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TOPICOS DE LA INTERPRETACION JURDICA Roque Carrin W. Prof. Titular Jubilado Facultad de Derecho U. C.

RESUMEN La interpretacin jurdica es un de los tpicos centrales de la teora como de la prctica del derecho positivo y, por ello, el conocimiento de su desarrollo histrico es requisito esencial en la comprensin de los fines y objetivos del derecho en una sociedad democrtica. El autor traza un sucinto bosquejo de esta historia, hasta el momento actual en el que la" interpretatio juris" se ve necesitada de una revisin radical, la misma que nos lleva a repensar la misma idea del derecho. En repensar uno y otro tpicos - interpretacin jurdica y la definicin del derecho - se resuelve la crisis de nuestra cultura jurdica finisecular. Palabras claves: Interpretacin; Hermenutica; Mtodos de Interpretacin; Legislador; Espritu de la Leyes. Se nos ha convocado a repensar la interpretacin jurdica, invitacin que nos interpela directamente sobre una actividad que, se supone, constituye un hbito de trabajo diario del quehacer jurdico prctico de los jueces, abogados y profesores de derecho. Es decir que, puesto que interpretar las leyes es el rasgo ms resaltante de los profesionales del derecho no est dems, por los tiempos que corren, re-pensar, reflexionar, volver a revisar esta manera de trabajar con las leyes, pues (y esto se sugiere cada vez que se nos invita a revisar lo que hacemos) al parecer algo anda mal en esta peculiar forma de hacer cosas con las leyes que llamamos "interpretacin jurdica". Y puesto que los juristas tienen no slo como funcin lidiar diariamente averiguando el sentido, el significado de las leyes en el mbito de la vida social, sino que, adems, viven de hacer este especfico trabajo (se dice que son "profesionales de la ley"), ellos son los ms llamados a repensar su prctica jurdica. No sera extrao encontrar alguien que sugiera que interpretar las leyes es tan normal y corriente entre los hombres de leyes como lo es entre los mdicos diagnosticar las enfermedades, a partir de los sntomas que el cuerpo humano presenta. Los juristas interpretan leyes como los mdicos los sntomas. Un buen jurista como un buen mdico es el que sabe interpretar correctamente leyes y sntomas. Pero hay algo ms en este mito slidamente establecido. Se imagina que interpretar leyes debe ser algo as como la materia ms importante de los estudios de derecho, y que todas las ramas del derecho positivo, especializadas en algn mbito de conductas normativamente determinadas en una sociedad, se ejercitan en interpretar las leyes respectivas. As, un profesor de derecho positivo, un abogado, un juez, y algunos otros, son, cada uno, especialista en la interpretacin de las leyes. Es decir, conocen la teora de la interpretacin de las leyes y la llevan diariamente a la prctica jurdica y judicial. Y para comprobar esta creencia bastara con revisar un programa de estudios de derecho de cualquier Facultad de Derecho, leer los artculos y libros de los profesores de derecho, leer las sentencias de los jueces y leer los "escritos- de los abogados para caer en cuenta que estos juristas discuten ardua y concienzudamente sobre la interpretacin de las leyes. Algo ms para completar la descripcin de este mito: se tiene la absoluta creencia que los juristas saben hablar y escribir al grado de que slo ellos parecen poseer la habilidad de "hacer decir" a

las leyes lo que se "quiere que digan", sugiriendo que los "enredos legales" se producen por esta habilidad de interpretar las leyes, y cuya expresin popular se conoce como la maldicin gitana: "entre abogados te veas". Me parece pues muy oportuno este encuentro para tratar, con urgencia, de reivindicar el buen sentido de la prctica de interpretar las leyes y re-poner, en su justo lugar, esta caracterstica fundamental del Derecho: la de ser una ciencia hermenutica interdisciplinaria. Pero antes de reponer lo que tenemos que re-pensar no-debemos dejar inclume este mito nefasto, como todos los mitos. La verdad es que si leemos un programa de estudios de Derecho de cualquier Facultad de Derecho de Amrica Latina, de Europa y de, incluso, los Estados Unidos de Norteamrica no encontramos nada como una materia especfica que trate de la interpretacin de las leyes; a lo mas veremos que, en el Programa de alguna materia (en general de Filosofa del Derecho o de Metodologa del Derecho) se estudia o se indica, muy someramente, el tema de la interpretacin de las leyes. Mientras que en los estudios de medicina hay una materia dedicada a la semiologa mdica, 1 en los estudios de derecho no hay nada correspondiente a una materia de semitica jurdica o, simplemente, de interpretacin del derecho. Y sin embargo, la interpretatio iuris o hermenutica jurdica es una de las expresiones ms refinadas e importantes no slo del derecho sino de las ciencias del espritu. Y a tal punto es importante que H-G Gadamer habla del "significado paradigmtico de la hermenutica jurdica". 2 La produccin terico-analtica sobre la interpretacin jurdica no ha hecho sino crecer y desarrollarse desde la obra de Savigny que desvel los temas y problemas de la interpretatio iuris en el derecho justinianeo. Hay pues algo paradjico en todo esto: no se ensea ni se discute en el mbito de las Facultades de Derecho la interpretacin jurdica, pero hay miles de artculos y libros de tericos del derecho que continan replanteando e investigando viejas y nuevas formas de la teora y prctica de la interpretacin del derecho. Por supuesto, esta paradjica situacin no es gratuita y hay ms de un culpable de esta negligencia; pero tambin hay muchas otras cuestiones histricas que explicaran por qu se ha llegado a esta situacin. Las huellas se encuentran en toda la tradicin cultural de la hermenutica jurdica y en la evolucin del Derecho y Estado modernos. Y esto ltimo nos lleva a plantearnos la cuestin principal de este encuentro: qu tenemos que repensar de la tradicin de la interpretacin de la ley, vista que esta actividad no ocupa un lugar principal en los estudios de derecho?. Hay algo as como una teora estndar de la interpretacin jurdica que sea fcilmente caracterizable para volver crticamente sobre ella?. Hay una prctica jurdica judicial estndar de la interpretacin de la ley?. Cul es la tradicin terica de la hermenutica jurdica?. Me parecen que estos interrogantes nos sealan el derrotero que debemos andar para repensar la interpretacin jurdica. En lo que sigue, tratar, sucintamente, de bosquejar ese panorama de la tradicin de la interpretatio iuris y de indicar algunos temas relevantes de la actual- investigacin sobre el tema. Breve panorama de la tradicin hermenutica jurdica. Nuestra historia, como detentadores de una ciencia especial cuyo objeto son las leyes civiles, es decir las leyes de los hombres (por oposicin a las leyes divinas) -parece haber comenzado en el siglo XVI. Esta "tendencia a construir una teora general de la interpretacin del derechohermenutica iuris- se manifest con un empuje extraordinario en el humanismo jurdico del quinientos", nos recuerda Adolfo Plachy aduciendo una carta que el jurista Viglius Aytta van Zwichem le dirige a Amerbach en junio de 1532 indicndole que "sin la interpretacin no hay

doctrina jurdica: todo se resume en encontrar un mtodo justo de la interpretacin".3 Ya entonces este humanismo jurdico intentaba: 1) "profundizar y- perfeccionar el mtodo de interpretacin en numerosos campos, con implicaciones casusticas y, por consiguiente, en el campo prctico, operativo" y 2) "construir una doctrina hermenutica ms o menos sistemtica.4 A la par de una preocupacin de "carcter puramente jurdico" exista una clara conciencia de la necesidad de una teora general de la interpretacin que, segn G.F. Meier (1757), lograra ensear el "uso justo de los semantemas", facilitara "la adquisicin de todo el arte, ciencia, nociones y verdad"; tendra como efecto benfico liberar "de las supersticiones" y proporcionara la "seguridad en el ejercicio de los tipos especiales de la investigacin" 5. Y, como era obvio para su poca, la hermenutica iuris de desarroll en el mbito del discurso privado, puesto que "en su tiempo el derecho privado era el derecho por antonomasia, herencia directa de la tradicin romanista".6 Otro de los iniciadores de la hermenutica moderna 7 fine Claudius Cantiuncula (1490-1549), propugnador de la doctrina de la "aequitas" en relacin al pensamiento jurdico humanstico.8 Acaso hemos olvidado que una de las caractersticas fundamentales del humanismo fue de "ndole didctica". Esto supona que "a travs de la reflexin sobre el proceso cognoscitivo como fenmeno puramente y profundamente humano, se puede penetrar hasta la raz del desarrollo mental del hombre y la maduracin gradual de su saber".9 Como era normal, Cantiuncula trabaj en las fuentes del Corpus Iuris Civile, derecho cannico, de los glosadores, comentadores y canonistas y en el conocimiento directo de literatura clsica romana y cristiana teolgica. El trabajo de Cantiuncula puede ser considerado "desde nuestro actual punto de vista, como el verdadero correctivo del legalismo jurdico rgido, encerrado en una coraza dogmtica, el cual deifica la ley y deshumaniza el derecho", y esto lo logra Cantiuncula al estudiar la interpretatio legis que le permite descubrir que "la interpretacin sirve para hacer descender de las alturas a la estructura filosfico jurdica al plano operativo del derecho vivo" 10. Ejemplo este que, segn Plachy, podra ser til "tambin en nuestro tiempo, tiempo de conformismo estril, de pocos ideales y de poca fe en la Humanitas".11 El otro personaje que da "el mayor impulso al movimiento humanstico en el campo jurdico" fue Philip Melanchton,12 autor de una doctrina de la EPIEIKEIA aunque fue ms telogo que jurista, mantiene una posicin cercana a Cantiuncula.13 En el siglo XVI se deja sentir una rica y renovadora influencia del humanismo originario y renacentista que culmina por resaltar "la importancia dada al hombre, a su dignidad y a su lugar privilegiado en el universo", como lo subraya P.O. Kristeller.14 La aparicin de la voluntad del legislador Pero si esta visin humanista inclua el movimiento de la vida en el derecho, no era. una simple posicin desprovista de toda lucha terica y concreta. Se trataba de oponer a la idea de Estado dominada por la doctrina estoica sobre la naturaleza. "El Estado y la vida del Estado representaban el estado natural de la cosa; 15 por el contrario, la fuerza de voluntad "como potencia moral" era entendida desde la "sensibilidad cristiana". 16 El surgimiento de la tpica de la voluntad del legislador parece, pues, provenir de los estudios sobre el renacimiento del derecho romano, los mismos que se llevaron a cabo a partir del Corpus Iuris Civile sin detenerse a revisar las "diferentes pocas que recubre la compilacin justinianea.17 De aqu surgieron los esquemas de una teora general de la interpretacin jurdica considerada como propia de la

construccin de la estructura dogmtica de una exposicin de la interpretacin de la ley en cualquier poca.18 Este "error de lectura", por llamarlo as, de la interpretatio iuris ocasion una "visin esttica, puramente descriptiva, un conjunto de clasificaciones donde toda vida est ausente". 19 As pues, la teora de la interpretacin basada en la idea de la voluntad del legislador dio origen a tres consecuencias principales: l . Una limitacin estricta del dominio de la interpretacin, limitacin caracterizada por el adagio in elaris non f1t interpretatio y la exclusin de ciertos medios considerados como creadores de Derecho: la extensin por analoga y la apreciacin del resultado prctico obtenido por la interpretacin; 2. Una confusin total de los mtodos de interpretacin de la ley y de los actos privados, y 3) la ausencia de toda indicacin relativa al mecanismo real de la interpretacin. 20 Vonglis remarca que la voluntad del legislador es "la idea expresada por los verba que constituye el texto legal. Una ley bien hecha es aquella en que el texto expresa exactamente la voluntad perfectamente consciente e informada del legislador. Por lo tanto, es directamente en el texto de la ley, es decir, en los verba, que debe ser investigada esta voluntad" y, por ello a la voluntad del legislador debe responder la sumisin de aquellos que le estn sometidos, en primer lugar los intrpretes encargados de hacer evidente esa voluntad.21 Si las cosas son as, si en el texto est la voluntad del legislador, entonces la "voluntad del legislador no es ms que un mito, un velo destinado a ocultar el papel que juega la apreciacin personal del intrprete".22 Sin embargo; en la interpretacin clsica, aquella que asume la definicin del Derecho de Celso como ars aequi et boni, es decir la interpretacin de la ley "como del ius civile, es una actividad en gran parte libre y creadora en la que el mtodo se acerca ms a un arte antes que a una ciencia".23 En toda esta prctica interpretativa se reiteran constantes que aparecen en todas las pocas: la vida social y los textos de la ley. Mientras que los datos objetivos se ubican en el mundo de la vida en tanto hechos sociales, y que !'el intrprete debe aceptar como tales y sobre los cuales no puede actuar''', la ley, por otro lado, "fija las reglas de su accin"; slo que la "ley no es perfecta a veces es oscura o incompleta en el sentido en que ella no nos proporciona expresamente la solucin de todos los problemas". 24 Si las sistematizaciones del derecho romano que se venan presentando, van a lograr configurar, ms tarde, una especie de paradigma de la cultura jurdica occidental, en plena segunda mitad del siglo XVIII se alzar una voz que recorrer Europa clamando por la no interpretacin de las leyes , y recomendando escribir las leyesen un lenguaje que no fuera extrao al pueblo, y la publicacin e impresin de las mismas. Este nuevo dogma se expresaba as: Quin ser, pues, su legtimo intrprete? El soberano, es decir el depositario de las actuales voluntades de todos, o el juez, cuyo oficio es slo examinar si tal hombre ha cometido o no una accin contraria las leyes?. En todo delito debe establecer el juez un silogismo perfecto: la premisa mayor corresponde a la ley general, la menor a la accin conforme o no con la ley, la conclusin a la libertad la pena. Cuando el juez, por fuerza, o por voluntad, quiere efectuar ms de un silogismo, abre las puertas a la incertidumbre. No hay cosa ms peligrosa que aqul axioma comn que establece la necesidad de consultar el espritu de la ley....

Puesto que, el espritu de la ley sera, pues, el resultado de la buena o mala lgica de un juez, de una buena o mala digestin, dependera de la violencia de sus pasiones, de la debilidad del que sufre, de las relaciones del juez con el ofendido, y de todas aquellas mnimas fuerzas que alteran la apariencia de cada objeto en el nimo fluctuante del hombre. Por todo esto, "un desorden que nace de la rigurosa y literal observancia de la ley penal no puede ser comparado con los desrdenes que nacen de la interpretacin"; y de este modo adquieren los ciudadanos aquella seguridad de s mismos, que es justa porque es el fin que buscan los hombres en la sociedad, y que es til porque los pone en la situacin de calcular exactamente los inconvenientes de un delito .25 Har falta otro elemento para lograr el objetivo de la seguridad de las leyes, y este ser la obligacin de que las leyes se escriban "no en una lengua extraa para el pueblo, que lo ponga en dependencia de unos pocos, en la imposibilidad de juzgar por s mismos"; por el contrario, cuanto mayor fuere el nmero de los que entendieren y tuvieren entre sus manos el sacro cdigo de leyes, tanto menos frecuentes sern los delitos, porque no hay duda de que la ignorancia y las incertidumbres de las penas ayudan a la elocuencia de las pasiones. Para completar la definicin de este nuevo orden, era necesaria la escritura y la publicidad a travs de la imprenta, puesto que sin la escritura no adquirira jams una sociedad una forma fija de gobierno, en donde la fuerza sea un efecto del todo y de las partes, y en donde las leyes, inalterables sin la general voluntad, no se corrompen pasando por el tropel de los intereses particulares. 26 La imprenta, adems, ejercera un efecto disipador de cbalas e intrigas. Estas eran las ideas y la esperanza de Cesare Beccaria entre 1763 y 1764. Las ideas de Beccaria corrieron presurosas por Europa y en Francia, Melchior Grimm recomendaba que sera deseable que todos los legisladores de Europa tomaran en consideracin las ideas de M. Beccaria para poner fin a la barbarie fra y jurdica de nuestros tribunales.27 La obra de Beccaria De los delitos y de las penas abre el camino de la vida poltica secular en donde le corresponda al "publicista establecer las relaciones de lo justo y de lo injusto polticos, o sea, del provecho o del dao de la sociedad .. .28 El espritu de las leyes Curiosamente, una de las fuentes intelectuales de Beccaria, Charles de Secondat barn de La Brede et de Montesquieu, antiguo presidente del Parlamento de Burdeos, de la Academia Francesa, de la Academia Real de Ciencias y Letras de Prusia y de la Sociedad Real de Londres, ttulos que recuerda D'Alembert en su "Elogio a Montesquie T, fue quien puso a rodar en la Europa iluminista la idea del "espritu de las leyes" y ensalzaba la universal razn humana. Sin embargo, el tal "espritu" era algo muy concreto: este espritu consiste- dice Montesquieu- en las diversas relaciones que las leyes pueden tener con las diversas cosas; y todas esas cosas en su conjunto constituyen lo que se llama "espritu de las leyes". Cules son esas cosas que deben guardar estrecha relacin con las leyes? Pues "los caracteres fsicos del pas", el "clima helado, caluroso o templado, la calidad del terreno, su situacin, tamao, el gnero de vida de los pueblos sean labradores, cazadores o pastores"; as, las leyes "deben adaptarse al grado de libertad que permite la constitucin, a la religin de los habitantes, a las inclinaciones, a sus riquezas, a su nmero, a su comercio, a sus costumbres y a sus maneras. 29

Para Montesquieu todas las relaciones causales que mantienen todas las cosas estn guiadas por la universalidad de la razn. ("La razn humana en tanto que ella gobierna a todos los pueblos de la tierra") y las "leyes polticas y civiles de cada nacin no deben ser ms que los casos particulares donde se aplica esta razn humana" .30 En esta visin se proclamaba el "amor a la patria" entendida como el "amor a la igualdad". La "virtud poltica" consista en el amor a la patria y a la igualdad encarnado en el "hombre de bien poltico".31 En este horizonte cultural de la Europa de las Luces, vendr a posarse las investigaciones sobre el Derecho Romano de Friedrich Karl von Savigny (1779-1861) quien en su larga y monumental investigacin sobre el Sistema de Derecho Romano Actual en 8 volmenes ( 1840 a 1851),32 marc varios tpicos que todava manejan los juristas en esa difusa cultura jurdica que los caracteriza. La influencia kantiana que recibe Savigny lo lleva a plantearse la cuestin: "Cmo es posible, en general, una interpretacin? ". Responder a esta cuestin, desde la tradicin intelectual en que se ubicaba Savigny slo poda venir de "una visin. sistemtica de la realidad del derecho y del estado .33 Los topoi clsicos que saca a la luz Savigny estn en gran parte recogidos en el Captulo IV del Tomo 1 de su Sistema del Derecho Romano Actual y se titula "Interpretacin de Las Leyes". Una vez establecida las fuentes como reglas de derecho comienza el esfuerzo intelectual de reconstruccin que lleva a la "asimilacin de las fuentes". "Asimilar", parece querer indicar el tipo de aplicacin de las fuentes que hace el jurisconsulto, el magistrado o el ciudadano. Considerada la interpretacin en "su esencia propia, es preciso volver a la idea de un acto libre de la inteligencia, el cual implica necesariamente la existencia de una ley".34 Por ello, cuando se obstaculiza la actividad de la inteligencia no hay interpretacin. As, lo que los "autores modernos" llaman "interpretacin autntica o usual", dice Savigny, no es en verdad una especie de interpretacin, "sino ms bien lo contrario, la exclusin, la prohibicin de la inteligencia verdadera" .35 De aqu que para Savigny la "interpretacin" slo puede ser la "interpretacin doctrinal" .36 Hay pues una interpretacin legislativa, que es "una modificacin de la ley", y otra doctrinal, que es una "verdadera y natural explicacin" de la ley. El arte de interpretar las leyes Ahora bien, para Savigny no hay mtodos para aprender o ensear a interpretar, puesto que la interpretacin es "un arte que se aprende por el estudio de los grandes modelos que la antigedad y los tiempos modernos ofrecen en abundancia". Y como es arte, no hay reglas qu ensear; slo queda contemplar "las obras de los grandes maestros", para penetrar en el "secreto de su superioridad", poniendo as en "actividad las facultades que reclama la ciencia y aprendemos a dirigir por buen camino nuestros esfuerzos"? 37 En qu consiste, pues, la teora de la interpretacin? en que esta "como la de todas las artes, se limita a establecer los presupuestos y a ensear los peligros que podemos encontrar en nuestro camino".38 Una vez establecidos los lmites de una teora de la interpretacin, analizar la interpretacin de la ley "tomada separadamente y en s misma" y despus estudiar la interpretacin de "las fuentes interpretadas en su conjunto".39 As pues que, frente a una ley aislada el proceso de interpretacin intenta hacer una "reconstruccin del pensamiento contenido en la ley"; para lograr este propsito el intrprete debe "colocarse en el punto de vista del legislador, reproducir artificialmente sus operaciones y recomponer la ley en su inteligencia", guiados por la idea de que interpretar la ley no es hacer algo diferente a "la interpretacin de cualquier otro pensamiento expresado en el lenguaje.. " 40 Y es en este lugar donde aparecen los cuatro clsicos

topo de la interpretacin: 1) el gramatical que "tiene por objeto las palabras de que el legislador se sirve para comunicarnos su pensamiento; es decir, el lenguaje de las leyes"; 2) el lgico, que consiste en "la descomposicin del pensamiento o las relaciones lgicas que unen a sus diferentes partes"; 3) el histrico, que debe esclarecer "el estado de derecho existente sobre la materia, en la poca en que la ley ha sido dada; determina el modo de accin de la ley y el cambio por ella introducido"; y, por ltimo 4) el sistemtico que "tiene por objeto el lazo ntimo que une a las instituciones y reglas del derecho en el seno de una vasta unidad". Aqu "hechos histricos" y "sistema general del derecho" encuentran el punto de su mutua implicancia. 41 Cundo es exitosa una interpretacin?. Cuando reproducimos "en nosotros mismos la operacin intelectual en virtud de la cual se determina el pensamiento de la ley", y cuando traemos a "consideracin los hechos histricos y el sistema entero de derecho para ponerlos en inmediata relacin con el texto que tratamos de interpretar".42 Pero este xito admite grados que estn "en relacin directa'' con el "talento del intrprete y aun del talento del legislador."; suponiendo que este ltimo haya podido expresar y "condensar en su texto las ideas positivas". 43 Rige tambin para la interpretacin el "Motivo de la ley" que debe expresar la "regla superior de derecho", de la que deriva la ley y el fin o la intencin de la ley. Todo lo hasta aqu dicho funciona en el caso de la "interpretacin de las leyes en su estado normad" 44 En el caso de las leyes defectuosas que se caracterizan por tener expresiones indeterminadas o impropias, Savigny recomienda interpretar la parte defectuosa con la ayuda de otras partes de la misma ley o con la ayuda de otras leyes (observando la cercana de las fechas de las leyes); tambin habr que tener en cuenta los motivos y el resultado obtenido .45 La impropiedad de los trminos puede permitir "decir ms", y en este caso la interpretacin es extensiva o "decir menos", y entonces ser restrictiva.46 Despus de fijar estos preceptos generales de la interpretacin de las leyes, Savigny los aplicar a la legislacin justinianea de donde saldrn nuevos preceptos para la interpretacin de los textos, comenzando por fijar los textos en una operacin crtica que se denomina diplomtica .47 No es difcil reconocer que los preceptos establecidos por Savigny continan vigentes, aunque desprovistos de su sentido original, en la prctica interpretativa doctrinaria actual, configurando as algo muy cercano a una dogmtica de la interpretacin jurdica. La interpretacin como libre investigacin cientfica Otro jurista francs intentar colocar la interpretacin en la va de una actividad ms cercana a la "ciencia" y no a las "cualidades ms o menos refinadas de los intrpretes", que es como proceder el " mtodo esencialmente exegtico". Francois Gny establecer que, adems de la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina como fuentes formales de derecho, habr que agregar la "libre investigacin cientfica", la misma que permitir hacer entrar a las reglas jurdicas en los mbitos de toda investigacin merecedora de ser considerada como una verdadera ciencia, asegurando as a estas reglas un valor superior a las contingencias que las provocan. 48 As resuma Francois Gny sus investigaciones en Ultima Verba, su testamento intelectual. Su gran obra Mthode d' interprtation et sources en Droit priv positif. Essai Critique, marcar el inicio de un giro en los tpicos de la interpretacin jurdica. Comenzar exponiendo el mtodo de interpretacin tradicional basado en el "fenmeno de la codificacin" que marc la poca moderna actual del derecho positivo.49

Pero, segn Gny, la novedad de los Cdigos "dejaba intacto, en lo que haba realmente de esencial, la libertad de interpretacin jurdica".50 En general, este "mtodo de investigacin de las reglas del derecho positivo- tiene dos aspectos importantes: a) el reconocimiento e interpretacin propiamente dicha de las fuentes del derecho aplicables, y 2) la bsqueda, por encima de las fuentes, de los "principios vivificantes y fecundos, necesarios al funcionamiento total del organismo de derecho privado"." De la crtica negativa al mtodo tradicional Gny sacar dos resultados: 1) por una parte, es necesario renunciar, aun bajo nuestro rgimen de codificacin , a ver en la ley escrita una fuente completa y suficiente de soluciones jurdicas y 2) por otra parte, el sistema de concepciones abstractas y de construcciones puramente lgicas parece importante para proporcionar a la investigacin cientfica otra cosa que no sea un instrumento de descubrimiento, sin valor objetivo, que pueda sugerir soluciones, e incapaz en s mismo de demostrar lo bien fundado ni de poner a prueba el mrito intrnseco y la verdad duradera de estas construcciones. 52 Estas palabras de Gny expresadas en 1880 no parecen que sean oscuras e ininteligibles a nuestra comprensin y sensibilidad finisecular; ms an, en su "Esquema de un plan de reconstruccin del mtodo y de una teora de las fuentes", l afirma rotundamente que , fuera del caso en que una fuente de derecho formal zanje los problemas de interpretacin (frente a lo cual "toda voluntad individual debe ceder") y considerando que la ley escrita no nos proporciona "todas las soluciones que requiere la prctica" , y puesto que la "lgica del derecho" es impotente para darnos la "clave de los problemas de la vida social", Gny sostiene que es este el momento de dejar en libre curso la "actividad individual del intrprete., quien deber escrutar l mismo las exigencias de la naturaleza de las cosas y las condiciones de vida..". 53 Gny plantea entre otras tesis, dos que son lapidarias respecto del mtodo tradicional (as llamado por l): 1. Que la ley encuentra su propio campo de desarrollo, en el "medio moral, social, econmico, que es como la atmsfera del mundo jurdico"; y 2) la idea de la fecundidad de la ley escrita es una ilusin racionalista de fines del siglo XVIII, y se caracteriza porque representa a la ley como la imagen de una obra divina; como una revelacin perfecta y completa, del derecho positivo, debiendo, a priori, bastarse a s misma, vaciada en un sistema de exactitud matemtica. 54 Por el contrario, Gny recomienda tomar el texto legal como una entidad desgajada de su fuente directa, permitiendo la evolucin de la ley subordinada, esencialmente, al medio social. Una consecuencia de esta posicin es la de olvidarse de la intencin del legislador y dejar de "torturar el texto" para tratar de sacar otra cosa en lugar de lo que el legislador quiso poner en la ley. 55 Pero una cosa es que la "ley, una vez puesta en vigor, se separe de la persona del legislador" y otra muy distinta es que no se reconozca en la ley lo que el legislador ha dejado en ella "su pensamiento y su querer" .56 Gny da por sentado que existe la "parte irrefutable de la actividad consciente y reflexiva del hombre en la formacin del derecho".57 La ley escrita es pues la "expresin de una voluntad inteligible"; es decir, que al contener la ley una "actividad consciente y reflexiva", ella no puede concebirse como un "producto inmediato y directo del medio social", lo que hara confundirla con el "derecho espontneo o derecho de la costumbre". Pero aun concediendo todo esto, la posicin de Gny es la opuesta porque la ley no es ms que uno de los numerosos elementos de la interpretacin jurdica, vista en su conjunto. Insuficientemente por s misma para satisfacer todas las exigencias de las relaciones humanas

que ameritan reconocimiento jurdico; la ley admite otras fuentes formales de derecho positivo, a falta de las cuales queda todava un lugar para ser ocupado por la libre investigacin cientfica.58 En esta perspectiva, es vano oponer la interpretacin gramatical a la lgica puesto que una y otra se complementan y tampoco es necesario "proponer al intrprete una escogencia, un poco pueril, entre el texto y el espritu de la ley, puesto que el texto "interviene como manifestacin autntica y solemne del espritu".59 Y el lenguaje no es ms que un instrumento cargado- se debe suponerde pensamientos conscientes y reflexivos y que, las palabras "traducen fielmente su pensamiento y su querer" 60 La interpretacin jurdica como "entender para obrar": As las cosas, una nueva y sistemtica investigacin sobre la Teora General de la Interpretacin (TGI) se disea a partir de la obra de Emilio Betti, que se inicia en la primera mitad de este siglo que fenece. La teora de la interpretacin jurdica se encuentra en esta TGI. El anlisis de Betti pone de relieve varios puntos que se pueden entroncar con las actuales aproximaciones al tema. Betti subraya la interpretacin jurdica en funcin normativa en el marco del entender para obrar" o, "si se prefiere - dice Betti- para decidir, o sea, para tomar partido respecto de los preceptos a observar, o en orden a dogmas, valoraciones morales o situaciones psicolgicas a tener en cuenta. 61 Una interpretacin ser una "actividad dirigida a reconocer y a reconstruir el significado que ha de atribuirse a formas representativas".62 La interpretacin jurdica tiene tres funciones: a) una funcin cognoscitiva que consiste en el reconocimiento de la ley o de otra fuente del derecho; b) una funcin normativa que busca "obtener mximas de decisin y de accin prctica" y c) la funcin reproductora o representativa, es decir que se entiende como "medio de un fin ulterior que es el hacer entender a un crculo de destinatarios" 63 En la dialctica del proceso interpretativo surge, segn Betti, la "antinomia entre la subjetividad del entender y la objetividad del sentido a atribuir", y esta dialctica corre paralela a la dialctica de todo proceso cognoscitivo con la antinomia "entre la actualidad de sujeto y la alterada del objeto".64 La fuente de la jurisprudencia civilstica le permite a Betti detectar 2 tipos de cnones hermenuticos: uno correspondiente a los cnones del objeto, como son: la inmanencia o autonoma. Esto significa que la forma representativa, la ley, debe ser entendida "segn su propia ley de formacin conforme a su interior necesidad y racionalidad"; el segundo canon del objeto es la totalidad o coherencia referido a la "correlacin existente entre las partes constitutivas del discurso.."; y el tercer canon es el de la interpretacin supletiva, es decir, se trata de integrar la valoracin normativa en su racionalidad, desarrollando ulteriores secuencias con ello coherentes, o por el contrario, en caso de falta de racionalidad, limitando su aplicacin.65 De otro lado tenemos, segn Bett, los cnones hermenuticos del sujeto, los cuales son: a) la actividad del entender por el "cual el intrprete es llamado a recorrer por s mismo el proceso creativo" y b) el canon de la adecuacin del entender, o canon de la correspondencia o consonancia hermenutica;"este canon manda que el intrprete y el objeto por entender"" vibren en perfecto unsono" 66. En Betti hay tambin la clara conciencia de la funcin pedaggica de la Teora de la Interpretacin, pues es- una teora particularmente adaptada a educar a los jvenes el sentido de respeto hacia las opiniones de los dems"'.67

La funcin modlica de la hermenutica jurdica En la misma poca de Betti, otro gran hermeneuta sale a la palestra para dialogar con el jurista italiano: Hans-Georg Gadamer quien asumir que la hermenutica jurdica recuerda por s misma el autntico procedimiento de las ciencias del espritu. En ella tenemos- dice Gadamer - el modelo de la relacin entre pasado y presente que estamos buscando. Cuando el juez intenta adecuar la ley transmitida a las necesidades del presente tiene claramente la intencin de resolver una tarea prctica.68 As, la preocupacin del juez es el "significado jurdico de la ley" y no el "significado histrico de su promulgacin". Gadamer intenta diferenciar a sujetos intrpretes diferentes y prximos a la vez: el jurista, el historiador, el telogo y el fillogo. Entre el jurista y el telogo hay algo que los emparenta y esto es el texto mismo, pues la accin interpretadora se mantiene enteramente atada al sentido del texto. Ni el jurista ni el telogo ven en la tarea de la aplicacin una libertad frente al texto. 69 Gadamer ha reconocido que la hermenutica jurdica "ejerce una especie de funcin modlica'' en cuanto la ley necesita siempre de la interpretacin para su aplicacin prctica.70 Con este incompleto y brevsimo repaso de lo que puede llamarse la tradicin hermenutica jurdica, creo que podemos intentar una insuficiente respuesta a la cuestin planteada. En primer lugar, la pregunta que ahora podemos hacer es la siguiente: visto este panorama, qu tenemos que repensar en la historia de la interpretacin jurdica? Nuestra historia, en la medida en que nosotros pertenecemos al grupo de intrpretes doctrinales o cientficos, muestra el enorme esfuerzo realizado, por lo menos desde el Siglo XVI, por construir un esquema racional que de cuenta de esta especfica prctica interpretativa en la que., segn todos los autores citados, se resalta el hecho de entender las relaciones que sostiene el discurso (ley) que ordena la vida y la vida que sobrepuja al discurso. En la visin de Giuseppe Capograssi el tema de la interpretacin se ubica en el mbito del inters de la ciencia por la vida y afirma que interpretar significa acomodar la norma a la vida; hacer que la norma asimile a la vida: la vida est en el movimiento mismo inicial y caracterstico de la labor interpretativa, afirmada como el fin de la norma.71 Razn y voluntad en la interpretacin jurdica Pero esta historia que tenemos que repensar no puede terminar, por ahora, sin referirnos a lo que sigue todava definiendo el problema de la interpretacin jurdica, que es, me parece, la permanente oscilacin entre la razn y la voluntad en la determinacin de las soluciones jurdicas de los problemas prcticos de la vida social. A tal problemtica se ha adosado otra cuestin derivada y heredera de la tradicin, la de si hay o no mtodos que nos garanticen la interpretacin correcta. Me parece que este tema como en otros hay, desde 1960, un planteamiento que nos coloca nuevamente en la necesidad de repensar la disputa entre el racionalismo y el voluntarismo en la actividad interpretativa jurdica cientfica y judicial. Ha sido Hans Kelsen quien en el ltimo captulo de su Teora Pura del Derecho(1960) ha replanteado la cuestin en los siguientes trminos: hay varios momentos y clases de interpretacin de la ley, todos ellos responden a la caracterizacin de la interpretacin como "un procedimiento espiritual que acompaa al proceso de aplicacin del derecho, en su trnsito de una grada superior a una inferior" .n As se procede, por ejemplo, en el caso de la produccin de una sentencia judicial o de una resolucin administrativa; en los tratados internacionales o aplicacin del derecho internacional consuetudinario; en el caso de la interpretacin de normas

individuales en "tanto deben recibir aplicacin". En el caso de los individuos que les toca acatar el derecho "tiene que comprender las normas jurdicas que deben acatar, estableciendo para ello su sentido"" ; y por ltimo, la "ciencia jurdica, cuando describe un derecho positivo, tiene que interpretar normas" .74 Esto permite a Kelsen distinguir dos grandes mbitos de interpretacin de la ley: a)'la interpretacin por los rganos jurdicos de aplicacin y b) la interpretacin que realiza la ciencia del derecho y las personas privadas. El anlisis que har Kelsen slo se refiere a la "interpretacin efectuada por el rgano de aplicacin del derecho".75 La teora de la interpretacin jurdica de Kelsen debe ser vista como la respuesta a lo que l mismo considera la tesis de la interpretacin de la jurisprudencia tradicional. Qu afirma esta tesis?. En primer lugar que "la interpretacin no debe limitarse a determinar el marco del acto jurdico que haya de cumplirse, sino que puede esperarse de ella el satisfacer otra funcin ms, inclusive se inclina a ver en ello su funcin principal"; en segundo lugar, esa funcin principal consistira en que "la interpretacin debera desarrollar un mtodo que posibilite completar el marco establecido"; y, bajo esta fuerte creencia en la existencia de un mtodo "la teora usual de la interpretacin quiere hacer creer que la ley, aplicada al caso concreto, siempre podra librar solo una decisin correcta, y que la `correccin' jurdico-positiva de esa decisin tiene su fundamento en la misma". Y que para que esta creencia de la jurisprudencia tradicional tenga un sustento en el proceso de interpretacin, hay que concebir a este como si: 1) slo se tratara en l de un acto intelectual de esclarecimiento y comprensin; 2) como si el rgano de aplicacin de derecho slo tuviera que poner en movimiento su entendimiento, y no su voluntad; 3) como si mediante una pura actividad del entendimiento pudiera encontrarse, entre las posibilidades dadas, una opcin correcta segn el derecho positivo, que correspondiera al derecho positivo.76 A esta jurisprudencia tradicional que, tentados por el discurso kelseniano, llamaremos la teora de la interpretacin "como si", es decir como una teora basada en supuestos no justificados, le sigue la conclusin obvia, segn Kelsen, de la insistencia en los "llamados mtodos de interpretacin". Pero los tales mtodos no cumplen con encontrar la "correcta" interpretacin y por ello no hay nada que zanje de "manera objetivamente vlida el conflicto entre voluntad y expresin".77 En el caso de contradiccin de normas, aun habiendo determinado las posibilidades lgicas extradas del derecho positivo, todas quedaran en "pie de igualdad", puesto que resulta "intil pretender fundar `jurdicamente' una de esas posibilidades con exclusin de las otras".78 Ms an, ni siquiera los argumentos a contrario o de analoga permiten descubrir "criterio alguno para resolver cundo debe recurrirse a uno o al otro. Asimismo, el "principio de la estimacin de intereses" no dejara de ser una mera frmula, pues precisamente el conflicto de intereses est necesitado de una interpretacin para su solucin y todo lo que puede hacer la interpretacin, en la medida de que carece de este mtodo nico y revelador de la decisin correcta, es dejar "abierta varias posibilidades". Cual de esos intereses escoger la interpretacin? Esto slo lo decide la ` sentencia judicial". De aqu que, para Kelsen, la teora tradicional de la interpretacin se enreda en un "autoengao" lleno de contradicciones. Por eso, la pregunta de cul sea la posibilidad `correcta' en el marco del derecho aplicable, no es segn los supuestos previos- ninguna pregunta dirigida al conocimiento del derecho positivo, no es una pregunta terico jurdica, sino que es un problema poltico. La tarea de lograr, a partir de la ley, la nica sentencia correcta, el nico acto administrativo

correcto, es en lo esencial la misma de creer, dentro del marco constitucional, la nica ley correcta. As como no se puede obtener, partiendo de la constitucin, mediante interpretacin, la nica ley correcta, tampoco puede lograrse, a partir de la ley, por interpretacin, la nica sentencia correcta. 79 En suma, la tesis general sobre la interpretacin del derecho realizada por los rganos de aplicacin del derecho es la siguiente: en la aplicacin del derecho por un rgano jurdico, la interpretacin cognoscitiva del derecho aplicable se enlaza con un acto de voluntad en el cual el rgano de aplicacin del derecho efecta una eleccin entre las posibilidades que la investigacin cognoscitiva muestra. Con ese acto o bien se produce una norma jurdica de nivel inferior, o se lleva a cabo el acto coactivo estatuido por la norma jurdica aplicable.80 Es este rasgo volitivo, dice Kelsen, por el que la "interpretacin del derecho efectuada por el rgano de aplicacin se distingue de toda otra interpretacin"; sobre todo de la interpretacin del derecho por la ciencia jurdica. Para Kelsen la interpretacin que "adopta la forma de una ley" o la interpretacin de un rgano que produce una norma individual, ambas son autnticas interpretaciones y ambas son creadoras de derecho. La funcin de la interpretacin jurdicocientfica "no puede sino exponer los significados de una norma jurdica" y, en este sentido, no debe exceder sus objetivos y por ello tiene que evitar con el mayor cuidado la ficcin de que una norma jurdica siempre admite slo un sentido, el sentido `correcto' . Se trata de una ficcin de la que se sirve la jurisprudencia tradicional para mantener el ideal de la seguridad jurdica, ideal que "puede tener grandes ventajas desde el punto de vista poltico". La reclamada seguridad jurdica slo puede ser lograda por un acto arbitrario desde el punto de vista cognoscitivo: haciendo que "se restrinja a un mnimo" la "multiplicidad de sentidos inevitable. Slo as, definiendo positivamente el significado de las leyes positivas se lograra "el grado mayor de seguridad jurdica".81 Aunque no lo dice Kelsen, la cuestin de garantizar la seguridad jurdica est muy cercana a la posicin de Humpty Dumpty: "Cuando yo empleo una palabra.. esa palabra significa lo que yo quiero que signifique, ni ms ni menos".82 En un pas de nuestro continente , hace ahora unos 30 aos, se decret una ley de educacin en la que se intentaba definir todos los trminos claves de la misma, recortando as su natural polisemia. La ocurrencia "metodolgica" fue la de colocar, al final de la ley pero de modo que no formara parte de ella, un glosario con la definicin de todos los trminos. Se trata, entonces, finalmente, de que el planteamiento de la Teora Pura del Derecho, aboga por la autoridad como criterio para decidir el significado de las normas jurdicas? La tesis postula un canon de interpretacin relativo al sujeto, en este caso el juez (u otro rgano de aplicacin del derecho) qu es un sujeto cognoscente-volitivo (provisto de un comprender y de un querer) que es el elemento final que cierra el sistema de derecho positivo, y este sujeto se ubica en el sistema recubierto de una neutralidad axiolgica. Lo que falta por explicar, y que no podemos hacerlo aqu, es por qu Kelsen asume una posicin anticognoscitiva en la teora de la interpretacin de las normas jurdicas. Frente a esta posicin, en el mbito terico latinoamericano, se han erigido posiciones contrarias como la de Carlos Cossio quien se inclina por un mtodo emprico-dialctico que postula una comprensin conceptual-emocional de la relacin de la ley con los hechos del caso.83 Otros como Julio C. Cueto-Ra en su Judicial Methods on interpretacion of the law ( nunca traducido a nuestra lengua) afirma que el juez puede echar mano de todos los mtodos o instrumentos que

sean consistentes con la justicia. Se tratar entonces de una teora lo "ms completa y satisfactoria", es decir, una "teora de la comprensin de el significado de la justicia" .84 Pero aqu no termina todo lo que hay que repensar a propsito de la interpretacin de la ley, pues desde hace ya ms de medio siglo el giro lingstico que caracteriza a las expresiones del pensamiento filosfico y metodolgico contemporneos han hecho su presencia en nuestro tema. En el mbito latinoamericano basta recordar la controversia sobre las "palabras de la ley" que desembocar en un libro seminal sobre las relaciones entre el Derecho y el Lenguaje de Genaro Carri; esta fue la controversia pblica de hace treinta aos entre Sebastin Soler y Genaro R. Carri. De esta controversia quedaron testimonios en cuatros libros escritos por los contendores; libros que, sin duda, deben ser textos para la investigacin y el estudio de la interpretacin jurdica en nuestras facultades de derecho e incorporados a la cultura jurdica ambiente de este y otros pases de Amrica Latina.85 Los nuevos derroteros de la interpretacin jurdica se han visto enriquecidos por lneas de investigacin provenientes de distintos horizontes epistemolgicos: de la lgica de los enunciados normativos (lgica dentica); de la teora de la ideologa; de la sociologa del conocimiento; del renacimiento del iusnaturalismo crtico regulativo; de la teora del discurso ideal (teora de la accin comunicativa); de la retrica; de la teora de la decisin racional; de la teora de los actos de habla, de la semitica jurdica, etc. Todo esto nos muestra la complicada y difcil situacin en que se desarrolla la reflexin terica sobre la interpretacin jurdica que, como se deca al comienzo, carece de una semitica del proceso de interpretacin de los signos representativos del derecho. Sin embargo, tal semitica comenz a disearse, desde cierta perspectiva, en 1944 y ha continuado desarrollndose de forma independiente de los estudios dogmticos del derecho positivo.86 Despus de este breve e incompleto recorrido surge nuevamente la pregunta inicial qu tenemos que repensar de la hermenutica jurdica de tradicin milenaria? En el esfuerzo por repensar la tradicin e inaugurar nuevos derroteros no est aqu implcito el repensar la teora y la prctica del derecho positivo?. Vistas as las cosas, no parece descabellado sugerir que la conclusin a la que se debera llegar es que si la actividad por antonomasia del derecho es la interpretacin jurdica, puesto que constituye la esencia misma de la vida del derecho, y que este no puede desarrollarse sino en el marco de la vida social, entonces lo que debe orientar los estudios de derecho es el reiterado y diario ejercicio dula praxis de la hermenutica jurdica, para lo cual se requiere no solo "conocer- la ley, es decir describir los supuestos horizontes de interpretacin sino que, adems, hay que ubicar la ley en un plano mucho mas amplio, cul es el de la cultura. El derecho es cultura en el sentido de ser la expresin de un extenso mbito, aunque delimitado, de la totalidad de una cultura: la ley, por decirlo as, escoge los tpicos que quiere reconstituirlos como situaciones determinadas normativamente. De aqu que el canon del "sujeto-interpret', el juez y todo ..aplicador" de la ley, debe estar provisto y centrado tanto en la cultura ambiente cuanto en la cultura jurdica. Los verba de la ley no son solamente indeterminadas, ambiguas, oscuras, ms o menos polismicas, sino que, como todo lenguaje natural de donde proviene, posee una inevitable "textura abierta" y, aunque existan "expertos" en redactar leyes al punto que recortan al mximo la letra de la ley para "hacerla decir lo que se quiere que diga"; a pesar del esfuerzo de una interpretacin literal" que nos provea de un marco o un punto de partida para "la interpretacin de los textos jurdicos", la interpretacin puede ser llevada a cabo segn distintas orientaciones y figuras argumentativas, unas y otras, se eligen por razones que en ltima instancia son de ndole extra-lingstica.87

Me parece que no hay que desestimar el consejo de Ke1sen: una interpretacin judicial es distinta de un esfuerzo intelectual "cientfico- de interpretacin de la ley. En esta "divisin del trabaj' interpretativo hay objetivos y funciones diferentes. En el segundo se puede describir lo que sucede en el primero, como siempre lo han hecho los cientficos del proceso judicial y los filsofos del derecho. Lo que ahora, como antes; se exige es, en este plano, dar cuenta de las particulares modalidades y expresiones de la milenaria lucha entre la exigencias urgentes de la vida social y poltica y los intereses en pugna morigerados a travs de criterios ';jurdicos- mas o menos establecidos en las leyes positivas. En este sentido la "argumentacin jurdica positiva' se resquebraja para permitir el ingreso de una visin ms amplia que implica poner al derecho en el mbito de una racionalidad prctica abierta a la tica y a la poltica, orientada hacia la composicin de la materialidad de los intereses en conflicto. Una vez ms, a travs de la interpretacin jurdica, nos enfrentamos a otra gran cuestin: la de repensar la idea misma de derecho en el contexto de las exigencias de nuestra cultura finisecular. REFERENCIAS 1* Roque Carrin Wam. Profesor Investigador del Centro Latinoamericano de Investigaciones Jurdicas y Sociales. Facultad de Derecho. Universidad de Carabobo. SURROS BATLLO, Juan y SURROS BATLLO, Antonio. Semiologa mdica y tcnica exploratoria. (Barcelona: Massori S.A, 1.998) p. l Reimpresin de la 7 edicin. "Se llama semiologia o semitica el captulo de la patologa general que se ocupa (del) estudio de los signos y sntomas de las enfermedades". 2 GADAMER, Hans-Georg. Verdad y Mtodo. Fundamentos de una hermenutica filosfica. (Salamanca: Ediciones Sgueme, 1997) p.396 3 PLACHY, Adolfo. La teora della Interpretazione. Genesi e historia della hermenutica moderna. (Milano: Dott A.Guiffr Editore, 1974).p.1 4 Idem. 5 Op.cit., p.9. Adems, Meier parece ser el precursor de la tesis de F. De Saussure con su propuesta de la Repartition Sociale du langage. Distingue una herramienta iuris legis de una herramienta sacra, moralis, crtica y diplomtica (p.4).Intenta una definicin del signo como "medio mediante el cual puede ser reconocida la realidad de una cosa", la cosa designada es signatum es reconocida a travs del signo y el significado es la intencin del signo, el cual es la causa del conocimiento de la cosa designada" op.cit.p.10. 6 Op.cit.p.15. 7 Op.cit.p.20 8 Op.cit.p.34 9 Op.cit.p.32 10 Op.cit.p.37 11 Idem 12 Op.cit.p.227 13 Op.cit.p.23 14 KRITELLER, Paul Oskar. El pensamiento Renacentista y sus fuentes. (Mxico: FCE, 1982) 15 PLACHY.op.cit.p.132 16 Id.

17 VONGLIS, Bernard La letire et l'esprit de la loi dans la jurisprudence classique et la rhtorique. (Pars: Sirey, 1962) p.8.Cf. NOVK, Leszek, . "De la rationalite du legislateur comme lement de 1'interprtation Juridique- en, Etudes de Logique Juridique, publies par Ch. Perelman, (Bruxelles: Etablissements Emile Bruylant, 1.967) vol III, pp 65-86. HABA, Enrique P., "La voluntad del legislador Ficcin o realidad?-, en Revista de Ciencias jurdicas. Facultad de Derecho Universidad de Costa Rica. N 32.Mayo - Agosto , 1.977, pp 73-88. PASCUALUCCI, Paolo "II mito rousseaniano del legislaadoe, en, Revista Internazionale di Filosofa del diritto. IV serie -LV -1.978.(Milano: Dott. A. Giuffr. Editore, pp 882-906.) 18 Op.cit.p.8. 19 Op.cit.p.9. 20 Id. 21 VONGLIS.op.cit.p.31. 22 Op.cit.p.32. 23 Op.cit.p.199. 24 Op.cit.p.200-201 25 BECCARIA, Cesare De los delitos y de las penas. Edicin de Franco Venturi.(Trad.de Joaqun Jord Catal), (Barcelona: Editorial Brugera. S.A., 1983) pp 57-59.En la edicin italiana de Sergio Romagnoli. (Firenze: Sansoni, 1958) pp.51-53. 26 Op.cit.pp.6061. 27 Op.cit.p.22-23 (versin castellana) 28 Op.cit.p.50 (versin castellana). Segn Guido Fass, la posicin de Beccaria" se basa en 'argumentaciones contractualistas y utilitarias" y lo considera como -intrprete de los sentimientos y de las exigencias de la poca", que ejerci una gran influencia. Guido Fass Historia de la Filosofa del Derecho. La Edad Moderna (Madrid: Ediciones Pirmide, S.A.,1982) pp 257-258 T2, Cfr. Francisco Corpaci .Ideologa e Poltica in Cesare Beccaria (Milano: Dott. A Guiffr, Editore,1965.) 29 MONTESQUIEU. De l 'Esprit des Lois. Oeuvres Compltes. (Pars: Aux editiones de Seuil, 1964).p.532. El ttulo completo dice: Del Espritu de las leyes o de la relacin que las leyes deben tener con la constitucin de cada gobierno, las costumbres, el clima, la religin, el comercio, etc. a la que el autor ha agregado investigaciones nuevas sobre las leyes romanas que tratan sobre las sucesiones, sobre las leyes francesas y sobre las leyes feudales. 30 Idem. Sobre las influencias de la ciencia newtoniana en Montesquieu. Cfr. GOYARDFABRE, Simone, La philosophie du Droit de Montesquieu. (Pars: Librairie C. Klincksieck,1973). p.94 31 MONTESQUIEU. op.cit.p.528. Montesquieu es ms usado que Beccaria para presentar el paradigma de juez y de obediencia a la ley de la poca iluminista. Ellos expresan bien lo que comenz como una victoria de la razn universal sobre la arbitrariedad nefasta del antiguo rgimen europeo. La influencia del primero ha perdurado hasta nuestros das y debe ser entendido en el contexto de las nuevas controversias respecto del fenmeno social jurdico de interpretacin de la ley. Una historia de las ideas jurdicas modernas debe dar cuenta de este proceso histrico de la hermenutica jurdica. 32 KARL VON SAVIGNY, Friedrich. Sistema del derecho romano actual (versin castellana de Jacinto Mesa y Manuel Poley).(Madrid: Centro Editorial de Gngora, 6 vol, s/f.) 33 MARINI, Guilianmo, Savigny e il metodo della scienza guiridica. (Milano: Dott. A Guiffr. Editore, 1966) p.85 34 Op.cit.p.185. 31 Idem

35 Idem. 36 Idem. 37 Op.cit.p.186. 38 Idem. 39 Idem. 40 op.cit.p.187. 41 Idem. 42 Op.cit.p.188. 43 Op.cit.p.189. 44 Op.cit.p.192 45 Op.cit.pp.192.193.198. 46 Op.cit.p.197. 47 Op.cit.p.203. 48 GNY, FranQois.. Ultima verba. (Pars: R. Pichon, R. Durand-Azulas, Mars, 1951).pp.1214. 49 GNY, Frangois. Mthode d 'interprtation et Sources en droit priv positif Essai Critique. Seconde dition revue et mise au courant. (Pars: L.G.D.J,1954) 2t, T I,.p.23 s 50 Op.cit.p.23. 51 Op.cit.p.26. 52 Op.cit.p.203. 53 Op.cit.p.207. 54 Op.cit.pp.220 y 256. 55 Op.cit.p.259. 56 Op.cit.p.263. 57 Idem. 58 Op.cit.p.267. 59 Op.cit.p.276. 60 Op.cit.p.272. 61 BETTI, Emilio. La interpretacin de la ley y de los actos jurdicos.(Trad. Y prlogo de Jos Luis de los Mozos) (Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1975) p.95 62 Idem. 63 Op.cit.pp.49,50,52,54. Cfr. para la funcin normativa BETTI, Emilio, Teora generale della Interpretazione. (Milano: Dott. A, Giuffr. Editore, 1955).TI,.Cap.VIII 64 BETTI. La interpretazione, op.cit.p.32 65 Op.cit.p.37. 66 Op.cit.p.41. 67 Op.cit.p.24. bs 68 GADAMER, Hans Georg. Verdad y Mtodo.op.eit.p.400. 69 Op.cit.p.405. 70 GADAMER. Verdad y Mtodo (Salamanca: Ediciones Sgueme, 1992) T II, p.333. Para esta visin de la hermenutica jurdica vase Manuel Calvo Garca Los fundamentos del mtodo jurdico: una versin crtica, en especial el captulo VII. "La Nueva hermenutica jurdica7.(Madrid: Editorial Tecnos.S.A., 1994).Para una reciente historia de la hermenutica vese Maurizio Ferraris. Storia dell "ermeneutiea.(Mitano: Bonpiani., 1988). 71 KELSEN, Hans. Teora Pura del Derecho. (versin castellana de la 21 edicin de 1960 de Roberto Vernengo) (Mxico: UNAM. 1951). p.349.

72 dem. 73 Idem. 74 Idem. 75 Op.cit.p.352. 76 Idem. numeracin nuestra. 77 Op.cit.pp.352-353. 78 Op.cit.p.353. 79 Idem. Aqu, segn Kelsen el legislador como el juez son, ambos, creadores de derecho con mayor o menor libertad. 80 Op.cit.p.354. 81 Op.cit.p356 82 CARROL, Lewis, Alicia a travs del espejo. Edicin y Traduccin de Luis Moristany. (Barcelona: Plaza & Janes Editores, 1986).p215. 83 Cfr. CARRION, Roque La produccin de la sentencia, en, Enciclopedia Jurdica. OMEBA, (1.996) Tomo VII. Apndice Driskill S.A. Buenos Aires,.pp.857-875 en donde realizo un anlisis comparativo entre la teora de la interpretacin del derecho de Kelsen y Cossio. 84 CUETO-RA, Julio C., Judicial Methodos of Interpretation of the law. (Louisiana: Louisiana State University,1981) p.276-277. 85 SOLER, Sebastin. Interpretacin de la Ley. (Barcelona: Ediciones Ariel, 1962) y Las palabras de la ley. (Mxico: FCE., 1969). CARRIO, Genaro R., Notas sobre Derecho y Lenguaje (Buenos Aires: Abeledo.Perrot., 1971) y Algunas palabras sobre las palabras de la ley. (Buenos Aires: Abeledo Perrot., 1.971). 86 Para un Panorama actual de la semitica Jurdica vese CARRION WAM, Roque. Semitica Jurdica, en, Enciclopedia Jurdica OMEBA.(1.992) Tomo VI. Apndice. Driskill S.A. Buenos Aires, pp.582-594 y Semitica Jurdica (Mxico: UNAM, 1989). 87 HABA Enrique P."En torno al concepto de interpretacin literal", en Revista de Ciencias Jurdicas (1.977). Facultad de Derecho. Universidad de Costa Rica, n 33, SeptiembreDiciembre, p.154.