SUCESIONES Existe una sucesin internacional cuando una persona muere dejando un patrimonio con bienes ubicados en distintos

pases. Surge entonces el problema de determinar el juez competente y la ley aplicable a la sucesin TEORIAS La doctrina ius privatista reconoce dos teoras principales para dar respuesta a ambos problemas. UNIDAD Y FRACCIONAMIENTO La UNIDAD de jurisdiccin determina que todas las cuestiones que se planteen en el proceso sucesorio debern ser resueltas por un solo Juez. La UNIDAD en materia de LEY APLICABLE, determina que todas las cuestiones relativas a la sucesin sern regidas por UNA sola ley. El FRACCIONAMIENTO de la jurisdiccin determina que existirn tantas sucesiones como bienes relictos haya repartidos en distintos pases. El FRACCIONAMIENTO de LEY APLICABLE determina que en cada lugar donde existan bienes del causante la organizacin de la sucesin ser distinta. Todo lo que tenga que ver con la sucesin se regir por la ley del lugar de situacin de los bienes. Cada ordenamiento jurdico puede adoptar cualquiera de los sistemas o una combinacin de ambas. FUENTE INTERNA

Nuestro Derecho internacional privado de fuente interna adopta el sistema de la unidad tanto en materia de jurisdiccin como de ley aplicable. JURISDICCION Al respecto rigen los arts. 3284 y 3285 del Cdigo Civil que dicen Art. 3284 La jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del ltimo domicilio del difunto. Ante los jueces de ese lugar deben entablarse: 1 1.- Las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la particin inclusive, cuando son interpuestas por algunos de los sucesores universales contra sus coherederos. 2.- Las demandas relativas a las garantas de los lotoes entre los copartcipes y las que tiendan a la reforma o nilidad de la particin. 3.- Las demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador, aunque sean a ttulo particular, como sobre la entrega de los legados. 4.-Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la divisin de la herencia. Y el art. 3285 Si el difunto no hubiere dejado msd que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ante el juez del domicilio de ese heredero, despus que hubiere aceptado la herencia. Ahora bien, si bien estas disposiciones son claras y no admiten controversia, lo cierto es que no debemos olvidar que en materia de jurisdiccin existen principios de jerarqua constitucional que el Juez de al causa debe tener en cuenta al momento de establecer su competencia. Nos remitimos a lo dicho en la oportunidad de tratar el tema sobre jurisdiccin.

Otra disposicin a tener en cuenta en el caso de jurisdiccin en materia sucesoria es el art. 16 de la ley 14.396 que establece el foro del patrimonio en materia sucesoria. El foro del patrimonio establece que tiene jurisdiccin para conocer en un caso aquel juez del lugar donde la persona hubiera tenido bienes. En el caso de ausencia con presuncin de fallecimiento el juez donde el ausente hubiere tenido bienes es competente para declara la ausencia. Teniendo en cuenta lo dicho en cuanto a los principios que rigen en materia de jurisdiccin como el debido proceso, y la importancia que adquiere que alguien declare quien es el titular de derechos reales sobre un inmueble, considero correcto aplicar la norma citada en materia sucesoria. Es que los derechos reales son erga omnes y por lo tanto interesa a toda la comunidad que los titulares de derechos reales sobre el bien en cuestin sean perfectamente identificados. LEY APLICABLE Con respecto a la Ley aplicable, es decir cual es el derecho que debe regir a la sucesin nuestro Cdigo Civil adopta la teora de la unidad. Planteo del Problema Si bien para la doctrina internacionalista como as tambin buena parte de la jurisprudencia entiende que nuestro derecho internacional privado de fuente interna adopta el sistema de la unidad, existe otra parte de la jurisprudencia que entiende que nuestro sistema adopta la teora del fraccionamiento. Esta postura es a nuestro juicio equivocada y trataremos de fundamentarlo.

La teora que llamaremos del fraccionamiento fundamentan su postura en los trminos del art. 10 CC. Mientras que los partidarios de la teora de la unidad se basan en los arts. 3283 del CC para la sucesin ab intestato y el 3612 CC para la sucesin testamentaria. Analicemos los artculos en cuestin: El art. 3283 dice: La sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. En primer lugar encuentro correcto calificar la sucesin. Esto es, plantearnos que es una sucesin. La respuesta est dada por el art. 3279 del Cdigo Civil que dice: La sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo. La sucesin ser entonces una transmisin del patrimonio de una persona a otra u otras. Esta transmisin ser entonces a ttulo universal a diferencia de las transmisiones a ttulo singular. Del artculo se desprende que: la sucesin es al patrimonio del difunto. Por lo tanto corresponde analizar que es un patrimonio. El art. 2312 CC. nos da su definicin diciendo que se trata de el conjunto de conjunto de bienes de una persona. Es decir que la sucesin es una transmisin a ttulo universal por que lo que se transmite es el patrimonio del difunto, el conjunto de sus derechos y obligaciones.

El patrimonio es adems un atributo inherente

de la persona y

como tal rene los caracteres que le son propios, a saber, a) necesidad; b) inalienabilidad; c) imprescriptibilidad; y sobre todo d) UNIDAD. Cada persona no puede tener sino UN patrimonio, y este es el que se trasmite. En nuestro ordenamiento jurdico no se transmiten bienes particulares. Es por ello que las personas a las cuales se les tramite una cuota parte del patrimonio del difunto son llamados herederos por que tienen vocacin al todo. Debemos tener en cuenta lo normado por el art. 3281: La sucesin a ttulo universal es la que tiene por objeto un todo ideal, sin consideracin a su contenido especial, ni a los objetos de esos derechos. Este artculo no hace mas que reafirmar en forma clara el sentido universal de la sucesin y el derecho que tienen los herederos. Estos gozan de un derecho a TODO y no a los bienes considerados en forma particular. Cuando el causante deja algn bien determinado a alguien, quien lo recibe no es un sucesor sino un legatario. En un segundo plano ya que no integra el plexo normativo, es importante resaltar lo dicho por Velez en la nota al art. 3283, donde reafirma el carcter de unidad de la sucesin y el por que de tal consideracin. El patrimonio considerado como unidad es un objeto ideal, de un indeterminado. Puede componerse de propiedades, de contenido

derecho a cosas particulares, a crditos y deudas que tienen una existencia invisible. El patrimonio no est fijo en un lugar y no se le podra asignar el locis rei sitae. Considerar como tal el lugar en que est situada la mayor parte de los bienes, sera una idea arbitraria, pues que

ella no tiene nada de preciso. Si abandonamos el domicilio, no nos queda sino colocar el derecho a la sucesin donde se encuentre cada uno de los bienes que lo componen. Pero cuando esos bienes estn diseminados en lugares diferentes, tendramos que admitir muchas sucesiones independientes las unas de las otras. Adems de la consideracin del patrimonio como motivo para la adopcin de una sola ley para regir el sucesorio, Velez, en la misma nota nos indica que otro de las causas para su eleccin de la ley domiciliaria como nica, es la voluntad del causante. As contina diciendo en la nota Conclusin, nuestro sistema sucesorio considera a la trasmisin hereditaria como un todo, como una UNIVERSALIDAD, sin distinguir entre los bienes que se transmiten. Por lo tanto, regir una sola ley para su trasmisin. Cual ser entonces la ley mas adecuada para regir la sucesin. El artculo en anlisis dice: por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte. Dijimos que se trasmite un patrimonio y que ste es un atributo de la persona por lo tanto regir la ley personal del causante. En nuestro caso la ley domiciliaria. Es de hacer notar que el C.C. hace referencia al derecho local. De acuerdo a los trminos del artculo, se debe aplicar el derecho privado del ltimo domicilio del causante. Es decir no corresponde el reenvio. Termina dicho artculo diciendo sean los sucesores nacionales o extranjeros. No hay dudas que nuestro derecho internacional privado de fuente interna descarta la aplicacin del estatuto personal nacionalidad para regir la sucesin por causa de muerte. La nacionalidad de las personas ser un elemento extranjero no relevante y por lo tanto no habr caso de derecho internacional privado.

El art.3612: El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga segn la ley en vigor en el domicilio del testador al tiempo de su muerte. En concordancia con el art. 3283 el Cdigo Civil adopta tambin el sistema de la unidad para legislar sobre la sucesin, organizando la sucesin testamentaria por las normas del domicilio del testador. EL ART. 10 CC. Como dijimos, parte de la jurisprudencia y de la doctrina civilista considera que el rgimen de la sucesin internacional es el fraccionamiento. El supuesto considerado por esta doctrina se da cuando una persona muere con ltimo domicilio en el extranjero y con algn bien inmueble en la Repblica Argentina. Fundamentan su posicin en el art. 10 del Cdigo Civil que dice: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompaar a esos actos. El ttulo por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica. En nuestra opinin este artculo en nada se opone a lo normado en el 3283 y 3612 del C.C. sino que regulan aspectos jurdicos distintos. Estos artculos indican cual ser la ley aplicable a la sucesin. La ley elegida por la norma de remisin la del ultimo domicilio del causante ser la que regule todo lo que tenga que ver con el derecho sucesorio, lo que nuestro derecho regula en el Libro Cuarto, Seccin primera del Cdigo Civil. Lo que estudiamos en Derecho Civil V en nuestra carrera de Derecho.

El art. 10 CC regula todo lo que tenga que ver con los derechos reales. De la relacin del causante o de los herederos con la cosa. La ley del ltimo domicilio del fallecido establece por ejemplo, quien hereda, si el cnyuge desplaza a hijos, hijos a cnyuge, si existe legtima y en que proporcin, desde cuando el heredero tiene la posesin de la herencia, etc. Mientras que el art. 10 regula que derechos reales son transmisibles, si por ejemplo una persona hereda un derecho real sobre un bien en la Argentina que es establecido en el testamento pero dicho derecho no est contemplado en nuestro ordenamiento jurdico, el derecho registral, etc. ANALISIS DEL ARTICULO 10 CC Analizaremos el art. 10 para ver si de su contenido surge que la sucesiones a ttulo universal son alcanzadas por l. Los bienes races situados en la Repblica Define el mbito de aplicacin espacial. Slo regir para los bienes inmuebles situados en la Argentina. son exclusivamente regidos por las leyes del pas Es lo que la define como una norma de polica. La norma captura el caso para regirlo exclusivamente por la ley argentina. Veamos los casos que quedan sujetos a la norma de polica. 1) la calidad de tales: Se refiere a la calificacin de los bienes en muebles o inmuebles. 2) Los derechos de las partes: Se refiere a los derechos reales que tienen las partes. Considerando la cosa en s misma. 3) La capacidad para adquirirlos. Ntese que se refiere a la capacidad de adquirir derechos y no de enajenarlos. Entendemos que es por las limitaciones impuestas por el art.949 del CC.

4) Los modos de transmitirlos. Los modos de transmitir los derechos uti singulis, o derechos particulares sobre los bienes son los que establecen los arts. 3265 y 577 del CC que disponen que el modo de transferirlos es por la tradicin. Por su parte los arts. 3410, 3412 y 3413 del CC establecen que la herencia se adquiere de manera distinta, no por la tradicin sino por la muerte misma (3410 ) o por ser otorgada judicialmente (arts. 3412 y 3413 CC) En cuanto al ttulo por el cual se accede a los bienes del causante es por sucesin por causa de muerte, es decir de conformidad con las leyes argentinas. Como se puede ver el mbito de aplicacin del art. 10 CC no abarca el derecho sucesorio sino que se refiere a las transmisiones a ttulo singular. Adems de lo dicho, la doctrina del fraccionamiento no podra aplicarse tampoco por otros motivos. Al existir una contradiccin entre los arts. 3283 y 3612 con el art. 10 debemos aplicar los principios generales y de esa manera llegamos a la siguiente conclusin, siendo que los arts. Mencionados se encuentran en la parte especial del Cdigo Civil donde regula las cuestiones relacionadas con la sucesin, mientras que el art. 10 CC est ubicado en la parte general del Cdigo. Sabemos que ley especial deroga a ley general.

FUENTE CONVENCIONAL En esta materia nuestro pas ha suscripto 2 tratados. Ellos son los Tratados de Derecho Civil Montevideo 1889 y 1940. En cuanto a la sucesin testamentaria, ambos tratados son adhieren a la teora del fraccionamiento en cuanto a la jurisdiccin y ley aplicable. El art. 44 de ambos tratados dicen: La ley el lugar de situacin de los bienes hereditarios, al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate, rige la forma del testamento... Mientras que el art. 45 dice La misma ley de situacin rige: en suma, todo lo relativo a la sucesin legtima o testamentaria De acuerdo a ello sern competentes para entender en la sucesin los jueces del lugar donde el causante haya tenido bienes y los jueces aplicarn su lex fori para regir la sucesin. Habr entonces tantas sucesiones como bienes haya dispersos en distintos pases. Obviamente que cuando nos referimos a distintos pases debe entenderse a aquellos pases parte de los tratados. Esto se por que el mbito de aplicacin territorial del Tratado son los pases signatarios. Veamos domicilio en un ejemplo. y en Una persona muere con ltimo el la Argentina su patrimonio se encuentra

departamento donde viva en Buenos Aires, un campo en Paraguay y un departamento en Punta del Este. En este caso habra 3 sucesiones distintas. Una en Argentina, una en Paraguay y otra en Uruguay y en cada una de ellas el Juez del lugar aplicar su propia ley. Ahora bien, nuestro ejemplo se complica ya que el causante tambin tena un departamento en Miami, USA. En este caso, no se aplicar la ley del Estado de la Florida. Esto es por que Estados Unidos

no es parte de los tratados de Montevideo. En consecuencia, rigen las normas de fuente interna y por ello es competente para conocer el Juez del ltimo domicilio del causante. Siguiendo nuestro ejemplo, tendramos entonces 3 sucesiones. Una en Argentina donde se aplicar ley argentina a los efectos de la transmisin del departamento en la Argentina y del departamento de la Florida, otra en Uruguay con respecto al departamento de Punta del Este y otra en Paraguay con respecto al campo all situado. En cada una de las sucesiones abiertas, los acreedores locales gozan de derecho de preferencia sobre los bienes all situados. Si los bienes no alcanzaren para satisfacer el crdito, los acreedores pueden reclamar el saldo proporcionalmente en las otras sucesiones. En nuestro ejemplo, las deudas que el causante contrajo en Paraguay como consecuencia de la explotacin del campo se deben reclamar en la sucesin que tramita en Paraguay y si no alcanza a cobrarse puede reclamar la deuda en las otras sucesiones en manera proporcional y por supuesto, cobrar una vez que se vean satisfechos los acreedores locales, es decir los crditos exigibles en el Uruguay gozarn de preferencia en la sucesin que tramita en Uruguay y luego podr cobrar el acreedor cuyo crdito era exigible en Paraguay. Un caso distinto es el que plantea el art. 48 de los Tratados. Cuando las deudas deban ser pagadas en algn lugar en donde el causante no haya dejado bienes, los acreedores exigirn su pago proporcionalmente sobre los bienes dejados en otros lugares, con la misma salvedad establecida en el artculo precedente. Entendemos que este artculo rige para cuando la obligacin deba ser satisfecha en alguno de los estados contratantes donde el causante no haya dejado bienes pero no es aplicable el tratado cuando la obligacin deba cumplirse en un estado no contratante.

En nuestro ejemplo supongamos que el causante haya contrado un mutuo en un banco de la Repblica Oriental del Uruguay y el causante haya vendido el departamento en Punta del Este. En este caso regir el art. 48. El banco acreedor podr reclamar su crdito sobre las sucesiones en Paraguay y Argentina en forma proporcional y debiendo soportar el derecho de preferencia de los acreedores locales. El art. 49 establece que los legados determinados por su gnero y que no tengan un lugar determinado para su pago se rigen por la ley del domicilio del testador al tiempo de su muerte. Es claro que al no poder determinar un lugar de ubicacin del legado no queda otro remedio que hacerlo regir por la ley del testador. El art. 50 ordena que las reclamaciones por colacin debe tramitarse en el lugar donde sea exigida. Si es sobre un bien inmueble deber tramitarse por ante los jueces del lugar de situacin del bien y regirse por la ley del lugar de situacin y queda limitada a esa sucesin. No podr perjudicar las otras sucesiones. Si lo que se debe colacionar son sumas de dinero, entonces se repartir entre todas las sucesiones. JURISPRUDENCIA

Tribunal: Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro. 29(JNCiv)(Nro29) Fecha: 01/04/1986 Partes: Gmez, Carlos L., suc. Publicado LA LEY 1987-A, 339, con nota de Gustavo Alberto Pardo - DJ 1987-1, 544 - Coleccin de en: Anlisis Jurisprudencial Derecho Internacional Privado y de la Integracin - Director: Sara L. Feldstein de Crdenas, Editorial LA LEY, 2004, 221, con nota de Vera Mara Bez Pea Wirth; Fernando Adet Caldelari

Coleccin Anlisis Jurisprudencial

SUMARIOS: 1. Tomando las directivas del art. 16 del Cd. Civil y su remisin a los principios generales de derecho son suficientes para aplicar de oficio el derecho del Estado

de Florida (EE.UU.), si el causante que tiene un buen inmueble en nuestro pas, vive con su familia en dicho estado donde tambin naci el menor de sus hijos, 2 aos antes de su fallecimiento, habindose desempeado habitualmente en su profesin autnoma de joyero, segn constancias de acta de defuncin y dems pruebas de autos.

2. La sucesin no es tampoco un "modo" de transferir los inmuebles, sino que es

una causa para adquirir cosas, como pueden ser la donacin la compraventa, la dacin en pago, etc., se desenvuelve por caminos distintos de los derechos reales y por ello, en la transmisin sucesoria, en lugar de aplicar los arts. 577 y 3265 del Cd. Civil, se debe respetar las disposiciones de los arts. 3410, 3412 y 3413 del mismo cuerpo legal (Adla, XXVIII-B, 1799). 3. Si el art. 10 del Cd. Civil se refiere exclusivamente a las transmisiones "uti singuli" y el 3283 a las "ut universitas" no surge ningn obstculo para que las comprendidas en el primero de los artculos se rijan por la "lex rei sitae". 4. La norma que establece -art. 13 del Cd. Civil, en el caso- que el derecho extranjero debe ser alegado y probado en el curso del proceso, por tratarse de un hecho, tiene profunda raigambre en el derecho anglosajn. 5. En el supuesto que el domicilio del causante haya permanecido fijado en la Repblica, ninguna duda cabe que el rgimen aplicable, en tal caso, ser el establecido por el art. 3283, sigts. y concs. del Cd. Civil. En caso contrario, si el domicilio ha sido mudado, resultar de aplicacin de conformidad con las mismas reglas "el derecho local de domicilio que el difunto tena a su muerte", es decir el derecho del Estado de Florida (EE.UU.). 6. En el caso de residencias alternativas, la residencia principal, para el Cdigo Civil Argentino, y por ende el domicilio, estar en el lugar: 1), donde se tenga la familia; 2), en donde se tenga el principal establecimiento o asiento principal de los negocios, si no tiene familia. 7. El sentido del domicilio establecido por la ley sustancial en el art. 89, prr. 1 y el que debe atribuirse a la palabra "domicilio" del art. 3283 de la misma ley, es del lugar donde habitamos con nuestra familia y donde est por consiguiente, el centro de nuestros afectos y de nuestros intereses, es decir: domicilio real (1 inst. firme). 8. La residencia es el lugar de la habitacin real de la persona, que puede estar en el lugar del domicilio o en otro, y crea entre la persona y el lugar una relacin de hecho semejante a la que deriva del domicilio, pero mucho menos estable y duradera. TEXTO COMPLETO: 1

Instancia. - Buenos Aires, abril 1 de 1986.

Considerando: 1. La jurisdiccin en la esfera internacional. Debe pues

decidirse, en el caso de autos, en el que el causante, con ltimo domicilio en los Estados Unidos de Norteamrica, tiene un bien inmueble en la Repblica, si corresponde la apertura de la sucesin en esta jurisdiccin internacional, fundada en el art. 10, pese a las disposiciones expresas de los arts. 3279, 3281, 3280, 3284 y 3285 del Cd. Civil. Con carcter previo al anlisis normativo, debe aclararse con carcter liminar que el anlisis de la intervencin judicial resulta independiente de la unidad o fraccionamiento en el campo de la ley aplicable o de la unidad o fraccionamiento en materia de jurisdiccin internacional. Los derechos positivos, reconocen cualquier tipo de combinaciones de los diferentes supuestos, desde la unidad de derecho aplicable y fraccionamiento de jurisdicciones (o sea tribunal competente para abrir la sucesin en cada uno de los pases donde haya bienes relictos); puede haber fraccionamiento del derecho aplicable y unidad de jurisdiccin (arts. 409, 410, 475); o tambin fraccionamiento de ley aplicable y de jurisdicciones competentes (tal normalmente la doctrina que predica el fraccionamiento de las sucesiones) y por ultimo puede existir unidad de ley aplicable y de jurisdiccin competente en la esfera internacional. Sentados estos principios generales, analizar la cuestin propuesta. Una vez ms, se plantea con el caso de autos la disyuntiva doctrinaria que ha tenido inicio prcticamente en el mbito nacional desde pocos aos despus de la sancin del Cdigo Civil y en el internacional privado desde las soluciones empleadas en la escuela de la extraterritorialidad restringida de Bolonia en el siglo XV, al resolver la llamada "cuestin inglesa" Bartolom Saliceto. Vuelven a encontrarse en el plano de la decisin dos concepciones surgidas de distintas vertientes, la romana a travs de la obra de Savigny y la germana cuya herencia en el derecho

intermedio fue recogida por las escuelas territorialistas y se trasunta en la obra de los juristas del siglo XVIII. Analizar pues la cuestin en orden a las normas citadas en el primer apartado, a la luz de sus fuentes, sin desconocer la jurisprudencia dominante en la materia, la que no comparto, y de conformidad a los principios de la doctrina mayoritaria en la especialidad de derecho internacional privado, ya que la cuestin en anlisis por su naturaleza, hace a dicha materia y por tanto corresponde examinarla a la luz de esos principios. Como una primera aproximacin al tema expresaremos que no resultan de aplicacin los principios contenidos en los arts. 44 y 45 del Tratado de derecho civil internacional de Montevideo de 1940, el que slo resulta de aplicacin a los pases signatarios, por lo que los Estados Unidos de Norteamrica al no ser ratificante de l, resultan excluidos de su mbito espacial dentro del cual, en materia de ley aplicable se consagra el principio de fraccionamiento. La jurisdiccin internacional argentina en materia de sucesiones existe, pues, si el domicilio del heredero se encuentra en la Repblica o si el ltimo domicilio del causante se encuentra en ella. Estos principios se pueden desprender de los arts. 90 inc. 7 y los arts. 3284 y 3285 del Cd. Civil. Aun cuando estos dos artculos no se refieren especficamente al aspecto "internacional" de la cuestin, pese a que la nota del art. 3284 se refiere a la obra de Savigny, ste en su obra (parg. 376 del t. VIII del "Sistema...") alude a la circunstancia de que el derecho romano no posee un derecho internacional privado propiamente dicho, dos razones abonadas por Goldschmidt (Rev. LA LEY, t. 126, p. 1141, ver nota 22) militan a favor del; alcance

internacional de los arts. 3284 y 3285: 1) la coincidencia de solucin en cuanto al punto de conexin (siege) elegido por la fuente del codificador -el y 3283 el en 3284 materia en de ley de aplicable en la esfera e internacional materia jurisdiccin interna

internacional- y 2) su inconstitucionalidad en caso contrario, ya que como preceptos sobre competencia territorial invadiran la competencia legislativa de las provincias, aspectos no delegados por stas. Pero ms all de lo expresado, hay que afirmar la existencia de la jurisdiccin internacional argentina siempre que haya bienes del patrimonio relicto en el pas (aplicacin analgica del art. 16, ley 14.394). Rechazar la jurisdiccin internacional argentina por hallarse el domicilio final del causante en el extranjero, pero existiendo bienes relictos en el pas, significa confundir el rema en anlisis, ya que por una parte existe la lucha de la unidad o fraccionamiento en materia de jurisdiccin y por otro lado las divergencias doctrinarias en cuanto a la unidad o fraccionamiento de la ley aplicable. A mayor abundamiento, en el sentido indicado "supra" deben

mencionarse la doctrina creada por Franz Kahn a fines del siglo pasado llamada "teora de la competencia ms prxima" y desarrollada con posterioridad en la obra de O. Level y H. Lewald (Recop. "Lewald", t. I, p. 31, Munich, 1928) y que consiste en la restriccin de que es objeto el derecho extranjero en cuanto dicha restriccin es dictada en defensa del estatuto real observado universalmente. El lugar de ubicacin de los bienes indica la ley territorial como la competencia ms prxima. El estatuto especial, desplaza al patrimonial (Wolf, Martn, "Derecho internacional privado", p. 135, Barcelona, 1936; Pardo, Alberto Juan, "Derecho internacional privado", p. 358, 1 ed., Ed. Abaco, Buenos Aires, 1975).

Esta doctrina, que se refiere a un impedimento de aplicacin de derecho extranjero, tal como el orden pblico, el fraude a la ley, la reciprocidad y la clusula de inters nacional, tambin resulta de aplicacin en materia de jurisdiccin, por lo que sus principios resultan congruentes con la postura del proveyente adoptada "supra' con relacin nicamente a ella. II. Cuestin preliminar. La mudanza de domicilio. Determinacin de la jurisdiccin internacional y de la ley aplicable. Se trata en el caso, antes de analizar la cuestin principal (jurisdiccin y competencia internacionales y ley aplicable) resolver con carcter liminar si en el "sub examine" ha existido mudanza de domicilio -atento a las discrepancias existentes entre lo denunciado en el escrito de inicio y las dems constancias existentes en el expediente- del causante y su familia, de la Repblica, a los Estados Unidos de Norteamrica, ya que ello implica la diversidad de normas que resultarn aplicables al caso. En el supuesto de que el domicilio -segn las constancias- haya permanecido fijado en la Repblica, ninguna duda cabe que el rgimen aplicable en tal caso ser el establecido por los arts. 3283 y sigts. y concs. del Cd. Civil. En caso contrario, es decir que se llegue a la conclusin que el domicilio ha sido mudado, resultar de aplicacin de conformidad con las mismas reglas "el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte...", es decir el derecho del Estado de Florida. En el presente caso pues, se dan los elementos para la existencia del "vorfrage", ante la existencia de las siguientes condiciones: 1) que la norma de remisin foral seala un derecho extranjero con vocacin para regular la situacin jurdica capital; 2) que la cuestin previa posea elementos extranjeros y se gobierne por normas de colisin propias y 3) que si se resuelve el "vorfrage" sobre la base del derecho sustantivo del magistrado, la solucin del caso, difiera con respecto a la que debera

obtenerse aplicando el derecho de conflicto que regla el caso prejudicial (Morris, J. H. "Conflicts of laws", p. 57, Londres 1949, citado por Pardo, Alberto Juan, op. cit. ps. 2941295). En este caso particular, la cuestin preliminar afecta el punto de conexin de la cuestin principal y trae aparejada una previa indeterminacin de la ley aplicable. Efectuada esta primera consideracin, pasar al anlisis de la cuestin, descomponindola -por razones metodolgicas- en sus componentes originarios. a) El domicilio. En derecho internacional privado al tratar este tpico en forma sucinta, puede anticiparse que se recogen las enseanzas al respecto del derecho civil, y que de la institucin slo deben atenderse los problemas que son propios de la disciplina. La palabra "domicilio" se emplea bsicamente en nuestro derecho en dos aspectos distintos, en uno de ellos -que es precisamente el que hace al caso- designa la casa donde vivimos, el lugar como dice Romero del Prado ("Manual...", t. II, p. 713) donde est emplazada nuestro asiento jurdico. Es ste el sentido etimolgico y originario de la palabra "domus", la casa y "colere", habitar, significa la casa, el lugar de nuestra preferencia, all donde habitamos con nuestra familia y donde est, por consiguiente, el centro de nuestros afectos y de nuestros intereses. Ese es el sentido de la norma calificante establecida ponla ley sustancial en el art. 89, prr. 1 del Cd. Civil y es tambin ese sentido el que debe atribursele a la palabra "domicilio" del art. 3280, es decir domicilio real. La residencia, por su parte, es el lugar de la habitacin real de la

persona, que puede estar en el lugar del domicilio o en otro, y crea entre la persona y el lugar una relacin de hecho semejante a la que deriva del domicilio, pero mucho menos estable y duradera. Para finalizar con el concepto analizado, coincido con el criterio de Cassi R. citado por Romero del Prado ("Tratado de derecho internacional privado", t. II, p. 158) en cuanto a que la voz domicilio, derivada de "domus" designa el lugar donde una persona ha establecido su hogar domstico y concentrado el conjunto de sus intereses. "Ubiquis larem rerunque ac fortunarum suarum summam constituit", dice una Constitucin de Dioclesiano. Para el Cdigo Civil Argentino, en el caso de residencias alternativas, la residencia principal -y por ende el domicilio- estar en el lugar: 1) donde se tenga la familia; 2) en donde se tenga el principal establecimiento o asiento principal de los negocios, si no tiene familia (art. 90, Cd. Civil). En el caso de autos, se pretende la subsistencia del penltimo domicilio sobre el ltimo calificado como mera residencia. Sin embargo, del certificado de defuncin debidamente legalizado, surge claramente no solamente el elemento material de "residencia" exigido por el art. 89 del Cd. Civil, sino tambin los otros elementos, referidos -en el caso- a la familia y los negocios. Es as pues, que los acpites 13 a) y 13 b) del formulario de defuncin son concretos, ya que fielmente transcriptos dicen as: "ocupacin habitual: trabajador autnomo, tipo de ocupacin: joyera; lugar de residencia (14 a) Estado de Florida, (14 b) Condado de Palm Beach, (14 c) Ciudad o localidad "Lake Park", (14 d) Direccin 739 Evergree Dr.

Y de la partida de nacimiento del segundo hijo del matrimonio ocurrido en el mes de agosto de 1982, surge tambin que el domicilio que figura en dicho documento perteneciente a la madre, resulta coincidente con la direccin expresada "supra" en la partida de defuncin. Adems, la fecha resulta sugestiva para apreciar la permanencia de la familia en la direccin mencionada, ya que entre el nacimiento del segundo hijo y la fecha del fallecimiento transcurrieron casi dos aos. En consecuencia, y pese a la manifestacin efectuada en el escrito de iniciacin, se hallan reunidos en autos elementos suficientes como para concluir que se encuentran reunidos en autos los requisitos del art. 89 respecto al domicilio estadounidense siendo ste el que debe prevalecer en la especie para la determinacin de la ley aplicable al caso. Resolver lo contrario, implica sin duda aceptar un manejo voluntario del punto de conexin "domicilio" para aplicar a la relacin una ley distinta a la que corresponde. Atento a ello, y lo dispuesto en el art. 3283 del Cd. Civil, corresponde aplicar al caso la ley del Estado de Florida -ltimo domicilio del causante- conforme al desarrollo de la cuestin que efectuar a continuacin "infra". III. La ley aplicable. En materia de ley aplicable -ya que como hemos visto en el prrafo 1-, surge la competencia del suscripto a estas actuaciones, debe hacerse la consulta al ordenamiento interno para poder determinar a qu sistema jurdico corresponde regir la devolucin sucesoria. No resulta discutido que a tal efecto, la norma expresa al determinar que "El derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el

derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, los sucesores nacionales o extranjeros..." Este artculo, y su nota donde se hace referencia especficamente al art. 10 del Cd. Civil, es la base de la divergencia doctrinaria en materia de ley aplicable. Si el suscripto compartiera la tesis del fraccionamiento, ninguna duda cabe que correspondera aplicar al caso la ley argentina en virtud de la existencia de un inmueble en el pas, pero en el caso de inclinarse por la tesis de la unidad, como lo hace, corresponde en tal caso la aplicacin lisa y llana del derecho estadounidense. La tesis pluralista que es la dominante en materia jurisprudencial -y que no compartoes respaldada por civilistas y uno que otro internacionalista (Borda-Peltzer, "Tratado de derecho civil argentino. Sucesiones", t. I, nms. 43 y sigts., ps. 41 y sigts., Ed. Perrot, 1958, entre otros y entre los internacionalistas Alcorta, Amancio, "Curso de derecho internacional privado", 2 ed., Buenos Aires, Ed. 1887; Alcorta, Carlos Alberto, 1927, t. II, p. 387). Y la tesis de la unidad -que comparto- es apoyada por los jusprivatistas en general y alguno que otro civilista (CSJ, Fallos, t. 17, p. 286; CCiv., 2 "Grimaldi, Miguel A." del 22/12/48 -Rev. LA LEY, t. 54, p. 413- entre otros y Vic, Carlos, "Tratado...", t. II p. 162, nm. 218; Calandrelli, Alcides, "Derecho internacional privado"; Romero del Prado, Vctor M., "Tratado...", t. II, p. 428; Lazcano, Carlos A., "Tratado...", p. 337; Goldschmidt, Werner, "Derecho internacional privado", 2 ed., ps. 328 y sigts. y en el E.D., t. 19, p. 108; Molina, Vctor, "El derecho internacional privado y el Cdigo Civil Argentino", 1882; Zeballos, Estanislao, "Manual...", t. I., p. 345; De Gasperi, Luis, "Tratado de

derecho hereditario", t. 1, p. 93; Rbora, Juan Carlos, "Derecho de las sucesiones", t. II, p. 597; Kaller de Orchansky, Berta, "Manual de derecho internacional privado", p. 794; Ferme, Eduardo, "Rgimen sucesoreo en el derecho internacional privado argentino", J.A., t. 1967III - Sec. Doctrina; Boggiano, Antonio, "Calificacin de la herencia en el Derecho internacional privado argentino", J.A. 12-971, p. 593; Pardo, Alberto Juan, "La unidad sucesoria en el Cdigo Civil. Reafirmacin del principio", (Rev. LA LEY, t. 1982-A, p. 695). Obvio es decir, que el anlisis con relacin a la ley aplicable debe circunscribirse al artculo sustancial 3283 y la posible excepcin a este principio contempladas por la doctrina civilista en general, es decir el art. 10, la propia nota del art. 3283 del Cd. Civil. El Cdigo Civil Argentino se inscribe en la vertiente romana en cuanto a que lo que se transmite es un "patrimonio", tal concepto surge en forma indubitable de lo expresado en los arts. 3279 y 3281 del mismo. Ante la definicin tan precisa expresada en la ltima norma citada, no puede aceptarse la tesis de aquellos que sostienen que el patrimonio frente a la muerte de su principal, desaparece no quedando sino bienes sueltos, de los que se encarga el Estado, bajo cuya jurisdiccin se encuentran, de decidir sobre su titularidad actual. Como expresan Goldschmidt y Pardo "siendo la herencia un patrimonio y por ello una unidad de derecho y obligaciones, el derecho internacional privado debe defender esta unidad sometindola a un solo derecho que la reglamente, aunque los diversos bienes relictos se encuentren en territorios supeditados a diversas soberanas. Esta ley nica ser la personal del causante, sea su ley nacional, sea su ley domiciliaria...". As lo ha entendido adems la doctrina prevaleciente que ha influido

fuertemente en la legislacin comparada: Resultan favorables al sistema de la unidad entre otros, Dinamarca, Noruega, Alemania, Pases Bajos, Suecia, Polonia, Checoslovaquia, Hungra, Grecia, Italia, Espaa (en especial luego de la modificacin a la ley civil de 1975) y Portugal. Entindase bsicamente que "unidad" en el caso "sub examine" significa que el patrimonio se va a transmitir aplicando una sola ley a la sucesin hereditaria, sin que importe el lugar donde se tramita el juicio. Tanto el texto del artculo, como la nota de l, son transcripciones de la obra de Savigny en "sistema...". Vlez, a travs del autor germano, expresa que si abandonamos el sistema del domicilio no nos queda sino colocar el derecho de sucesin donde se encuentre cada uno de los bienes que componen el patrimonio, pero cuando estos bienes se encuentran diseminados en lugares diferentes, tendramos que admitir muchas sucesiones independientes las unas de las otras. Esta solucin, no fue la adoptada por el legislador ni tampoco estuvo en su nimo, pues tal como expresa Pardo en el artculo "supra" citado, el concepto del 3283 se encuentra reafirmado; por la extensa nota del art. 2312 en cuanto a que el patrimonio es un toda jurdico, una universalidad de derecho que no puede ser dividida sino en partes alcuotas (dem art. 3263); pero no en parte determinada por s mismas o que pueden ser separadamente determinadas. Este sistema resulta coherente con la solucin adoptada por el legislador en materia de sucesiones testamentarias en el cual se obedece al mismo principio (art. 3612, Cd. Civil). Sentado pues, con tal coherencia y precisin el sistema de transmisin patrimonial resta saber si basta para descalificarlo la interpolacin de

Vlez Srsfield al texto savigniano, cuando expresa "...sera una excepcin al principio general lo establecido a la transmisin de los bienes races que forman una parte del territorio del Estado y que se regulan por la 'lex rei sitae' colocando un parntesis con el art. 10 del Cd. Civil". En verdad, esta frase, se refiere a la transmisin de bienes "uti singulis", siguiendo para tal manifestacin el modelo que adopt para el resto del artculo y nota, es decir el "Sistema..." de Savigny, el que en su prrafo 366 establece que "...en materia de sucesiones, segn los verdaderos principios se aplica derecho local del domicilio a toda clase de, cosas ...cuando en verdad por el contrario se trata de derecho de las cosas, segn los verdaderos principios la 'lex rei sitae', se aplica a toda la especie". En consecuencia y como bien concluye Pardo en op. cit. "supra", para ambos juristas la transmisin hereditaria es el principio general que se regula por la ley del ltimo domicilio del autor, siendo su excepcin el traspaso particular de los inmuebles. De conformidad a las reglas de la sana crtica no puede darse otra interpretacin a la interpolacin efectuada por Vlez ya que en la tercera parte de la nota del artculo vuelve a hacer referencia a la concepcin unitiva cuando expresa que la sucesin "ab intestato" reposa sobre la voluntad presunta del difunto y que no puede presumirse que haya tenido voluntad diferente para "las diversas partes de sus bienes, para sus dominios rurales o para su dinero". Otro argumento que puede emplearse en el anlisis de esta artculo y que fuera esgrimido por parte de la doctrina (Lazcano, Carlos A.. "Derecho internacional privado", p. 337, 1965) es que la nota slo es fuente interpretativa y no reviste los caracteres de ley positiva, la que slo puede ser derogada por otra norma de igual naturaleza (arts. 22 y 67 inc. 11, Constitucin nacional y art. 17, Cd. Civil).

Sentado pues, el principio que el art. 10 se refiere exclusivamente a las transmisiones "uti singuli" y el 3283 a las "ut universitatis" no surge ningn obstculo para que las comprendidas en el primero de los artculos se rijan por la "lex rei sitae". Y si concluimos que la transmisin sucesoria tiene naturaleza

patrimonial, de ninguna manera se podr conocer "su contenido" en materia sucesoria, antes de la determinacin e inscripcin de las hijuelas en el caso de existencia de varios herederos o hasta la declaratoria de herederos en el caso del heredero nico, en cuyo caso "ya no hay sucesin". A partir de este momento comienza a regir en consecuencia la aplicacin del art. 10 del Cd. Civil para las transmisiones "uti singuli" pero con anterioridad, es decir hasta el momento de la particin, debe regir sin duda los principios del 3283. La aplicacin de lo antes dicho, en manera alguna empece a la aplicacin del principio real que surge del art. 10, ya que la sucesin por otra parte, tampoco es un "modo" de transferir los inmuebles, sino que es una causa para adquirir cosas, como pueden ser la donacin, la compraventa, la dacin en pago, etc., se desenvuelve, como explica Pardo (op. cit.) "... por caminos distintos de los derechos reales y por ello, en la transmisin sucesoria, en lugar de aplicar los arts. 577 y 3265 del Cd. Civil, debemos respetar las disposiciones de los arts. 3410, 3412 y 3413 del mismo cuerpo legal. Por tal razn la transmisin sucesoria no es traslativa de dominio (arts. 2675, 2695 y concs., Cd. Civil). A mayor abundamiento, Calandrelli en "El rgimen de las sucesiones segn el derecho internacional privado", Rev. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales (U. B. A.), t. III, p. 25 (en el mismo sentido J. A., t. 8, p. 124) sostiene que el derecho real sobre inmuebles ubicados en la

Repblica, se transfiere por los modos de la tradicin y con las formas y solemnidades que exige nuestra ley (inscripcin, legalizacin y protocolizacin). Pero cuando los bienes se encuentran integrando un patrimonio, los principios que los regulan en cuanto a su transmisin son distintos, en base a lo dispuesto por los arts. 3263 y 3266 de nuestro Cd. Civil. En el caso particular en anlisis no puede so pretexto de aplicacin del principio real, dejar de lado la naturaleza de la transmisin que es patrimonial. No resulta al caso -pese a la coincidencia de tratarse de un solo bien el patrimonio de los causantes- la aplicacin lisa y llana del art. 10 porque significara mudar la naturaleza de la ley aplicable. Como una ltima consideracin respecto al tema, voy a hacer mencin al aspecto de la soberana territorial la que ha fundado no pocos pronunciamientos sobre este tema especfico. Pareciera que la solucin propuesta por Vlez podra considerar para someter a los inmuebles a la ley territorial, como argumento la soberana territorial. Coincido en tal sentido con lo expresado por Goldschmidt en cuanto a que ese argumento trae en s una doble confusin. Por un lado se confunde "soberana" con "propiedad" (Ver Von Bar, "Theorie und praxis des intemationales privatrechts", t. II, 1889, p. 295, 2 ed., Ed. Hannover). La soberana del Estado en la propiedad jusprivatistica del territorio, sino en su imperio juspublicista sobre el mismo, conforme se manifiesta ms claramente a travs del derecho a la expropiacin, ya que este imperio se ejerce libremente contra cualquier heredero, sea nacional o extranjero y por otro lado se confunde derecho extranjero con sbdito extranjero. En efecto, ninguna relacin existe entre el hecho

de someter una herencia al derecho extranjero y este otro atribuirla a un heredero de nacionalidad extranjera. El derecho extranjero puede imputar una herencia a un argentino y el derecho argentino puede favorecer a un extranjero (Goldschmidt, op. cit., apart. a). Por lo expuesto, ninguna duda cabe que resulta de aplicacin a estas actuaciones el derecho estadounidense por no existir lesin a la soberana ni al sistema. IV. La aplicacin del derecho extranjero. En lo que el suscripto se separa de la interpretacin del fiscal es en cuanto a la aplicacin del derecho extranjero sealado por la regla de conflicto. El funcionario, hace una aplicacin lisa y llana de las directivas expuestas en el art. 13 del Cdigo, pero en verdad dicho tipo de interpretacin, consecuencia de una interpretacin literal de la letra del Cdigo, no resuelve fundamentalmente la cuestin que es la relativa a la naturaleza del derecho extranjero y su calificacin como hecho o derecho. Antes de analizar especficamente la norma establecida en el art. 13 del Cd. Civil, conviene hacer algunas consideraciones. La norma que establece -en el caso el art. 13- que el derecho extranjero debe ser alegado y probado en el curso del proceso, por tratarse de un hecho, tiene una profunda raigambre en el derecho anglosajn. Segn Zajtay, aparentemente el conflicto origen de la aplicacin del principio "pleaded and proved" fue el caso "Mostyn c. Fabrigas" de 1774 (Zajtay, Imre, "L'aplication du droit tranger: sciencie et fictiones", Revue International de Droit Compare, 1971, ps. 49 y siguientes). En dicho caso, el derecho extranjero tuvo que ser invocado y probado

"por tratarse de una cuestin prctica de procedimiento" ya que el juez, ni fundamentalmente los miembros del "jury" desconocen. tal derecho, "por lo que les debe ser, mostrado' como una cuestin de hecho" y no de derecho. Se trata, pues, de una cuestin de procedimiento y no de derecho de fondo, y tal debe ser su alcance. Sin embargo, el principio fue recogido por algunos pases de Europa continental entre los que se destaca la doctrina francesa que elabora una verdadera teora acerca del carcter de hecho del derecho extranjero, haciendo un traslado del conflicto, de un aspecto puramente procedimental al de la naturaleza del derecho extranjero, asunto que no se cuestionaba en la decisin primitiva que dio origen al "pleaded and proved" Zajtay (en op. cit., "supra") aporta un razonamiento a nuestro juicio fundamental para zanjar la cuestin que se debate: desde el momento en que el derecho extranjero ha sido designado por la regla de conflicto, es aplicable por la "lex fori". Cuando no se puede aplicar por razones de orden pblico, resulta aplicable la misma ley, es decir "lex fori" o en el caso de la aplicacin con carcter sustitutivo del orden publico, el juez argentino importara parcialmente derecho extranjero en aquello que no fuera nocivo al orden pblico y lo sustituira en aquellos aspectos tambin con la "lex fori". Este reemplazo recproco entre la "lex fori" y el derecho extranjero que ha sido excluido, demuestra en forma independiente el carcter de derecho del derecho extranjero, ya que en la estructura lgica de la decisin judicial los elementos de hecho y los elementos de derecho cumplen funciones totalmente diversas. En consecuencia, si el derecho extranjero fuese un elemento de hecho,

no podra sustituir ni reemplazar a la "lex fori". Este razonamiento, ya fue expresado por el suscripto en "La sentencia extranjera", ps. 20/21, Ed. Abeledo-Perrot, 1983, y pone de relieve los lmites del problema. En primer lugar la equivalencia del derecho extranjero con la "lex fori" que se ve reflejada en la inmensa mayora de las corrientes doctrinales, sin perjuicio de los mtodos empleados para llegar a tal conclusin hace colegir, sin hesitar, que el derecho extranjero es un derecho y no un hecho. Ante esta conclusin, slo cabe considerar que el juez aplicar sin dificultades su norma de derecho, pero sta lo remite a su vez al derecho extranjero, el que no conoce de la misma forma que conoce o debe conocer el propio. Las soluciones adoptadas por distintas legislaciones varan. Por ejemplo, la alemana, por medio de la jurisprudencia y fundndose en el art. 293 del Cd. Procesal, ha establecido la obligacin para el juez de aplicar de oficio derecho extranjero (Zajtay, Imre, op. cit., p. 374). La italiana, por numerosos caminos jurisprudenciales resulta como expresa Boggini tener un concepto "tormentato e contradictorio" (Broggini, "Conoscenza e interpretazione del diritto straniero", Annuaire Suisse de droit international, XI, 1954, ps. 105 y siguientes). La corriente francesa, por su parte, establece como principio general que los jueces franceses no tienen la obligacin, pero s la facultad de aplicar de oficio la ley extranjera designada por la regla de conflicto. El juez argentino, no se encuentra en el caso del alemn, porque no cuenta con la infraestructura de aqul, por lo que resultara dificultosa para l la aplicacin de oficio del derecho extranjero, ni se encuentra tampoco en el caso del francs, cuyo ordenamiento s lo autoriza a la

aplicacin de oficio del derecho extranjero, pues nuestro derecho material le niega tal posibilidad (existencia del art. 13, Cd. Civil). En todo caso, la situacin argentina en la materia se encuentra ms vinculada a la italiana en el sentido de que la jurisprudencia ha seguido un camino "tormentato e contradictorio" y que va desde la negacin absoluta de la aplicacin del derecho extranjero, que no ha sido alegado y probado oportunamente, hasta aquellos fallos en que la corriente doctrinaria del oficialismo se ha infiltrado mediante ficciones para justificar la calidad de derecho del derecho extranjero y soslayar de tal manera la aplicacin del art. 13 del Cd. Civil. La doctrina contempornea en general, dentro del campo internacional, entiende que las dos tesis extremas resultan inadecuadas para resolver el problema. En efecto, la primera, porque hace recaer exclusivamente la carga de la prueba sobre los hombros de las partes las que a veces no cuentan con los medios suficientes como para aportar la necesaria, por lo que el juez, aun cuando conociese perfectamente el derecho extranjero, estara inhibido de aplicarlo por no haber sido alegado o probado suficientemente. La segunda, es decir la tesis oficialista pura, vinculada a la concepcin que renga el juez del derecho extranjero sealada por la regla de conflicto, puede fundarse en ficciones y hacerse en consecuencia -como se hace en nuestro pas- un traslado indebido de la cuestin de un aspecto procedimental al problema de la naturaleza del derecho extranjero. Si no se discute la naturaleza de dicho derecho y el art. 13 en su letra se toma en el solo aspecto procesal, an se puede zanjar la cuestin, ya

que slo se tratara de la prueba exigida por el viejo precedente anglosajn "Mostyn c. Fabrigas". Pero adems de todas las cuestiones que pudieran suscitarse y a los que la doctrina se muestra tan afecta, es cuestin aceptada jurisprudencialmente que los tratados ratificados por el pas constituyen principios generales de derecho que resultan de aplicacin de conformidad con las directivas del art. 16 del Cd. Civil (conf. CNCiv., sala A, abril 8 de 1985, E. D., t. 114, p. 99 -Rev. LA LEY, t. 1986-D, p. 168-) criterio que fue entusiastamente compartido por el suscripto en "Extensin de la jurisdiccin internacional en materia alimentaria. Una solucin acertada" publicado en el mismo tomo y pgina. En tal sentido, no slo los tratados de fondo cuentan con esa caracterstica sino tambin las disposiciones referentes a la aplicacin de derecho extranjero que los tratados de Montevideo exigen "de oficio" no solamente en el de 1940. sino tambin el Convenio entre la Repblica Argentina y la Repblica Oriental del Uruguay sobre aplicacin e informacin del derecho extranjero. en especial su art. 1 firmado por las partes contratantes con fecha 20 de noviembre de 1980. Sentado ello, no cabe duda que tomando las directivas del art. 16 y su remisin a los principios generales de derecho mencionados "supra", bastaran para la aplicacin de oficio en el caso del derecho del Estado de Florida. A mayor abundamiento, las ms recientes legislaciones tienden al encumbramiento de la oficialidad. La nueva reglamentacin espaola (dec. 1836/74, por el que se sanciona con fuerza de ley el texto articulado del ttulo preliminar del Cd. Civil -B. O. 9/7/74-). El departamento de derecho internacional publico y privado, Facultad de Derecho, Universidad de Navarra, "Anuario de derecho internacional", t.

I, ps. 644 y sigts., Pamplona) impone el principio de la oficialidad para el derecho internacional privado espaol y sugiere con claridad que el juez averige el contenido del derecho aplicable. En materia laboral, la legislacin nacional ha seguido el mismo concepto y as es como en el texto de la ley contrato de trabajo, 20.744 (Adla, XXXIV-D, p. 3218) art. 3 como en su modificatoria 21.297. el juez debe aplicar derecho extranjero de oficio, por lo que no parece lcito que todas las modificaciones legislativas con posterioridad a la sancin del Cdigo Civil, tiendan -en sus distintas ramas- a la aplicacin de oficio, incluidos los tratados internacionales de aplicacin en el caso de normas internacionalizadas y se siga manteniendo el criterio restrictivo emergente del art. 13. Mantener la tesis contraria implica que la aplicacin de las normas de conflicto inderogables, quedaran a merced del arbitrio de las partes, dueas de invocar o no el derecho extranjero indicado por las normas de conflicto argentinas (conf. CNCom., sala E, febrero 27-984). Por lo expuesto, citas legales y de doctrina efectuadas y de conformidad con la primera parte del dictamen del fiscal, resuelvo: a) declararme competente en la esfera internacional en las presentes actuaciones; b) declarar como ltimo domicilio del causante el de 739 Evergreen Dr., Lake Park, Condado de Palm Beach, Estado de Florida, Estados Unidos de Norteamrica; c) aplicar, en consecuencia, la ley del Estado de Florida, Estados Unidos de Norteamrica; d) investigar de oficio dicha legislacin para lo cual se librar oficio a la cancillera para que por su intermedio se hagan llegar a este juzgado el texto vigente y alcance (sentido) de la ley sucesoria aplicable en las presentes actuaciones. Horacio C. Ferrer. (Sec.: Marta A. Beir).

CASO DANIEL BAUTISTA LEMOS: Caso citado por Boggiano en su Tratado de Derecho Internacional Privado. El Sr. Lemos otrog testamento en Espaa por el cual diuspona que sus bienes en Espaa pasen a los Hermanos de San Juan de Dios, orden religiosa de Espaa y los bienes en la Argentina al Patronato de la Infancia y a un Sr. Miravalles quien a su vez queda designado Albacea para los bienes que el causante tena en la Argentina. Agrega en otra clausula testamentaria que el Patronato de la Infancia no podr exigir una rendicin de cuentas al albacea. En 1969 mere el Sr. Lemos con domicilio en Espaa. El juicio sucesorio se abre en la Argentina y el Patronato de la Infancia solicita la posesin de la herencia alegando un carcter de heredera. El albacea, Sr. Miravalles se opone ya que afirma que la institucin no es heredera sino legataria y por lo tanto no puede pedir la posesin de la herencia. En primer lugar corresponde resolver el carcter del Patronato de la Infancia. Esta alega que es heredera por que el testamento lo hace sucesor de todos los bienes que existen en la Argentina y a la orden de Espaa de todos los bienes que se encuentran en Espaa. Con respecto a este planteo se puede decir que si se considera a la sucesin como un todo diramos que el Patronato de la Infancia es legatario de bienes determinados, los que se encuentran en la Argentina, pero si se admite la tesis del fraccionamiento debemos considerarla como heredera. La Cmara 1ra. De Baha Blanca consider que el Patronato legatario era de cosa cierta aunque su individualizacin se hace por el

testador en un numero determinado de bienes. Esto por el principio del Cdigo Civil que cada persona no tiene mas que un solo patrimonio.

(art. 2312) y la sucesin a ese patrimonio general se rige por la ley del ltimo domicilio del causante. Manda la protocolizacin del testamento por que por imperio del art. 10CC el acto esta regido por leyes argentinas y que no tiene validez en tanto instrumento de transferencia de bienes races mientras no se encuentre transcripto en el Registro notarial y conforme al art. 1211. Hasta aqu los hechos. Boggiano se pregunta si esta bien resuelto o no. Para ello recurre al problema de las calificaciones. Y se pregunta. Que es una sucesin? Como podemos calificar una sucesin? Que normas se aplicaran para calificar la sucesin.? Segn este autor, utilizando un criterio de analoga, ya que no existe noprma alguna en nuestro derecho internacional privado de fuente interna que califique suceions, debemos remitirnos a otra norma de derecho internacional privado. Para ello recurre al art. 10 CC y aplica el criterio de calificacin por la lex causae. Entonces, la ley que debe calificar el termino, el significado de la sucesin es la ley del ltimo domicilio del causante. Ser la propia ley del domicilio la ue establecer si la sucesin esr en la persona o en los bienes, o sea si adopta el sistema de la unidad o del fraccionamiento. Por lo tanto, en el caso Lemos la ley que debera calificar la calidad de legatario o heredero del Patronato de la Infancia era la ley espaola. Si bien el derecho internacional privado argentino adopta la teora de la unidad (art. 3283) ste no era el llamado por la norma de remisin para resolver el asunto, lo era el derecho espaol y si este adopta el sistema del fraccionamiento debemos concluir que el Patronato de la Infancia era heredero y por lo tanto se equivoco la Camara y le corresponda la posesin de la herencia.