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FEB

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SINTESIS: EL DERECHO COMO OBSTACULO AL CAMBIO SOCIAL


CAPITULO I

LA REALIDAD ACTUAL EN EL PLANO JURIDICO Y LEGISLATIVO

La realidad actual de nuestras leyes jurdicas es que estn influenciadas por la cultura jurdica continental europea sobre todo por el Cdigo Civil de Napolen dictado en Francia de 1804 a 1810 y esa influencia infunde a la legislacin latinoamericana codificada un espritu liberal- individualista ya que responde a la ideologa poltica de La Revolucin Francesa y sirven para sancionar el triunfo de la burguesa sobre los privilegios feudales. Pero al cristalizar esas ideas en los cdigos fundamentales, ellas pierden esa fuerza pujante que llevo al triunfo de la Revolucin y se convierten en garanta de una nueva forma de vida, quieta y segura. sea, se convierten en conservadoras. Esta obra ha permitido el nacimiento y desarrollo del capitalismo moderno, en forma que todo nuestro derecho esta impregnado del espritu capitalista. Hay que sealar que las necesidades sociales actuales son otras y as surge la legislacin moderna, pero al querer adaptarla con la legislacin tradicional esta ltima sobresale ms por que se le ha dado ms importancia y da como resultado una disociacin interna legislativa. Tambin al querer reformar la legislatura tradicional podremos decir que se hace a la ligera porque existe el miedo de atentar contra sus bases. La importancia que tiene la legislacin la podemos ver reflejada en las aulas de Derecho ya que es objeto de estudio para el estudiante y notamos que la legislacin reciente broto sin suficiente estudio tcnico previo, y nadie se ha preocupado por forjar doctrinas ni de sistematizar sus ideas.

CAPITULO II

DESAJUSTE DE LA LEY ESCRITA POR EL TRANSCURSO DEL TIEMPO

Las leyes estn impuestas para que se apliquen a futuro y de forma permanente, pero nos damos cuenta que la movilidad social avanza con grandes pasos y nos damos cuenta que algunas leyes se van desconectando de la realidad social ya que la sociedad esta sujeta a cambios por circunstancias internas y externas. Existen y se vienen muchos cambios sociales en todas las reas como la medicina, la administracin, ecologa, rebelda de los desprotegidos, etc. Y aun no se encuentra al legislador atento y gil que valla actualizando la legislacin para los nuevos cambios, eso se deja para el ultimo momento y cuando ahora si se quiere llevar la accin a cabo, ya surgen mas cambios y esta queda otra vez desconectada con la realidad.

CAPITULO III

LA INEXTRICABLE MARAA LEGISLATIVA

La acumulacin de normas sociales se dio a raz de las grandes guerras, como tambin por el despertar social como ya lo vimos en el capitulo anterior. Las principales causas de eso hecho son: la poltica, la economa, las nuevas funciones del estado, y las nuevas condiciones de vida social y esto causa efectos negativos pues el crecimiento de las normas en forma desmedida hace que las antiguas especialidades jurdicas no sean bastantes para dotar a un individuo del dominio de toda la matera legislativa que ellas abarcan como y porque tambin rompe con el concepto de lo que debe ser un conjunto sistemtico, ordenado, claro y accesible de reglas de conducta exigidaza hombre en sociedad.

CAPITULO IV

LOS DEFECTOS DE LA TECNICA LEGISLATIVA

El legislador cae en una incapacidad para cubrir la solucin legal de los problemas actuales y se debe a que siempre existe una urgencia por dictar la mayor parte de las nuevas leyes por la gran movilidad social como ya lo hemos referido antes. Tambin se propone el legislador a parchar una ley ya existente con lo que tal accin no se adapta al espritu de la ley base. Tambin influye que el legislador carece de un conocimiento a fondo de los problemas actuales por falta de uso de una tcnica especializada ya que estos nadabas dependen de su buena voluntad.

Otro factor es que existe la presin de grupos que adaptan las leyes a su conveniencia personal. Todo esto lleva a la crisis al sistema mismo de legislar por eso la asistencia de un organismo tcnico multidisciplinarlo ayudara al legislador en sus tareas y nacera un sistema moderno que permita corregir los males.

CAPITULO V

DESPEJANDO PROBLEMAS TEORICOS

Nos damos cuenta que el Derecho actual carece de aquellos atributos que en pocas pasadas sirvieron de mucho a los juristas, as que no nos podra proporcionar las soluciones para los problemas actuales. Y eso se puede comprobar al hacer un examen profundo a algunos principios fundamentales que encontraron acogida en un considerable sector de los juristas tradicionales y que hasta ahora continan enturbiando la comprensin de lo que debe ser una teora jurdica correcta. Tales principios que se han convertido en grandes mitos son: El Derecho Natural y la Justicia como objeto del Derecho. Nos damos cuenta que el dualismo entre el Derecho Natural y el Derecho positivo no existe ya que este ultimo no se basa siempre en lo moral como tambin notamos que la Justicia no siempre es el la finalidad del Derecho. As que las doctrinas que sustentan la existencia del Derecho Natural y las que sealan a la justicia como objeto exclusivo del Derecho contribuyen a la preservacin de la legislacin antigua y no favorecen a su cambio.

CAPITULO VI

EL DERECHO COMO REGLA ORDENADORA FORMAL

Unas caractersticas del Derecho son que: El Derecho tiene por objeto esencial imponer en la sociedad un rgimen determinado de ordenacin. El conjunto sistemtico de reglas jurdicas obligatorias que el Derecho aporta a la sociedad constituyen solo el medio para que se alcance un determinado orden social.

As que por consiguiente, el Derecho tiene carcter fundamentalmente ordena torio e instrumental y esto es apoyado por un grupo de importantes autores modernos y esto quiere decir que empieza ya a captarse la necesidad de que los conceptos jurdicos escapen a los moldes liberal-individualistas que algunos quisieran dejar impresos en ellos para siempre. De acuerdo con lo anterior, y siendo el Derecho tan solo un medio, carece de fines propios. Ni la justicia ni la seguridad jurdica pueden ser tenidas como fines del Derecho, como tambin es negativo que pretenda como verdadero fin el bien colectivo ya que este ltimo debe ser procurado por el Estado.

CAPITULO VII

LOS LMITES DEL DERECHO

En la doctrina antigua exista la idea del poder absoluto del legislador vinculado a la soberana del Estado, en cuanto significaba que por encima de este no exista ningn otro poder capaz de someterlo. Se trataba, pues de un poder ilimitado. Sin embargo, en el Renacimiento se inicia una corriente que representa una afirmacin de libertad del individuo y que se preocupa de establecer fronteras a la autoridad del Estado. Los limites del Derecho empiezan con el concepto de Estado de Derecho, que se apoya en la idea de que el Estado realiza una concepcin de organizacin social que ampara los valores de la personalidad humana, quedando sometido, al igual que los ciudadanos, a normas jurdicas objetivas. Otra limitacin del Derecho es lo impuesto por la Naturaleza, donde este ha de sujetarse a los hechos que el hombre no puede alterar. Pero, adems, el Derecho solamente regula la conducta externa de los hombres, a diferencia de la moral. Esto conduce a que cualquier intento de que la leyes se entrometan en la interioridad del ser humano con propsito de regir sus ideas, pensamientos y sentimientos, exceda por entero de la posibilidad del Derecho. Existe tambin el limite de la generalidad de las leyes, ya que es una garanta de igual aplicacin de ellas a todos los hombres que se encuentren en el mismo supuesto que la regla considera, e impide que , arbitrariamente, la autoridad pueda someter a reglas especiales a ciertos hombres o grupos de hombres por circunstancias no preestablecidas objetivamente. Tambin existen limitaciones externas al Derecho, sean morales o de otro orden. Desde el punto de vista tico, la limitacin fundamental, aunque no la nica, es que el Derecho no debe desconocer el respeto a la dignidad de la persona humana. El poder del legislador abr de verse ceido por un amplio conjunto de bienes ideales humanos que derivan de la dignidad y que estn destinados a servir no

solo como bases intangibles de una convivencia, sino tambin como valores significativos y que son los llamados derechos humanos que toca al legislador respetar y hacer respetar.

CAPITULO VIII

EL DERECHO Y LAS CONCEPCIONES POLITICAS Y ECONOMICAS

No existira una explicacin jurdica completa si hacemos a un lado las doctrinas polticas y econmicas ya que estas determinan el contenido del Derecho y que este es un instrumento al servicio de ellas. Cada sociedad humana, o el grupo que la domina, tiene su propia idea sobre lo que podramos llamar su proyecto histrico social, en el cual se incluyen las metas colectivas por alcanzar y los medios de organizacin poltica, econmica o social necesarios para ello, punto este donde si se producen antagonismos evidentes o, cuando menos, diferencias muy marcadas. La influencia de las tres mas caracterizadas corrientes poltico-socio-econmicas son el liberal-individualismo (y el capitalismo), el socialismo y las posiciones intermedias o eclcticas.

CAPITULO IX

LAS NOVEDADES JURIDICAS EMERGENTES

Los juristas creen que el Derecho progresa constantemente. La antigua divisin del Derecho en Publico y Privado podra ser mantenida, pero todo indica que las nuevas formas de vida social y sus incipientes expresiones legislativas actuales han agregado ya un tercer termino a esa divisin bipartita, pues hoy en DIA se considera tambin un Derecho Social, aparte del Derecho Publico y del Derecho Privado. Tambin existen nuevas ramas del Derecho como el Derecho internacional y que es considerada como autnoma, puesto que tiene peculiaridades que la separan de las dems. Otro Derecho autnomo es el Derecho Penal ya que no puede ser incluido en ninguno de los trminos de la divisin del Derecho. Tambin se le considera Derecho de acompaamiento porque mira a la ejecucin y respeto de las reglas del Derecho material, publico y privado, nacional e internacional, sin regir ningn aspecto de la vida social. Una rama jurdica nueva, nacida al trmino de la Primera Guerra Mundial es el Derecho del Trabajo que junto con el Derecho Econmico, fue una de las fuerzas motrices del Derecho Social. El Derecho Procesal tambin es llamado Derecho de acompaamiento porque no regula ningn aspecto determinado de la vida social, sino que se limita a indicar la forma como se hacen efectivas las disposiciones del Derecho material en el caso de controversias.

CAPITULO X

LOS RESABIOS INDIVIDUALISTAS DEL DERECHO

Despus de La Revolucin Francesa, los revolucionarios tomaron al individualismo como un dogma intangible y definitivo. Se crey que con la codificacin se haba alcanzado un sistema legal perfecto, completo, cerrado, que deba permanecer indefinidamente a trabes del tiempo. Con el objeto de mantenerla intacta a esa legislacin codificada, se la mantuvo, como cuerpo, a resguardo de cualquier intento social progresista que quisiera meter manos dentro de ella. Las escuelas juristas de mayor xito pregonaban postulados que no hacan peligrar a dicha legislacin tradicional. Esa legislacin encierra instituciones de clara inspiracin poltico-econmica (como son el derecho de propiedad privada, -que por su sentido absoluto puede tornarse en fuente de abusos individuales y de clase-, los derechos subjetivos que son esferas de poder reconocidas y garantizadas por el Derecho-, la libertad de contratar y autonoma de voluntad, la irretroactividad de la ley, seguridad y certeza jurdicas), que no solamente permiten poner en vigencia el esquema ideolgico

que las anima, sino que aspiran a perpetuarlo muy disimuladamente bajo la apariencia de principios jurdicos. Se trata, pues, de mecanismos polticos para impedir el cambio del Derecho.

CAPITULO XI

LAS PERSPECTIVAS DE UN DERECHO MODERNO

Nuevos valores y nuevas necesidades sociales azotan, ininterrumpidamente, ese Derecho petrificado e insuficiente, por inepto para adecuarse a las realidades emergentes. El Derecho, como instrumento para una vida social satisfactoria no debera tratar de conservarse a si mismo ni de mantener pertinazmente sus posiciones tradicionales. Para evitar eso, serian necesarios conceptos jurdicos y elementos condicionantes de lo jurdico para ser utilizados como base de una elaboracin moderna del Derecho, como lo son: los mtodos inductivo, deductivo y experimental (para alcanzar una nueva conceptualizacion), las nuevas funciones del Estado moderno (una multiplicacin incesante de funciones del Estado, siempre en aumento y penetrando cada vez mas hondamente dentro de las actividades sociales), la proteccin contra el burocratismo (medidas adecuadas para fiscalizar la actuacin de los funcionarios del Estado), la solidaridad como actitud social (haciendo a un lado al rgimen individualista), el trabajo como deber social ( un trabajo til para la comunidad), los deberes sociales, el concepto de responsabilidad y la primaca del inters general sobre el privado.

CAPITULO XII

EL PROYECTO CONCRETO DE LA VIDA SOCIAL, LA INTERPRETACION DE LA LEY Y LA REVOLUCION

El proyecto concreto de la vida social.

Todo pueblo tiene, conforme a su medio ambiente, a su idiosincrasia, a su evolucin cultural, a sus condicionamientos histricos y a su genio colectivo, una

manera especial de concebir sus aspiraciones comunes como sociedad organizada. Tales aspiraciones conforman el proyecto concreto de vida social. Este proyecto esta constituido por las metas comunes que se propone una comunidad dada, en una etapa histrica determinada, sobre la base de una cierta visin del mundo y del hombre, en momentos en los que una minora dominante no ahogue sus anhelos. La legislacin de cada pueblo, para constituir una normativa que encarne las exigencias de la conciencia colectiva y se amolde a lo que mas conviene a su carcter propio, debiera inspirarse en tal proyecto. El proyecto concreto de vida no es fcil de conocer, pero puede ser descubierto examinando tendencias y manifestaciones colectivas de cada pueblo en las que se exterioricen sus inclinaciones por ciertos moldes de organizacin o por algunos valores sociales. Algunos elementos valiosos para indicarlo son: la historia de ese pueblo, el ambiente social actual de ese pueblo y lo que resulta de las manifestaciones legislativas de mayor jerarqua o expresividad del pas. No puede desconocerse la importancia que adquiere aquel proyecto de vida social, pues en el estar preponderantemente la inspiracin del legislador.

La interpretacin de la ley.

Desde que las leyes se preparan generalmente para un futuro indefinido y bajo la forma de una referencia general e impersonal a acciones genricas de cualquier hombre, con las que se constituta el supuesto o hiptesis de los correspondientes preceptos, surge la interpretacin de ellas, esto es, el esclarecimiento del sentido que ellas encierran en su calidad de reglas sociales ordenadoras, como una necesidad imperiosa que permita que la regla abstracta y permanente pueda adecuarse a los actos particulares que se van a desarrollar a lo largo de los muchos aos de su vigencia, bajo condiciones y circunstancias muchas veces bien diferentes de las que existan en el momento de su promulgacin.

El jurista y la Revolucin.

El jurista que quiera la revolucin no tiene sino un camino directo: contribuir a que se abran paso en la sociedad la idea y la accin revolucionarias. En ello obrara no como jurista sino como revolucionario. Cuando la revolucin este ya producida como fenmeno social, ira surgiendo, como producto de la nueva sociedad y no como causa de ella, un nuevo Derecho con caractersticas revolucionarias, a cuya elaboracin tcnica el jurista debe concurrir. Solamente en esta segunda etapa abr la posibilidad de una colaboracin del jurista revolucionario como tal jurista.

CAPITULO XIII

APARIENCIA, REALIDAD Y SUBJETIVISMO

El Derecho que conocemos obstruye el cambio de la sociedad en que vivimos.

El Derecho como apariencia y Realidad.

El Derecho envuelve una apariencia engaosa, pues este no es sino un instrumente de ordenacin social. Sus reglas son apenas formas cuyo contenido se llena con las inspiraciones poltico-econmicas de una sociedad determinada y carecen de significacin por si mismas, si se las quiere presentar aisladas de un contexto social concreto animado por las metas que le imprime el sector dominante. Mientras los juristas renuncien a una profundizacin de la idea misma de Derecho, mientras no pongan sus principios al servicio de una sociedad mas actual y mejor organizada, mientras no revisen la legislacin anticuada que rige predominantemente para darle a la ciencia jurdica por lo menos la posibilidad de abrirse a concepciones sociales mas justas y, muy en especial, mientras no renuncien a continuar al servicio de ideologas para las que la manipulacin del Derecho es una de las mas importantes armas dentro de su lucha poltica, econmica y socia, el Derecho persistir como un obstculo para el cambio social.

El Estado y lo que tras el se esconde.

La teora dominante en nuestro medio nos presenta abstractamente al Estado como la institucin poltica suprema encargada de guiar a una sociedad humana a la obtencin de sus fines. Con ello el Estado queda convertido en el tutor y custodio del bien comn, principio tambin abstracto, que se presta y se ha prestado a ms de una manipulacin en provecho de grupos minoritarios. No existe, sin embargo, tal Estado dedicado exclusivamente a servir el inters general porque en la realidad este y su accin se impregnan de los intereses, codicias y pasiones de los hombres de carne y hueso que los manejan.

La aplicacin del Derecho.

Los juristas, desconectados de la realidad social y animada por un idealismo que los despega de ella, piensan que basta con que las normas sean introducidas dentro de las vas de expresin formal del Derecho, para que desde el punto de vista jurdico el objetivo propio haya sido alcanzado. La aplicacin de dichas normas a la vida social la miran como un problema ajeno que no es de su incumbencia, puesto que se traduce en una labor prctica que debe ser cumplida por una administracin pblica eficiente y por los tribunales.

Inters de la posicin subjetiva.

La posicin subjetiva que el ser humano tiene ante el Derecho como manifestacin genrica de organizacin social o ante ciertos fenmenos o manifestaciones jurdicos que el llega a conocer de modo mas directo y que determinan esa organizacin nos puede permitir profundizar mejor en el efecto que las reglas jurdicas surten sobre la generalidad de los individuos y, as mismo, en juicio y valoracin que ellos se forman interiormente del ordenamiento jurdico que rige, se forman interiormente del ordenamiento jurdico que rige, en relacin con aquel que ellos idealmente preferiran. Tres actitudes subjetivas bsicas ante la organizacin social y el Derecho, que sern: la actitud conservadora, la actitud reformista y la actitud revolucionadora.

La actitud conservadora.

Los que frente a los problemas de organizacin econmico-social dentro de los cuales se hallan los relativos al sentido y contenido del Derecho y alas funciones del Estado- asumen una actitud conservadora, piensan que lo fundamental consiste en la preservacin del sistema de vida social en el que se vive.

La actitud reformista.

El reformista cree que en la organizacin actual de la sociedad hay injusticias que pueden y deben ser remediadas. Para ello se hace necesario introducir rectificaciones ms o menos acentuadas a esa organizacin, sin que esto signifique llegar a una transformacin total de ella.

La actitud revolucionadota.

Otros, en fin, sienten que solo una transformacin radical de la organizacin social existente permitir a sus miembros una vida realmente humana, que los saque de la alineacin en que viven y que los libere de toda explotacin y opresin.

Palabras finales.

En nosotros los jvenes esta esa visin refrescante y esa fe de toda esperanza.