueble gravado ( C.C.Art 1.907, ord, 2), con dos salvedades conocidas: sabemos que el derecho del acreedor se traslada sobre las cantidades debidas por los aseguradores o por concepto de expropiacin forzosa por causa de utilidad pblica, o de servidumbre impuesta por la ley ( C.C.Art 1.865) y sabemos que en caso de hipoteca convencional, la prdida o deterioro de los bienes hipotecados que lo hagan insuficientes para garantizar el crdito dan derecho al acreedor a exigir un suplemento de hipoteca, o, en su defecto, a exigir el pago inmediato de su crdito. (C.C Art 1.849). La prdida del inmueble gravado no es slo la prdida material del inmueble sobre el cual est establecido el derecho que se hipotec, sino tambin la extincin del derecho hipotecado ( p. ej.:. El usufructo), aunque subsista la cosa misma, excepto cuando esa extincin proviene de renuncia voluntaria y sin perjuicio de lo dispuesto en los casos de extincin de los derechos del concedente y del enfiteuta (C.C.Art
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1.578). A la extincin del derecho hipotecado cabe vincular tambin la resolucin o anulacin del contrato de donde el constituyente deriv el derecho que hipotec. La hipoteca se extingue por el pago de la cosa hipotecada (C.C.Art 1.907, ord, 4), aunque con ello no se extinga totalmente la obligacin principal, porque a nada ms que a su precio tena derecho el acreedor hipotecario sobre la cosa hipotecada. La hipoteca se extingue por la expiracin del trmino a que se la haya limitado (C.C.Art 1.907, ord, 5). Ello supone la estipulacin, de un trmino extintivo para la hipoteca. La hipoteca se extingue por el cumplimiento de la condicin resolutoria que se haya puesto en ella (C.C Art 1.907, ord, 6), tambin es rara esta estipulacin. La hipoteca se extingue cuando coincide en una misma persona la condicin de acreedor hipotecario y de titular del derecho hipotecado. La hipoteca se extingue cuando se anula el ttulo que la origina, muy especialmente cuando en caso de hipoteca convencional se anula el contrato de hipoteca. 4.1.2.-La prenda Art. 1.837 C.C. Se define en el Cdigo Civil Venezolano como Un contrato por el cual el deudor o un tercero, da al acreedor una cosa mueble en seguridad del crdito, la cual deber restituirse al quedar extinguida la obligacin En definicin conceptual podemos observar que la prenda es un contrato, por el cual el deudor o un tercero se desposeen de un bien mueble a favor del acreedor o de un tercero que conserve la cosa para el acreedor, con el fin de garantizar el cumplimiento de la obligacin previamente adquirida. 4.1.2.1.-Evolucin. Los derechos primitivos, en especifico el Derecho Romano antiguo, al no tener claramente definido el derecho de propiedad y la cosa sobre la que recae ese derecho, era incapaces de efectuar una distincin cierta entre los diferentes derechos reales. Por eso, para organizar una garanta real, tuvieron que acudir en primer lugar a la transmisin de la propiedad, el deudor realizaba una datio de la cosa al acreedor, que se comprometa a una transmisin inversa si se le pagaba al vencimiento. Este contrato era la Fiducia cum crdito te. Hasta el siglo I de nuestra era se reforz la prenda al agregarle algunas clusulas en trminos en los cuales el acreedor estaba facultado para vender la cosa (pactum
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vendandi) o hasta el de apropiarse de la cosa (res commissoria), si no se le pagaba al vencimiento; tales clusulas se hicieron de estilo a partir del siglo II. Ms adelante, Constantino prohibi la lex commissoria para proteger a los humildes de los usureros; pero el pactum vendendi se convirti en la esencia de la prenda; cualquier clusula que limitara al acreedor el derecho de vender, estaba viciada de nulidad. 4.1.2.2.-Caractersticas del Contrato de Prenda Es un contrato nominado, por que se encuentra reglamentado en la ley Es un contrato bilateral, porque hay derechos y obligaciones para ambas partes. Es un contrato accesorio, ya que garantiza una obligacin principal. Su objeto debe ser un bien mueble. Es un contrato conmutativo, que genera obligaciones para ambas partes. De tracto sucesivo. Puede ser otorgada por el deudor o por un tercero (en garanta de un crdito ajeno). Habitualmente el contrato obliga a la entrega del bien mueble, pero puede tambin acordarse una prenda sin desplazamiento para cierto tipo de bienes (por ejemplo, automviles). 4.1.2.3.-Naturaleza Jurdica El contrato de prenda es un contrato consensual, que obliga a la constitucin de un derecho real de prenda sobre un bien concreto. La pignoracin en s misma, como forma de cumplimiento del objeto del contrato, s que puede conllevar obligaciones formales (inscripcin, etc.), que supliran a la entrega (traditio) de la prenda con desplazamiento. Derechos del acreedor prendario sobre la prenda Derecho de poseer la prenda

La doctrina tradicional sostiene que el acreedor prendario tiene un derecho a poseer la cosa dada en prenda, lo que discute la doctrina moderna. En tal efecto se alega que el acreedor prendario no puede ser considerado como verdadero poseedor civil dentro de ninguno de los sistemas que existen en materia de posesin, porque dentro de la teora subjetiva el acreedor prendario carecera del nimo de tener la cosa como suya propia, y dentro de la teora objetiva se opondra a su posesin el titulo por el cual tiene la cosa, ya que este es un contrato que
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presupone el reconocimiento por parte del acreedor prendario del derecho que constituye sobre la prenda. Derecho de retener la prenda Por otra parte el acreedor tiene frente al constituyente el derecho de retener la prenda, en virtud del cual puede oponerse a cualquier pretensin dirigida a recuperarla mientras subsista la deuda. Naturaleza: El derecho de retener la prenda es un derecho entre las partes derivado de la celebracin del contrato, as como el derecho de poseerla es el derecho que deriva para el acreedor frente a los terceros hasta la ejecucin de la prenda. Limite: El acreedor solo puede retener la prenda mientras no se le haya pagado totalmente la deuda garantizada, los intereses y los gastos. Retencin de la prenda y prescripcin de la obligacin: un importante sector de la doctrina considera que mientras el acreedor retiene la prenda, su crdito no prescribe, ya que el hecho de que el deudor deje la prenda en su poder constituye por su parte un reconocimiento tcito del derecho del acreedor, que en todo momento interrumpe la prescripcin extintiva 4.1.2.4.-Derecho a hacer vender la prenda judicialmente Artc. 1844 C.C. El acreedor no podr apropiarse la cosa recibida en prenda ni disponer de ella, aunque as se hubiere estipulado: pero cuando haya llegado el tiempo en que deba pagrsele tendr derecho a hacerla vender judicialmente El acreedor no puede apropiarse de la cosa recibida en prenda ni disponer de ella aunque as se hubiere estipulado, esto a favor del constituyente de la prenda, ya que usualmente ocurre que el valor de la prenda es mayor que el del monto de la obligacin garantizada, as se evita que el acreedor se enriquezca a costa del deudor ilcitamente. Aun as est en pleno derecho de hacer vender la prenda judicialmente si la obligacin garantizada no fuese satisfecha, ejerciendo as su derecho principal de hacer ejecutar la prenda; nada prohbe que el acreedor sea admitido a la licitacin en el remate.

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4.1.2.5.-Derecho de preferencia Art. 1839 y 1840 El acreedor prendario tiene frente a los dems acreedores preferencia sobre el precio de la prenda en orden al cobro de la deuda garantizada siempre que el contrato de prenda llene las formalidades exigidas en los Arts. 1.839 y 1.840 C.C. Se trata pues de un derecho frente a terceros (los dems acreedores) pero que no impide a estos ejecutar la prenda para satisfaccin de sus crditos sino que los pospone al momento de distribuirse el precio del remate. Obligaciones del acreedor prendario La obligacin de restituir: El acreedor prendario debe restituir la prenda; el objeto de la obligacin consiste en restituir la cosa dada en prenda con sus accesorios y los frutos por ella producidos. Para exigir la restitucin, el constituyente tiene la accin personal derivada del contrato y, adems, si se trata de prenda sobre cosas (prenda de la propiedad), la accin (real) de reivindicacin. 4.1.2.6.-Obligacin de guardar y conservar la prenda El acreedor est obligado a la guarda de la prenda para evitar su deterioro conforme a las normas generales sobre responsabilidad contractual. Consecuencia de esto es que el acreedor no puede dar en prenda la cosa recibida en prenda (subprenda), ya que con ello la expondra a su prdida a nivel judicial. Adems, est obligado a conservar la prenda imponindole la ley de la obligacin de realizar los gastos necesarios para su conservacin, a reserva de la facultad de pedir su reembolso al deudor. Como medio para cumplir la obligacin de guarda y conservacin, el acreedor prendario podr cobrar judicial o extrajudicialmente el crdito que se le hubiere dado en prenda. El incumplimiento de la guarda y conservacin est sancionado con la responsabilidad por daos y perjuicios. 4.1.2.7.-Obligacin de no usar la cosa dada en prenda El acreedor prendario no tiene derecho a servirse de la prenda, lo que se explica dada la finalidad de la misma, que es solo la de garantizar el pago de una obligacin. Sin embargo, es lcito el pacto en contrario, el cual se presume cuando se trata de prenda sobre cosas fungibles no individualizadas.

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Tradicionalmente la doctrina considera que la prohibicin de la sub-prenda deriva de la prohibicin de usar la prenda; pero en realidad dicha prohibicin se funda en la obligacin de guardar la prenda. Si el acreedor incumple su obligacin de no usar la prenda, o sea, que abusa de ella, el deudor podr pedir que la prenda se ponga en secuestro. En el caso concreto de prenda sobre crdito que produce intereses la ley ordena una compensacin; el acreedor deber imputar dichos intereses a los que se le deban por razn de la obligacin principal, si esta no produce intereses, al capital de la deuda. 4.1.2.8.-Obligacin de percibir los frutos El acreedor prendario debe percibir los frutos que produzca la cosa dada en prenda, aunque no tiene el derecho de expropirselos. 4.1.2.9.-Obligaciones del constituyente de la prenda El constituyente de la prenda a nada queda obligado en razn del contrato de prenda; la nica excepcin seria en hechos posteriores si el acreedor prendario hubiere hecho gastos para la conservacin, la obligacin seria rembolsar dichos gastos. 4.1.2.10.-Diferencia entre hipoteca y prenda La prenda versa sobre bienes muebles y la hipoteca sobre bienes inmuebles La prenda implica el desasimiento de la cosa, mientras que la hipoteca no. 4.1.2.11.-Prenda sin desplazamiento de posesin La ley crea la prenda sin desplazamiento de posesin a fin de permitir el gravamen de ciertos bienes inmuebles que no pueden ser sustrados del Atc 794 C.C. pero respecto de los cuales es imposible o inconveniente exigir que el propietario se desposea para gravarlos. En efecto tales bienes, por una parte, no son susceptibles de perfecta individualizacin; pero por otra, constituyen elementos de trabajo o produccin del deudor que requieren cuidados especiales y atenciones en orden a su conservacin y mantenimiento, tiene condicin futura o se encuentran en otras circunstancias que hacen muy difcil el desplazamiento posesorio. 4.1.2.12.-Bienes susceptibles de prenda sin desplazamiento.
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Los frutos pendientes y las cosechas esperadas. Los frutos o productos ya cosechados o separados del suelo. Los animales de cualquier especie, as como sus cras y productos derivados. Los productos forestales cortados o por cortar. Las mquinas, herramientas, aperos, tiles y dems instrumentos de las explotaciones agrcolas, pecuarias y forestales. Las mquinas y dems bienes muebles que cuenten con suficiente identificacin por razn de sus propias caractersticas, tales como marca, modelo, nmero de fbrica u otras semejantes. Las mercaderas, productos elaborados y materias primas almacenadas. Objetos de valor artstico, cientfico o histrico, como cuadros, tapices, esculturas, armas, muebles, porcelanas, libros o similares. Prenda: Es un contrato por el cual el deudor o un tercero da al acreedor una cosa mueble en seguridad del crdito, la cual deber restituirse al quedar extinguida la obligacin. (C.C. Arts. 1.837 y a1.843). 4.1.2.13.-Ubicacin del contrato de prenda ordinaria dentro de las clasificaciones de los contratos: 1 El contrato de prenda ordinaria es unilateral ya que slo hace nacer obligaciones a cargo del acreedor, entre las cuales se destaca la de restituir la cosa dada en prenda. Sin embargo, como eventualmente y en virtud de hechos posteriores pueden surgir obligaciones para el constituyente de la prenda, el contrato es de los que se llaman sinalagmticos imperfectos. Dado el carcter unilateral del contrato de prenda, es improcedente atacarlo por medio de la accin resolutoria; sin embargo, existen otras acciones legales con las cuales se obtiene el mismo resultado que con aquella. 2 El contrato de prenda ordinaria es real, ya que slo se perfecciona por la entrega o tradicin de la cosa. 3 El contrato de prenda ordinaria es un contrato de garanta. En efecto, la finalidad esencial del contrato de prenda es la de asegurar el crdito del acreedor sin conferir a nadie el derecho de uso, goce o disposicin de la cosa. La garanta es una garanta real, ya que consiste en un derecho real sobre la cosa dada en prenda; es una garanta mobiliaria, ya que no hay prenda sino sobre cosas muebles, y no es privilegio, ya que no nace directamente de la ley y es independiente de la causa del crdito (C.C. Art 1.886), a pesar de que el legislador la coloque entre los privilegios (C.C. Art 1.871 ord. 1).
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4 El contrato de prenda ordinaria es accesorio; por ende, presupone la existencia y valide3sz de una obligacin es nula, lo es igualmente el contrato de prenda, si se extingue, se extingue asimismo la prenda por va de consecuencia. 5 El contrato de prenda ordinaria, a reserva de lo que se expondr sobre la prenda irregular y a diferencia de lo que ocurra en el primitivo derecho romano, no es un contrato traslativo de la propiedad u otro derecho dado en prenda, que sigue perteneciendo al constituyente de la prenda. Sin embargo, produce derecho real sobre la cosa en prenda. 4.1.2.14.-Diferenciacin entre la prenda y otras instituciones jurdicas de tipificacin dudosa 1 Prenda ordinaria e hipoteca inmobiliaria: En el estado actual del Derecho es relativamente sencillo diferenciar entre prenda ordinaria e hipoteca inmobiliaria por cuanto la primera versa sobre bienes muebles y la segunda sobre inmuebles. Por otra parte, la prenda de Derecho comn implica el desasimiento de la cosa, por otra parte de quien constituye la garanta, mientras que la hipoteca no, de donde deriva precisamente la superioridad tcnica de la garanta hipotecaria, puesto que, a diferencia permite al propietario o titular del derecho dado en garanta, proseguir en la utilizacin de la cosa o derecho. 2 Prenda ordinaria y privilegio: Tanto el acreedor prendario como el acreedor privilegiado tienen en orden al pago de su acreencia un derecho de preferencia sobre la cosa dada en prenda o que constituye el asiento de su privilegio. Es ms, la ley afirma que la prenda confiere un privilegio (C.C.Art 1.838) y menciona los crditos prendarios entre los crditos privilegiados (C.C.Art 1.871 ord. 1). Pero, doctrinalmente debe establecerse la diferencias: El privilegio es una cau sa de preferencia establecida directamente por la ley en razn de la causa del crdito, mientras que la prenda slo implica una causa de preferencia resultante directamente de la voluntad privada con independencia de la causa del crdito que garantiza. Elementos comunes a los contratos en la prenda de Derecho comn: En sta materia debe destacarse que siendo la prenda un contrato real no se perfecciona por el simple consentimiento sino por la entrega o tradicin de la cosa. En cambio, las formalidades exigidas por la ley para la constitucin de la prenda (C.C Art 1.839 y 1.840), no son verdaderas solemnidades sino formalidades requeridas para la produccin de uno de los efectos del contrato: La preferencia del acreedor prendario frente a otros acreedores (o como dice impropiamente la ley, el privilegio).
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4.1.2.15.-Elementos de la prenda ordinaria que no son comunes a todos los contratos: -Legitimacin para constituir la prenda: Como la prenda tiene por efecto otorgar al acreedor un derecho real es necesario que sea constituida por el propietario o el titular del derecho dado en prenda. Si falta esa condicin, el contrato est viciado de nulidad relativa, establecida en inters del acreedor prendario; pero esa nulidad no suele ser invocada por el acreedor en virtud de que tiene frente al verus dominus una posicin jurdica, muy ventajosa en virtud del principio de que en materia de muebles por su naturaleza o de ttulos al portador la posesin de buena fe equivale al ttulo respecto de terceros de buena fe. En consecuencia, salvo que el acreedor sea poseedor de mala fe o de que se trate de una cosa perdida o hurtada, el acreedor prendario que ha recibido la entrega de la cosa ( si no la ha recibido el contrato no se ha perfeccionado), puede rechazar exitosamente la reivindicacin ( u otra accin ) que intente el propietario o titular del derecho. -Obligacin principal: La prenda a fuer de contrato accesorio, presupone la existencia y validez de una obligacin principal cuya suerte corre. Al respecto debe sealarse que la prenda puede, en principio, garantizar cualquier obligacin vlida. Incluso es posible garantizar con prenda una obligacin natural, especialmente si la constitucin de la prenda, en el caso concreto, convierte la obligacin natural en obligacin civil. -Tradicin o entrega: Como la prenda en un contrato real no se perfecciona sino por la entrega de la cosa. Pero como esa entrega cumple una funcin de publicidad frente a los terceros, que permite conferir al acreedor un derecho de persecucin sobre la prenda a pesar de su carcter de bien mueble, la tradicin de la prenda debe ser efectiva en el sentido de que sea inequvoca frente a los terceros. 4.1.2.16.-Prenda Ordinaria: Derecho del acreedor prendario sobre la prenda: En virtud del contrato, el acreedor prendario adquiere un derecho real que, de acuerdo con la doctrina tradicional se descompone en el derecho de poseer la prenda, el derecho de retenerla, el derecho de hacerla vender, y el derecho de preferencia. 1 Derecho de poseer la prenda: La doctrina tradicional sostiene que el acreedor prendario tiene un derecho a poseer la cosa dada en prenda, lo que discute la doctrina moderna. En efecto, se alega que el acreedor prendario no puede ser considerado como verdadero poseedor civil dentro de ninguno de los sistemas que existen en materia de posesin, porque dentro de la teora subjetiva, el acreedor
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prendario carecera del nimo de tener la cosa como suya por el cual tiene la cosa, ya que ste es un contrato que presupone el reconocimiento por parte del acreedor prendario del derecho del constituyente sobre la prenda. 2 El derecho de retener la prenda: Por otra parte, el acreedor tiene frente al constituyente el derecho de retener la prenda, en virtud, del cual puede oponerse a cualquier pretensin dirigida a recuperarla mientras subsista la deuda. 4.1.2.17.-Obligacin del acreedor prendario: 1 La obligacin de restituir: El acreedor prendario debe restituir la prenda; pero dicha obligacin est limitada por los derechos del acreedor de retener la prenda y de hacerla vender judicialmente, por la indivisibilidad de la prenda y por las causas generales de extincin de las obligaciones. El objeto de la obligacin consiste en restituir la cosa dada en prenda con sus accesorios y los frutos por ella producidos. Para exigir la restitucin, el constituyente tiene la accin personal derivada del contrato y adems si se trata de prenda sobre cosas (prenda de la propiedad), la accin (real) de reivindicacin. El deudor no puede negarse a pagar la obligacin principal alegando que el acreedor le ha notificado que est impedido de restituirle la prenda ya que el deudor debe cumplir aquella obligacin para poder exigir esta restitucin. Obligacin de guardar y conservar la prenda: El acreedor est obligado a la guarda de la prenda para evitar su prdida o deterioro conforme a las normas generales sobre responsabilidad contractual (C.C. Art 1.845, encab.). Es decir, el acreedor se responsabiliz de la prdida de las cosas dadas en prenda a ttulo de negligente al acreedor que al irse de viaje las deposit en una casa comercial corriente (no en un banco), sin consentimiento del deudor, a pesar de que la perdida ocurri por robo. Si el acreedor incumple su obligacin de no usar la prenda, o sea que abusa de ella, el deudor podr pedir que la prenda se ponga en secuestro (C.C.Art 1.848). El acreedor prendario debe percibir los frutos que produzca la cosa dada en prenda, aunque no tiene el derecho de apropirselos. Extincin de la prenda ordinaria: La extincin de la prenda puede ser por va de consecuencia o por va principal. Extincin por va de consecuencia: Por esta va, la prenda se extingue cada vez que se extingue la obligacin principal est llamada a garantizar.
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Extincin por va principal: Por va principal, (o sea, independientemente de la obligacin garantizada), la prenda se extingue por las causas de extincin de Derecho comn. 4.1.3.-La anticresis: Artculo 1.855 La anticresis es un contrato por el cual el acreedor adquiere el derecho de hacer suyos los frutos del inmueble que se le entregue, con la obligacin de imputarlos a los intereses, si se le deben, y luego al capital de su acreencia. 4.1.3.1.-Obligacin del acreedor Artculo 1.856 C.C. Si no hubiere pacto en contrario, el acreedor debe pagar las contribuciones y las pensiones a que est sujeto el inmueble que tiene en anticresis; igualmente debe hacer las reparaciones necesarias del inmueble, so pena de indemnizar el perjuicio que sobrevenga; pero tiene derecho al reembolso de estos gastos con privilegio sobre los frutos, 4.1.3.2.-Obligacin del deudor Artculo 1.857 El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, sino despus de la extincin total de la deuda; pero el acreedor que quiera librarse de las obligaciones impuestas en el artculo anterior, podr restituirla en cualquier tiempo y perseguir el pago de su crdito por otros medios legales, sin perjuicio de lo que se hubiere estipulado en contrario. Artculo 1.858 4.1.3.3.-Lmites de la anticresis Artculo 1.861 Es nula de pleno derecho toda convencin que autorice al acreedor a apropiarse el inmueble, caso de no serle pagada la deuda. La anticresis no concede ningn privilegio al acreedor. Este tiene solamente el derecho de retener el inmueble hasta que su acreencia sea totalmente pagada. 4.1.3.4.-Duracin de la Anticresis Artculo 1.862

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La anticresis no puede ser estipulada por un tiempo mayor de quince aos. En el caso de que el contrato no establezca ningn trmino, o establezca uno mayor de quince aos, la anticresis concluir al vencimiento del decimoquinto. La anticresis debe ser registrada en la Oficina que corresponda a la ubicacin del inmueble para que pueda ser opuesta a terceros. Es un contrato por medio del cual se le otorga al acreedor como garanta de su deuda un bien inmueble para que lo explote y perciba sus frutos, y a su vez, aplique stos al pago de la obligacin adquirida. En el Cdigo Civil de Venezuela se encuentra definido de la siguiente forma: Es un contrato por el cual el acreedor adquiere el derecho de hacer suyos los frutos del inmueble que se le entregue, con la obligacin de imputarlos a los intereses, si se le deben y luego al capital de su acreencia.( C.C. Art 1.855). 4.1.3.5.-Caractersticas especiales de la Anticresis a) Es un contrato solemne que debe constar por escrito y debe registrarse en la Oficina de Registro que corresponda a la ubicacin del inmueble para que pueda ser oponible a terceros. b) Que se asegure el cumplimiento de una obligacin determinada o determinada o determinable. c) Que el gravamen sea de cantidad determinada y se inscriba en la Oficina en la Oficina de Registro. 4.1.3.6.-Diferencias entre prenda, hipoteca y anticresis Tienen los siguientes caracteres en comn: *accesorios *indivisibles *determinan un privilegio (hipoteca y prenda: sobre la cosa una vez vendida. Anticresis: derecho de retencin). *provocan vencimiento anticipado frente al incumplimiento de obligacin principal *no autorizan el pacto comisorio Las diferencias son:
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HIPOTECA: derecho real en seguridad de cierto crdito en dinero, que afecta cosas inmuebles, las que permanecen en poder del constituyente. PRENDA: grava cosas muebles, con o sin desplazamiento. ANTICRESIS: versa sobre inmuebles, cuya posesin pasa al acreedor; quien cobra su crdito con la explotacin de la cosa 4.2.-TIPOS DE GARANTIAS PERSONALES 4.2.1.-Contrato de fianza Artculo 1.804 C.C. Quien se constituye fiador de una obligacin queda obligado para con el acreedor a cumplirla, si el deudor no la cumple. Contrato de fianza El contrato de fianza es una convencin expresa de garanta personal en virtud de la cual un tercero, ajeno al negocio principal garantizado, se compromete a responder, subsidiaria o solidariamente, del cumplimiento ante el acreedor, en lugar del deudor, que es el obligado principal, para el caso en que ste no cumpla. El contrato de fianza es bsicamente gratuito y consensual, pues se perfecciona por la simple manifestacin de voluntad del fiador aceptada por el acreedor, ya lo quiera y lo conozca el deudor, o incluso aunque lo ignore. La "fianza", en sentido estricto es una garanta personal, en virtud de la cual a travs de un fiador se garantiza el cumplimiento de una obligacin determinada. El fiador es una tercera persona, ajena a la obligacin principal, que garantiza su cumplimiento, comprometindose a cumplir lo que el deudor no haya cumplido por s mismo. Existen varios tipos de fianzas tales como de anticipo, de cumplimiento, de suministro, de buena calidad entre otras. 4.2.1.1.-Elementos: En el Derecho civil, el fiador y el deudor son dos personas diferentes, ligados mediante una figura que posee una fisonoma contractual: contrato de fianza. La relacin entre el acreedor y el fiador pasa a travs del deudor. La fianza es una garanta personal accesoria, a travs de la cual uno o ms sujetos (fiadores) garantizan el cumplimiento de una obligacin ajena (del deudor principal), comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la cumple.
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Conviene aclarar que, sin importar de qu clase sea la obligacin debida por el deudor principal, el fiador siempre se obliga al pago una suma de dinero ante el incumplimiento de aqul. La fianza puede constituirse no slo en favor del deudor sino de otro fiador 4.2.1.2.-Requisitos de validez
Artc. 1804 a 1809 C.C.

El otorgamiento de una fianza debe ser un acto expreso. La fianza no puede existir sin una obligacin vlida.

- El fiador debe poderse obligar. Sin embargo, es vlida la fianza de la obligacin contrada por una persona legalmente incapaz, si el fiador conoca la incapacidad. - La fianza no puede exceder de lo que debe el deudor, ni constituirse bajo condiciones ms onerosas. - El fiador debe ser propietario de bienes suficientes para cubrir la obligacin. - Se puede constituir la fianza sin consentimiento del obligado principal. 4.2.1.3.-Modalidades - Definida o indefinida. La definida solo comprende la obligacin principal; mientras que la indefinida comprende no solo la obligacin principal, sino adems todos los accesorios de la deuda, y aun las costas judiciales. - Fianza legal o judicial. Es la que es ordenada por una Ley o una autoridad judicial en cumplimiento de una sentencia. - Fianza mercantil. Esta fianza surge en las relaciones mercantiles de los comerciantes; surge tambin en operaciones en las que alguna de las partes no goce de dicha calidad, si tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin mercantil. Este tipo de fianza goza de la particularidad de que el fiador mercantil responde solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar el beneficio de excusin, ni el de divisin, a diferencia de lo que ocurre en el caso colombiano. 4.2.1.4.-Caractersticas especiales - No se requiere ninguna solemnidad para su otorgamiento, si es de tipo civil. Bajo el derecho mercantil debe constar siempre por escrito. - Se puede afianzar sin aviso al deudor o contra su voluntad.
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-Puede prestarse fianza en garanta de obligaciones futuras determinadas o determinables, cuyo importe no sea an conocido. Se pueden afianzar obligaciones condicionales o a plazo. -En la fianza slo queda obligado el fiador por aquello a que expresamente se hubiese comprometido, no pudiendo exceder de lo que debe el deudor. - Beneficio de excusin. El fiador tiene el derecho de exigir que, antes de proceder contra l, se persiga la obligacin en los bienes del deudor principal. Para que el fiador pueda aprovecharse de este beneficio debe oponerlo al acreedor luego de que ste lo requiera para el pago. Este beneficio no procede para la fianza mercantil. - Beneficio de divisin. Este es el derecho que tienen los fiadores, cuando son varios, de exigir al acreedor que en caso de incumplimiento no les exija la totalidad de la obligacin, sino por el contrario que reduzca la accin a la parte en que se obligaron. En el caso que no se haya pactado este beneficio a favor de los fiadores, se presumir que son deudores solidarios, y estaran obligados al pago del total del monto de la deuda. Este beneficio no procede para la fianza mercantil. La obligacin del fiador puede a su vez afianzarse. Este nuevo fiador goza igualmente de los beneficios de excusin y divisin. - El fiador goza de la accin de repeticin contra el acreedor principal por los pagos realizados. El recurso proceder tanto por el capital como por los intereses y los gastos. - El fiador se subroga por el pago de todos los derechos que el acreedor haya tenido contra el deudor. - Si fueren varios los deudores principales y estuvieren obligados solidariamente, el fiador de todos que haya pagado, podr dirigir su accin contra cualquiera de ellos por la totalidad de la deuda. - Cuando varias personas hayan fiado a un mismo deudor por una misma deuda, el fiador que haya pagado, tendr accin contra los dems fiadores por su parte respectiva. Si alguno de ellos resultare insolvente, la parte de ste recaer sobre todos en proporcin.

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4.2.1.5.-Derechos conferidos al acreedor El acreedor, en caso de incumplimiento del deudor principal y la inexistencia de bienes para pagarse, puede perseguir al fiador y sus bienes. La fianza es una garanta personal accesoria, a travs de la cual uno o ms sujetos (fiadores) garantizan el cumplimiento de una obligacin ajena (del deudor principal), comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la cumple. Art 1.804, establece Quien se constituye fiador de una obligacin sea la obligacin debida por el deudor principal, el fiador siempre se obliga al pago de una suma de dinero ante el incumplimiento de aquel. * Fianza y novacin por cambio de un deudor: En la fianza un tercero (fiador) se obliga por el deudor principal junto con l sin sustituirlo; en la novacin por cambio de deudor la obligacin del deudor original se extingue y es sustituida por la obligacin del nuevo deudor. * Fianza y delegacin imperfecta: A diferencia del fiador, el delegado se obliga como deudor principal. * Fianza y saneamiento: Quien est sujeto a saneamiento en virtud de un contrato no es un fiador, ya que est obligado a ttulo principal. * Fianza y contrato de garanta: En el Contrato de garanta, una persona se obliga a responder a otra del riesgo de una actividad Ejm: obligndose a pagarle la suma necesaria para que obtenga con ella un mnimo de beneficio). El obligado por el contrato de garanta, a diferencia del fiador es deudor principal y no est sujeto a cumplir la misma obligacin que otra persona. * Fianza y convencin de porte fort: En caso de porte Fort, una de las p artes promete a la otra que un tercero asumir una obligacin. El obligado por la convencin dicha a diferencia del fiador, es deudor principal (el tercero an no se ha obligado). * Fianza y convencin de ducroire: El comisionista, a diferencia del fiador, por el ducroire, se obliga a ttulo principal a pagar una indemnizacin independiente. * Fianza y donacin indirecta: La fianza no constituye una donacin indirecta; el fiador que llega a pagar tiene accin contra el deudor principal, de modo que el fiador carece de animus donandi, tanto frente al acreedor al principal, de modo que
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el fiador carece de animus donandi tanto frente al acreedor como frente al deudor principal, puesto que no es su intencin empobrecerse en beneficio de ninguno de ellos. Sin embargo, si en un caso determinado el fiador renunciar a sus acciones contra el deudor principal con el nimo de beneficiar a alguien (al propio deudor principal o al acreedor), estaramos en presencia de una donacin indirecta. * Fianza, Prenda e hipoteca: La fianza se diferencia de la prenda y de la hipoteca en que no afecta especialmente bienes determinados al pago del crdito que garantiza, ya que no constituye ningn derecho real de garanta. Por as decirlo la situacin del fiador frente a la del acreedor es la posicin de un deudor frente a un acreedor quirografario. * Fianza y Aval: El avalista a diferencia del fiador, se obliga de la misma manera que aqul por el cual se hay constituido garante y no se libera por la nulidad o anulacin de la obligacin de ste, salvo en el caso de vicio de forma. * Fianza y responsabilidad de los socios por el pasivo de las sociedades de personas: El socio responde como fiador de las obligaciones de personas. El socio responde como fiador de las obligaciones de las sociedades de personas a las cuales pertenece. * Fianza y segura de solvencia o seguro de crdito: En el seguro de solvencia o de crdito el asegurador slo se obliga en caso de insolvencia del deudor, mientras que el fiador se obliga a pagar en caso de que el deudor no satisfaga su obligacin ( sea solvente o no). * Fianza y seguro de fianza: En cierta poca, nuestras empresas de seguro solan comprometerse a pagar la obligacin de otro si ste no la satisfaca, a cambio del pago de una contraprestacin peridica pagada por el deudor y calificaban ste contrato como seguro de fianza llamando pliza al documento que lo contena y prima a la contraprestacin que corresponda a la empresa; pero, en realidad, tales contratos eran simplemente fianzas mercantiles, ajenas a la nocin del seguro. Promesa de Fianza: Se entiende muchas veces un pacto entre el acreedor y el fiador por el cual ste promete constituirse fiador de una determinada obligacin. En principio, ste es ya una fianza. Cofianza: Hay confianza cuando existen varios fiadores de un mismo deudor y de una misma obligacin (aun cuando los contratos de fianza no hayan sido celebrados
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simultneamente). Los cofiadores, en principio, responden cada uno de ellos por toda la deuda; pero, tambin en principio pueden invocar el beneficio de divisin. La subfianza: Es la fianza constituida, no para garantizar la obligacin asumida por el deudor principal, sino para garantizar a su vez la obligacin asumida por el fiador de ese deudor principal) C.C. Art 1.807, 2), es decir, que el subfiador es el fiador del fiador, Retrofianza: Es la fianza constituida para garantizar el crdito eventual de repeticin del fiador contra el deudor principal. El retrofiador pues, sirve de fiador del deudor principal frente al fiador de ste por lo que respecta al pago de la accin de regreso que corresponde al fiador contra el deudor principal. Es decir, que la Retrofianza no es sino una fianza donde la obligacin garantizada es el crdito que eventualmente tenga un fiador, contra el deudor principal, en razn de haber pagado la deuda de ste. 4.2.1.6.-Clases de Fianza: * La fianza puede ser legal, judicial o convencional * La fianza puede ser Fianza simple, solidaria, cofianza, subfianza y Retrofianza * La fianza puede ser indefinida o limitada. *La fianza es indefinida cuando garantiza a toda la obligacin principal con sus accesorios y an con las costas judiciales (C.C. Art 1.809). La fianza es indefinida si no se pacta lo contrario. *La fianza limitada, es la que se extiende slo a una parte de la obligacin principal (p. ej.:. La fianza por la cual el fiador se obliga a cumplir la obligacin de un mutuario de restituir el capital recibido en prstamo, si ste no satisface dicha obligacin ; pero no la de pagar los intereses), o a una cantidad determinada (p. ej.:. La fianza por la cual el fiador se obliga a cumplir las obligaciones del arrendatario si ste no las satisface en el entendido de que la responsabilidad de ese fiador no exceder nunca de 100.000,oo). La fianza puede ser civil o mercantil: En nuestro Derecho, la fianza es mercantil si la obligacin principal, es mercantil, cualquiera que sea el fiador (C. Com. Art 544). 4.2.1.7.-Efectos de la fianza Es el acto de una o ms personas de las que figuran en la relacin total no puede agravar la situacin de la otra o de las otras. Esas personas son, por lo menos, el
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acreedor, el fiador, y el deudor; pero pueden haber ms (p. ejm:. En caso de cofianza, subfianza o retrofianza. Beneficios del Fiador frente al acreedor: Cuando hemos visto, el fiador puede oponer al acreedor las excepciones y defensas que le sean propias, as como las excepciones y defensas que pertenezcan al deudor principal siempre que no sean personales a ste. Pero tambin puede invocar, en su caso des beneficios, el beneficio de excusin y el de divisin. 1.- Beneficio de excusin u orden: a) Generalidades: El beneficio de excusin, discusin u orden est consagrado en los siguientes trminos: no puede compelerse al fiador a pagar al acreedor, sin previa excusin de los bienes del deudor (C.C.Art 1.812). Esta norma, por consideraciones de equidad, atena el rigor del principio de que basta con que el deudor no satisfaga la obligacin para que pueda exigirse su cumplimiento al fiador. De all que el recurso acordado al fiador se haya calificado de beneficio; est subordinado a determinadas condiciones y no surta sus efectos si no se lo invoca oportunamente. b) Condiciones positivas para que surta efecto. Para que el beneficio surta sus efectos es necesario: * Que el fiador al contestar la demanda exija la excusin previa de los bienes del deudor (C.C.Art1.816) * Que el fiador indique bienes suficientes del deudor principal ( C.C Art 1.816 ap. 1), sin que produzca efecto la designacin de bienes litigiosos o que se hallen fuera del territorio de la Repblica, o que no estn en posesin del deudor, aunque se hallen hipotecados. Por lo dems, tampoco sufrir efectos ulteriores la acusacin de bienes que en el segundo acto de remate no se hubieren rematado por falta de postor o de postor aceptable (C.C Art 1.816 aps. 2 y 3). * Que el fiador anticipe la cantidad necesaria para hacer la excusin (C.C.Art 1.816 ap. 1). c) Sancin de la negligencia del acreedor. Cuando el fiador haya opuesto el beneficio indicando bienes suficientes y proveyendo a los gastos necesarios, el acreedor ser responsable para con el fiador hasta concurrencia de los bienes
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indicados, de la insolvencia del deudor principal sobrevenida por el retardo en la ejecucin (C.C. Art 1.817). d) Casos en que el fiador carece del beneficio. El fiador no tendr el beneficio de excusin en los siguientes casos: a) Cuando el fiador lo haya renunciado expresamente (C.C Art 1.813, ord. 1), en el sentido de indubitablemente (aunque sea en forma tcita). b) Cuando el fiador se haya obligado solidariamente con el deudor (fiador solidario) o como principal pagador (a ttulo de fiador y principal pagador) (C.C.Art 1.813, ord 2). c) Cuando el deudor principal haya sido declarado en quiebra o haya hecho cesin de bienes (C.C. Art 1.813, ord. 3). d) Cuando la fianza sea judicial (C.C.Art 1.829); y e) Cuando la fianza sea mercantil (C. Com. Art 5 17)2.- Beneficio de divisin: Generalidades: En virtud del beneficio de divisin el cofiador demandado por el acreedor puede, en principio, exigirle que divida preventivamente la accin, reducindola a la parte que a cada cofiador corresponda (C.C.Art 1.819). Este derecho constituye una atenuacin del principio de que cada uno de los cofiadores responde de la totalidad de la deuda (C.C.Art 1.818), no porque estn obligados solidariamente entre s, sino porque cada uno asumi la obligacin de pagar la totalidad de la deuda si no la satisfaca del deudor principal. El fundamento de la institucin es nuevamente la equidad y se remonta a un rescripto de Adriano. b) Efecto: El efecto del beneficio consiste en reducir la accin del acreedor a la parte que corresponda al cofiador demandado, en provecho de ste. Si alguno de los fiadores no fuere solvente al tiempo en que uno de ellos haya obtenido la divisin, estar obligado ste ltimo proporcionalmente a la insolvencia; pero no podr demandarse nuevamente por razn de otra insolvencia sobrevenida despus de la divisin ( C.C Art 1.819, ap. nico). 4.2.1.8.-Relacin entre Fiador y Acreedor: 1.- El acreedor tiene frente al fiador el derecho de exigirle el pago de la obligacin del deudor si ste no la ha satisfecho, en la medida en que el fiador se ha obligado a
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ello, pero el acreedor no tiene primariamente el derecho de elegir entre el deudor y el fiador que tendra frente a codeudores solidarios. Slo puede perseguir al fiador cuando el deudor principal o ha satisfecho su obligacin. 2.- La obligacin del fiador hace exigible, en principio cuando vence la obligacin principal; pero es necesario contemplar algunos casos especiales. -Si el deudor renuncia al beneficio del trmino, dicha renuncia no perjudica al fiador, en razn del principio de que el acto de una o dos de las personas que participan en la relacin total no puede agravar la situacin de la otra o de las otras. -Aunque se discuta acerca de lo que ocurre si el trmino de la obligacin principal caduca por hecho del deudor (p. Ejm:. Conforme al artculo 1.215 C.C), creemos que tal caducidad no perjudica al fiador en razn del principio fundamental antes enunciado, ya que lo contrario equivaldra a admitir que el hecho del deudor podra perjudicar al fiador. De los efectos de las fianza entre los cofiadores: Cuando varias personas han fiado a un mismo deudor por una misma deuda, el fiador que haya pagado en uno de los casos en que era procedente la accin de indemnidad, tendr accin contra los dems fiadores por su parte respectiva, y si algunos de ellos resultare insolvente la parte de ste recaer sobre todos en proporcin (C.C.Art 1.826, encab. Y ap. 1). En todo caso podrn los cofiadores oponer al que pag las mismas excepciones que habran correspondido al deudor principal contra el acreedor y que no fueren puramente personales del mismo deudor (C.C.Art 1.826, ap. lt.). Fianza legal y Judicial: La fianza es legal cuando debe prestarse por mandato de la ley sin que sea necesario que el Juez previamente aprecie las circunstancias, y es judicial cuando, aunque impuesta por la ley, presupone que el Juez aprecie previamente a su constitucin determinadas circunstancias. 4.2.1.9.-Normas Comunes a la fianza legal y Judicial: 1 El fiador legal o judicial debe reunir las condiciones exigidas por el artculo 1.810 del C.C. Art 1.827). 2 El obligado a dar fianza legal o judicial puede dar en su lugar una prenda o una hipoteca que a juicio del tribunal sea suficiente para asegurar el crdito. (C.C. Art 1.828).

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Norma especfica de la fianza Judicial: Cuando la fianza es judicial, el fiador no puede pedir la excusin del deudor principal, ni el subfiador puede pedir la excusin del deudor ni del fiador (C.C.Art 1.829). El fiador constituido para responder de las resultas de un juicio no puede ser obligado a pagar todo lo que resulte adeudar el fiador, si esto es superior a la suma por la cual se oblig a responder conforme al monto fijado por el Juez. 4.2.1.10.-Extincin de la Fianza: La fianza puede extinguirse por va de consecuencia ( o sea, por extinguirse la obligacin principal) o por va principal ( o sea, independientemente de que se haya extinguido la obligacin principal. Extincin por va principal: 1.- Extincin por los modos de extincin del derecho comn. La obligacin del fiador se extingue por los modos de extincin comunes a todas las obligaciones ( C.C. Art 1.830), no siendo el arrendamiento un contrato intuitus personae , la muerte del arrendatario no provoca su extincin, y en consecuencia, la relacin jurdica accesoria constituida por la fianza se mantiene vigente. 2Extincin por va de consecuencia: Por ser accesoria, la obligacin del fiador se extingue al extinguirse la obligacin principal (C.C Art 1.830), con la excepcin (probablemente aparente) del caso en que la obligacin principal se extinga por incapacidad del deudor conocida por el fiador en el momento de la fianza. 3.- Extincin por modos de extincin especficos de la fianza. El fiador, aunque sea solidario, se libera cuando por hecho del acreedor la subrogacin en los derechos, hipotecas y privilegios de ste ltimo, no pueda tener efecto a favor del fiador (C.C.Art 1.823), el fiador se libera si a consecuencia de que el acreedor no exigi registro de una hipoteca ni lo realiz por s, el deudor hipoteca en primer grado por documento registrado el mismo inmueble a favor de otro acreedor.

4.2.2.-El Aval Art. 438 a 440 Cdigo de Comercio El contrato de aval, surgido en Londres para los usos as de ellos de la letra de cambio, es un compromiso unilateral de pago, generalmente solidario, en favor de un
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tercero (beneficiario), que recibir la prestacin en caso de no cumplir el avalado (deudor del beneficiario). El garante obligado por el aval se denomina avalista. Se aplican supletoriamente al aval las reglas legales de la fianza. De no ser as, esta aplicacin supletoria no cabe cuando el avalista se obliga a pagar sin reserva de oposicin ninguna, en los casos en los que se dice que presta el aval a primera demanda, o a primer requerimiento. El aval bancario es un caso particular de aval, por razn subjetiva, dado que aqu el avalista es un banco, caja de ahorros, cooperativa de crdito, u otra forma de entidad de crdito. El avalista es un garante de obligaciones ajenas, dado que se trata de un instrumento por el cual un tercero se compromete a cubrir el pago del crdito, y sus intereses, si se han pactado, en el caso de que el deudor original (avalado) no cumpliere con lo que le corresponde frente a su acreedor (beneficiario del aval). En derecho la figura del aval slo se entiende ligada a ttulos de crdito, an cuando en el mbito coloquial se entiende que hay aval cuando cualquier tercero apoya fsica o moralmente el proceder de una persona. En la prctica, normalmente, quien quiere recibir un prstamo bancario necesita a alguien que le avale si suscribe algn ttulo de crdito. Es decir, necesita demostrar al banco o a la entidad que le presta el dinero que, en caso de que no pueda devolver el mutuo (prstamo) en los pagos acordados, dicha entidad podr requerir el pago y an rematar los bienes tanto del avalado como del avalista para cubrir el resto del prstamo que no haya sido devuelto. 4.2.2.1.-Usos En los contratos de mutuo con garanta hipotecaria, an cuando la garanta es el inmueble, suele documentarse el pago con ttulos de crdito y es frecuente que los bancos pidan avalistas que respondan del pago de las cuotas en el caso de que el deudor no lo hiciera. Existen avalistas pignorados o no pignorados y se diferencian en la necesidad de hacer un depsito econmico previo. El aval es un acto jurdico unilateral de garanta, a travs del cual una varias personas aseguran por medio de su firma, el pago total o parcial de un ttulo valor. Esta figura es de origen y aplicacin cambiaria, esto es, frente a ttulos valores, al igual que sucede en Colombia
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4.2.2.2.-Requisitos de validez - El aval debe constar en el anverso o reverso del mismo ttulo valor avalado, o en hoja adherida a l. - El aval se expresa con la clusula "bueno por aval" o por cualquier otra frmula equivalente. Adicionalmente, la clusula antes mencionada debe estar acompaada de la firma del avalista. 4.2.2.3.-Caractersticas especiales - Si no se seala a la persona avalada, se entiende otorgado en favor del obligado principal. - El avalista se obliga de la misma manera que aquel por el cual se ha constituido garante. - Si no se seala el monto avalado, se presume que es por el importe total del ttulo valor - El avalista queda obligado de igual modo que aqul por quien prest el aval, y su responsabilidad subsiste, aunque la obligacin causal del ttulo valor avalado fuere nula. 4.2.2.4.-Derechos conferidos al acreedor - El acreedor est facultado para cobrar al avalista la prestacin contenida en el ttulo valor, sin que ste pueda objetarle el beneficio de excusin. 4.2.2.5.-Diferencia entre fianza y aval Diferencias con la fianza: El aval es una garanta propia exclusiva de los titulares cambiarios (letra de cambio, pagar y cheque). La fianza es una garanta para cualquier tipo de obligaciones, incluyendo cambiarias. El aval es una obligacin autnoma, independiente y principal; la fianza es una obligacin accesoria. El aval es un acto unilateral; la fianza es contrato (requiere la aceptacin del acreedor).

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El aval est referido a obligaciones cambiarias especficamente determinadas y preexistentes, de un monto cierto y determinado; la fianza puede ser de obligaciones futuras, eventuales, e indeterminadas, inclusive hasta un monto cierto o incierto. El aval es formal, debe constar por escrito; la fianza puede ser verbal aunque negado en juicio debe ser probado por escrito. El avalista no puede valerse de las excepciones personales del avalado; el fiador s 4.2.3.-La solidaridad pasiva Artculo 1.221 y sub siguientes del Cdigo Civil y 107 del Cdigo de Comercio. La mencionada figura ha sido definida por el Cdigo Civil de Venezuela de la siguiente manera: Artculo 1.221.- La obligacin es solidaria cuando varios deudores estn obligados a una misma cosa, de modo que cada uno pueda ser constreido al pago por la totalidad, y que el pago hecho por uno solo de ellos liberte a los otros (). La solidaridad no se presume; slo la ley o el ttulo de la obligacin, la establecen en forma expresa. 4.2.3.1.-Caractersticas especiales - El acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los deudores solidarios o contra todos ellos simultneamente. - El deudor solidario puede oponer al acreedor todas las excepciones que le son personales y tambin las comunes a todos los codeudores; pero no puede oponerle las que sean puramente personales a los dems codeudores. En las obligaciones mercantiles se presume que los codeudores se obligan solidariamente. Esta presuncin no se extiende a los no comerciantes por los contratos que respecto de ellos no son actos de comercio. - Salvo disposicin o convencin en contrario, la obligacin solidaria se divide en partes iguales entre los diferentes deudores. - Cada uno de los deudores solidarios responde solamente de su propio hecho en la ejecucin de la obligacin y la mora de uno de ellos no tiene efecto respecto de los otros.

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- Las causas de interrupcin y de suspensin de la prescripcin que existan respecto a uno de los deudores solidarios, no pueden ser invocadas contra los otros. - La novacin hecha por el acreedor con uno de los deudores solidarios libera a todos los dems. - El deudor solidario no puede oponer la compensacin de lo que el acreedor deba a su codeudor, sino por la porcin correspondiente a su codeudor en la deuda solidaria. - La remisin o condonacin hecha a uno de los codeudores solidarios no liberta a los otros, a menos que el acreedor lo haya declarado. - El codeudor solidario que ha pagado la deuda ntegra, no puede repetir de los dems codeudores sino por la parte de cada uno. - La sentencia dictada contra uno de los deudores solidarios no produce los efectos de la cosa juzgada contra los otro codeudores. La sentencia dictada en favor de uno de los deudores aprovecha a los otros, a menos que se la haya fundado en una causa personal al deudor favorecido. 4.2.3.2.-Derechos conferidos al acreedor - El acreedor, en caso de incumplimiento, podr dirigir su demanda de pago contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a su arbitrio. - El acreedor que renuncia a la solidaridad respecto de uno de los codeudores, conserva su accin solidaria contra los dems por el crdito ntegro. - El acreedor que recibe separadamente y sin reservas de uno de los codeudores su parte de frutos naturales o de rditos o intereses de la deuda, no pierde la solidaridad en cuanto a ese deudor, sino por los rditos o intereses vencidos y no respecto de los futuros ni del capital.

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CONCLUSIN

El C.C. Art. 1.804, establece de sta manera, Quien se constituye fiador de una obligacin sea la obligacin debida por el deudor principal, el fiador siempre se obliga al pago de una suma de dinero ante el incumplimiento de aquel. La fianza es una garanta personal accesoria, a travs de la cual uno o ms sujetos (fiadores) garantizan el cumplimiento de una obligacin ajena (del deudor principal), comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la cumple. La fianza es indefinida cuando garantiza a toda la obligacin principal con sus accesorios y an con las costas judiciales (C.C. Art 1.809). La fianza es indefinida si no se pacta lo contrario. La fianza limitada, es la que se extiende slo a una parte de la obligacin principal (p. ej:. La fianza por la cual el fiador se obliga a cumplir la obligacin de un mutuario de restituir el capital recibido en prstamo, si ste no satisface dicha obligacin; pero no la de pagar los intereses), o a una cantidad determinada

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