P. 1
APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO

APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO

|Views: 27|Likes:
Publicado porSole Azcurra

More info:

Published by: Sole Azcurra on May 13, 2013
Copyright:Attribution Non-commercial

Availability:

Read on Scribd mobile: iPhone, iPad and Android.
download as DOC, PDF, TXT or read online from Scribd
See more
See less

01/17/2014

pdf

text

original

APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO La norma indirecta no contiene disposiciones que regulen la relación o situación planteada, sino que

designa el ordenamiento donde han de buscarse las normas materiales que directa o concretamente regulen el caso. Se vale para ello de un elemento característico de este tipo de normas, el punto de conexión, que transforma la relación con un determinado ordenamiento de las personas, las cosas o los actos en un factor de localización. En la búsqueda de este ordenamiento puede resultar designado el propio derecho del juez u otro distinto. En el primer supuesto, la ley interna será aplicada como en los casos en que por inexistencia de elementos conectados con otras legislaciones no ha tenido que intervenir previamente la norma de conflicto. En cambio si el derecho extranjero es declarado aplicable, se presentan tres cuestiones diferentes que deben ser resueltas a fin de no confundir la naturaleza del derecho extranjero con su aplicación y acreditamiento. Cuestiones ha resolver: 1) ¿QUE HA DE ENTENDERSE POR DERECHO EXTRANJERO? En relación a este interrogante se han elaborado distintas teorías: a) Las teorías normológicas: consideran al derecho extranjero como un conjunto de normas. a su vez se subdividen en las teorías de NACIONALIZACION Y D ELA EXTRANJERÍA, según se respete o no su calidad de extranjero b) Las teorías sociológicas: entienden por derecho extranjero un hecho. Para quienes siguen el pensamiento de Savigny el derecho extranjero es derecho propiamente dicho: “el estado jurídico de un país no puede estar integrado por otra cosa que por normas cualquiera que sea la procedencia deestas, nunca por simples hechos ” La Escuela Estatutaria Holandesa del siglo XVII, siguiendo el pensamiento de Story consideraba al derecho extranjero como un hecho, este pensamiento fue receptado por nuestro codificador en la not al Art. 13 de C.C. que afirma “ la ley extranjera es un hecho que debe probarse. La ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin depender de prueba ” En materia procesal la Teoría del Uso Jurídico descubre la vía media entre la doctrina del derecho y la del hecho. Esta teoría consideraba al derecho extranjero como un hecho notorio, tal hecho notorio es la sentencia probable

en materia de recursos. En concordancia con esto. algo distinto de los hechos y del derecho nacional.del juez extranjero. por esta razón el juez puede aplicarlo de oficio dejando librada la prueba del mismo al conocimiento que tenga de el. por ello. los recursos acordados por la laye de procedimiento del lugar del juicio. la amenaza de sanción y sanción en sí. a) Naturaleza del derecho extranjero en las Convenciones Interamericanas Los Protocolos Adicionales a los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. pero contempla también las especiales circunstancias que rodean la aplicación de este ultimo. pero tampoco puede recibir el mismo tratamiento que el derecho nacional. debe investigarlo para poder aplicarlo correctamente al caso planteado. si no lo hiciera o lo aplicare incorrectamente se torna necesaria la recurribilidad de la sentencia. y otro imperativo. la legislación extranjera carece de este ultimo elemento Por su parte. aborda este problema de la naturaleza del derecho extranjero declarado aplicable. es decir el descripto legal y la finalidad de legislador. La ley extranjera es derecho aunque extranjero. sosteniendo que entre la norma de legislación del foro y la ley extranjera hay una diferencia: mientras la primera esta dotada de dos caracteres. no debe ser tratado procesalmente como los hechos. cuando disponen la aplicación de oficio de las leyes de los Estados contratantes. ¿Cuál ha sido la teoría adoptada por las nuevas Convenciones Interamericanas? Tanto la Convención de Montevideo sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado. sin perjuicio de la facultad de las partes de alegar y probar su existencia. el art 3 admite contra las sentencias dictadas en estos casos. que expresa el sector a reglamentar . en establecer su aplicación de oficio y en equiparar la norma foránea a la local. uno racional. su naturaleza jurídica se desprende de lo expresado por el art 2 de ambos Protocolos. Kaller de Orchansky se enrola en la teoría jurídica que iguala en condición y tratamiento al derecho propio y al derecho extranjero. integrado por el orden de obediencia. Si bien el juez no esta obligado a conocer previamente el derecho extranjero. La doctrina francesa . No obstante ello. Mariano Aguilar Navarro observa que la norma extranjera es norma jurídica aunque este colocada en una situación de relativa inferioridad del derecho nacional. no definen que es el derecho extranjero. como el Convenio entre Argentina y Uruguay sobre . El código de Bustamante coincide con los Tratados en no definir el derecho extranjero en forma expresa.

.Aplicación e Información del derecho extranjero de Montevideo de 1980. en iguales condiciones y en los mismos caos que respecto al derecho nacional.. eliminan la expresión de “oficio” de su articulado y se enrolan en la teoría del uso jurídico.Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable. estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los jueces u órganos administrativos del Estado a cuyo ordenamiento éste pertenece Al igual que en los convenios anteriores. dmitiendo la recurribilidad de la sentencia dictada en aplicación errónea o indebida de la legalidad ajena.Todos los recursos otorgados por la Ley procesal del lugar del juicio serán igualmente procedentes para los casos en que corresponda la aplicación del derecho de la otra parte. cuando así lo determinen sus normas de conflicto. .  Convención de Montevideo sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado: ARTÍCULO 2..Los jueces y autoridades de las Partes.  Convención de Montevideo sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado: ARTÍCULO 4. en estos se asimila el derecho foráneo al local .Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio serán igualmente admitidos para los casos de aplicación de la ley de cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable  Convenio entre Argentina y Uruguay sobre Aplicación e Información del derecho extranjero de Montevideo de 1980: ARTICULO 2. sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada  Convenio entre Argentina y Uruguay sobre Aplicación Información del derecho extranjero de Montevideo de 1980: e ARTÍCULO 1. .

El derecho extranjero es averiguado y aplicado por el juez.2) ¿QUIENES SON LAS PERSONAS QUE MANEJAN EL EXTRANJERO EN ELPROCESO? DERECHO Una vez que se determina la naturaleza de derecho extranjero. corresponde precisar quiénes lo manejan en el proceso. El art. invocarlo o probarlo. pueden no invocarlo o bien pueden invocarlo o no probarlo. peor una vez invocado. Sin embargo su segundo párrafo consagra dos excepciones: a) las leyes extranjeras cuya aplicación fuera obligatoria en la Republica por convenciones diplomáticas. y b) en virtud de ley especial. a) ¿Quienes manejan en el derecho extranjero en las Convenciones Interamericanas? En el ámbito convencional . el art. En la primera. el juez aplica el derecho extranjero de oficio sin peruicio de que las partes puedan alegarla. el juez esta facultado u obligado a aplicarlo según se opte por el principio facultativo o de la oficialidad. dando lugar a soluciones mitas que pueden ser simultaneas o consecutivas. Las partes pueden invocarlo y probarlo. en este caso se habla del imperio de principio de oficialidad. b) El juez. responde a este interrogante de la siguiente manera: . 2 de la Convencion Interamericana de 1979 sobre Normas Generales. en cuyo caso el derecho extranjero se rige por el principio dispositivo. El sistema mixto consecutivo consiste en que las partes tiene que alegarlo. Frente a este interrogante tenmos tres posibles soluciones: a) Las partes. 13 del Código civil. considera al derecho extranjero como un hecho que debe ser alegado y probado por las partes. c) Sistema Mixto: esta actividad en el proceso puede ser ejercitada en forma combinada.

alcance o interpretación de la ley extranjera aplicable. también recepta la Teoría de uso jurídico y el sistema mixto simultaneo pues faculta a las partes a alegar sobre la existencia. contenido. La CIDIP II opta dentro del ámbito procesal por el principio de la oficialidad. A) Una de ellas el tratamiento que corresponde dar al derecho extranjero por el tribunal. ¿Cómo conciliar la Convención sobre Normas Generales con e l art. 13 del Código Civil para su aplicación a casos provenientes de países no ratificantes.“Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable. Dispone lo contrario? A diferencia de lo que ocurre con los tratados de Montevideo. La razón del principio de la oficialidad finca en las mayores posibilidades del magistrado de obtener los datos necesarios. Esta Convención completa las normas de los Protocolos Adicionales de 1889-1940 en lo que se refiere a la parte general de la materia. siendo que ese art.ARTÍCULO 2. sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. si bien no descarta la actividad de búsqueda y alegación del derecho extranjero por las partes. se enrola en el sistema mixto simultáneo. especialistas en Derecho .. B) La otra cuestión se vincula con la imposición o no de una carga procesal a las partes en relación a su invocación y prueba. aplicación oficiosa de la ley extranjera. El Convenio entre Argentina y Uruguay sobre Aplicación e Información del derecho extranjero de Montevideo de 1980. que por ser comunes solo pueden ser aplicados por los países ratificantes y a casos provenientes de dichos países. En ambos casos se resuelve el problema procesal.-” El texto comprende dos cuestiones diferentes. la diferencia estriba en que los Tratados no receptan la teoría de Uso Jurídico.

.Internacional Privado sostienen que la convención puede considerarse aplicable a casps provenientes de países no vinculados a la misma.

You're Reading a Free Preview

Descarga
scribd
/*********** DO NOT ALTER ANYTHING BELOW THIS LINE ! ************/ var s_code=s.t();if(s_code)document.write(s_code)//-->