MONOGRAFÍAS JURÍDICAS 95

OBEDIENCIA AL DERECHO, DESOBEDIENCIA CIVIL Y OBJECIÓN DE CONCIENCIA
Segunda edición

POR H E R N Á N A. O R T I Z RIVAS Notario tercero del Círculo de Sarna Fe de Bogotá

E D I T O R I A L T E M I S S. A . Santa F e d e B o g o t á 1998

PELIGRO FOTOCOPIA MATA EL LIBRO

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A N T E S Q U E EL LIBRO G E N T l n C O M U E R A El libro citsmífico un organismo que je basa en un delicado equilibrio. Los vados COSTOS iniciales (las horas deirabajoque requieren el autor, los redad ores, los correctoR ^s, los ilusiríidore$) solo $e recuperan sL las ventas alcanzan determinado número de ejenipJares La fotüccfpia. en un primer monnetiiQ, neducelíí ventas y por este motivo contribu ye al aumento di,'l precio. En mi segundo momento, elinúna de rali la posibilidad econúmjcade producir nuevos libros, sobre iodo cieniíficos. De conformidad con la Jey colombiana, la Fotocopia de un libro (o de pane de este) protegido porderecho de auior (copyrij^ht) esilídia.Por consifuienientoda fotocopia que burle 1^ compra de un libro^ es delito. La fotocopia no solo es ilícita, sino que amenaza la super^'ivencia de tin modo de transmitir la ciencia. Quien fotocopia un libro, quien pone a disposición los medios p^a íoiocopiaTn quien de c u a l q u i e r modü fonr^nta esta práctica, no iolo se alza contra l a ley. sino que panicul^mienie se encuentra en la situaciiSn de quien rt^oge una flor de una especie protegida, y tal vet se dispone a coger la última fíor de esa especie.

© Hernán A. Ortiz Rivas, 1998. ©Edilonal Temis S. A., 1998. Calle 17, núm. 68D-46, Santa Fe de líogotá. e mail; tennis®col-oniine.eom Hecho el depósito que exige la ley. Impreso en Editorial Nomos S. A. Carrera 39 B, núm. 17-85, Santa Fe de Bogotá. I S B N 958-35-0173-5 Queda prohibida la reproducción parcial o total de este libro, por medio de cualquier proceso, reprográfico o fónico, especialmente por fotocopia, microfilme, offset o mimeógrafo. Esta edición y sus características gráficas son propiedad de Editorial T e m i s S. A .

Este librito está dedicado, con el debido cariño y respeto al jurista y filósofo Jorge Guerrero Ribero, maestro del derecho colombiano.

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la política y e! derecho. juegan un papel importante a la hora de determinar el fundamento de la obediencia al derecho. que se inician en la modernidad con el Renacimiento. en palabras de WEBER. llenos •Ver prólogo a !a segunda edición. de enfrentarse a candentes cuestiones de la filosofía práctica que tanto impulso ha tomado en estos momentos cruciales de fin de siglo. la Ilustración. todas de naturaleza completamente divulgativa sobre algunos problemas iusfilosóficos relacionados con la obediencia y la desobediencia al derecho positivo. aunque no son las únicas. con la época de desencantamiento del mundo. . la política y el derecho. en términos de KANT. Y a la inversa. tamo en un sentido positivo como negativo. Se trata. En efecto.PRESENTACIÓN Este ensayo contiene veinticinco reflexiones muy breves*. En el primero. las razones morales. en el segundo. al interior de estas reflexiones informativas en tomo a la obediencia al derecho. con la llegada del hombre a la mayoria de edad o. las revoluciones burguesas. el descubrimiento de América. problemas que evidencian las luchas fronterizas entre !a ética. políticas y jurídicas. pues. la desobediencia civil y la objeción de conciencia se ponen de presente las relaciones intensas y las pugnas tenaces entre la ética. esas mismas razones son a menudo decisivas para sustentar la desobediencia al derecho. la Reforma Protestante. esto es.

sin tocar en esta oportunidad otras modalidades del disenso como la revolución. la democracia y la efectividad de los derechos humanos colectivos e individuales. Pero esa pregunta no agota la problemática de la legalidad porque debe complementarse con otras de este tenor. el socialismo. que ofrecen grandes posibilidades de alumbrar un mundo mejor. en esa pregunta se resumen siglos de teorías y tle experiencias históricas acerca de !a "'insociable sociabilidad'' que es la vida humana para KANT. como veremos en las reflexiones dedicadas a la obediencia al derecho. acerca del problema entre el consenso y el disenso. las huelgas o los movimientos de no cooperación. acerca de la legitimidad del poder jurfdico-político. En la primera meditación decimos que la pregunta ¿por qué hay que obedecer al derecho? constituye la raíz de toda Inflexión iusfilosófica a lo largo de la historia. ¿Cuándo debe obedecerse al derecho? o ¿cuándo no debe obedecerse? Hay muchos acontecimientos históricos que han determinado la toma de conciencia sobre la necesidad social e individual de desobedecer al derecho. la ciencia. más justo y más solidario. acerca de esa tensión pennancnte entre individualidad y colectividad de que habla A . e! derecho de resistencia. orientado por la tecnología. Ciertamente. la cuestión del fundamento del deber jurídico implica muchas consideraciones de orden moral y político. como ahora se dice. HELLER O.de hechos sorprendentes en todos los campos de la vida. . 5a desobediencia civil y la objeción de conciencia. Aun cuaníJo se interprete el deber jurídico como algo especi'fico y distinto al deber moral o a la obligación política. la criminalidad política. el anarquismo. Nosotros hemos elegido dos formas de insumisión al derecho que revisten enomie importancia.

Ese metafórico contrato pretende articular las voluntades y ensamblar los intereses. El problema de esa legitimidad es muy complejo y remite al de la soberanía popular. pero como bien dice MARX: "es solo la apariencia. sin olvidar al individuo. desde TRASIMACO hasta KELSEN. sobre la convicción de estos acerca de la obligatoriedad de las normas juridicas. teológicos o racionalistas. En oposición a los que explican ia obediencia al derecho por la coacción. Se trata de la razón fabuladora del contrato social. el derecho y el Estado. en la existencia de la coacción social o teológica. base de la democracia moderna. es decir. THOMASIUS. una validez jurídica. MARX O IHERINO. mediante el cual una supuesta voluntad general de los humanos impone la sociedad civil. pasando por los escolásticos.Sobre !a justificación del deber de obediencia al derecho existen diversas y contrapuestas posiciones para todos los gustos materialistas o idealistas. que en la práctica se traduce en el criterio de las mayorías. Hay autores. Y también remite al problema del Estado de derecho. al . tanto en laAntigüedad como en nuestros días. porque según WELZEL "ia coacción coacciona pero no obliga". las llamadas teorías del reconocimiento sostienen que tal obediencia a la ley descansa sobre la aceptación de sus destinatarios. debido a que posibilitan el orden socio-jurídico y el político. El fundamento de la obligación de obedecer al derecho nos conduce al problema de la legitimidad del poder jurfdico-político. Frente a este tipo de posturas se argumenta que de la fuerza no puede derivar un deber. cuestión que ni siquiera podemos enunciar en esta presentación. para quienes el fundamento de la obediencia al derecho reside en la fuerza humana o divina. apariencia estética de las grandes y pequeñas robinsonadas" que anticipan la "sociedad burguesa". esto es.

la solidaridad. la paz y la justicia. Desde la publicación en España en 1979 de un ensayo de GONZÁLEZ VICEN sobre la obediencia al derecho. no puede fundarse en razones referidas a la conciencia ética individual. el filósofo español considera que el límite de la obligatoriedad radica en la conciencia individual. formal obliga con independencia de su c o n t e n i d o . que a duras penas vamos a mencionar por su trascendencia. sino solo en la autonomía de la individualidad moral. GONZÁLEZ VICEN descarta radicalmente las razones éticas como base de la obediencia al derecho porque ellas "no se encuentran en los órdenes sociales. Como resultado de todo esto el filósofo llega a la siguiente conclusión: "Mientras que no hay fundamento ético para la obediencia al derecho. Después de criticar las principales tesis al respecto. Para GONZÁLEZ VICEN JOS imperativos de esa conciencia poseen una vinculatoríedad absoluta. El derecho como "orden heterónomo y coactivo". y cuando una norma jun'dica los contradice debe ser desobedecida. que sirve los intereses de dominación de las clases y grupos sociales. se ha suscitado una viva e importante polémica en tomo a su contenido en la que han participado algunos miembros del Instituto de Filosofía del Derecho. la igualdad. que sostiene que todo derecho producido correctamente y revestido de valide?. la seguridad. Moral y Política de ese país. L a vinculatoriedad jurídica significa aquí obligatoriedad del derecho tan solo por razón de su validez formal. . en los imperativos de la conciencia".tema de la conformidad entre las normas jurídicas con ciertas exigencias concretadas en los derechos humanos afincados en la libertad. es decir. sí hay un fundamento ético para su desobediencia". ladignidad. GONZÁLEZ VICEN parte en su argumentación de la crítica al positivismo jurídico.

en su obra dedicada precisamente a La obediencia al derecho. El individualismo ético de GONZÁLEZ VICEN sirve no solo para fundamentar la disidencia. CORTINA. sino también para hacer posible la convivencia. esto es. ia obediencia al derecho hay que enfocada mediante la inte- . el derecho fiene autoridad legítima. para obed^ftr y desobedecer al derecho que siempre contiene una moml mínima en su sistema de normas. debe obedecerse cuando cuenta con la autoridad moral que le otorga el ser derecho justo. no solo para disentir sino para cooperar. La objeción común está referida a la dimensión social de ia moral y sus relaciones con el derecho. y de respaldo en el caso de MUGUERZA. que adquiere tal calidad si se cumplen dos exigencias combinadas: haber sido producido democráticamente según el principio de legifimidad contractual y respetar y garantizar el imperio de los derechos fundamentales. Tanto la obediencia como la desobediencia a las normas jurídicas no pueden sino que deben estar basadas en razones y justificaciones morales. más exactamente. Su tesis pnncipal sostiene que hay obligación de obedecer al derecho siempre y cuando se haya producido de acuerdo con un peculiar procedimiento de toma de decisiones y tenga cierto contenido. C o m o veremos en nuestras modestas reflexiones.La tesis de GONZÁLEZ VICEÍN ha sido objeto de múhipies cnticas por pane de sus colegas españoles como ATIENZA. GUIZAN. sin que ahora vayamos a reseñarlas una a una. DÍAZ. FERNÁNDEZ revisa críticamente algunos de los argumentos esgrimidos en la polémica. La separación conceptual entre ética y derecho no debe confundirse con ia posibilidad contingente de su conciencia. paniendo de las distinciones entre obligaciones jurídicas y éticas. FERNÁNDEZ. GAZCON.

religiosas o regionales. el tolalitarísmo estaJinista y las dictaduras de derecha en el mundo entero.gración mínima de tres justificaciones: la jurídica. posibilitan imperiosamente la desobediencia al derecho. a las clases y los grupos dentro de las complejas relaciones entre la ética. morales y políticos fundamentados en un Estado social y democrático de derecho que reconozca y garantice los derechos humanos. la política y el derecho. El problema de obedecer al derecho debe tomar en cuenta al individuo y al poder. Por todo ello. Puede decirse que todos estos hechos graves y muchos más suceden incluso en los sistemas regidos por el Estado . el asunto de la sujeción al derecho necesita presupuestos jurídicos. lo mismo que las luciías de clases y los problemas de los individuos entre sí y aquellos de la conciencia personal en todos los matices. Acontecimientos históricos como el racismo norteamericano. como apuntábamos con anterioridad. el socialismo autoritario. el deterioro del ambiente ecológico. sin olvidar el contexto de las relaciones sociales de producción y las fuerzas productivas imperantes en la sociedad civil donde opere. los atentados contra la conciencia individual. los conflictos bélicos nacionales. todas las formas de injusticia social o personal. el monstruoso nazifascismo. en fin. la violación de los derechos humanos. las guerras imperialistas. la inconstitucionaüdad de las normas legales. la inmoralidad jurídica. las razones morales. políticas o jurídicas en sentido negativo también pueden ser decisivas para Justificar la desobediencia al derecho. Ahora bien. las luchas étnicas. a la conciencia y a la sociedad. la moral y la política. no creemos que solamente pueda hablarse del acatamiento al derecho desde un punto de vista moral con independencia de sus problemas jurídicos y político ^g |epetimos.

aun cuando hay una presunción en favor de la justificabilidad de las decisiones democráticas en cuanto que han sido aprobadas por una mayoría después de una amplia y libre discusión. se trata de una presunción revocable a la luz de las conclusiones a que pueda llegarse en el marco del discurso moral.social y democrático de derecho porque. Desde la clásica actitud de Antígona. las preguntas que resuenan en todos los tiempos son las formuladas antes: ¿cuándo debe obedecerse al derecho? o ¿cuándo no debe obedecerse? El caso de SÓCRATES. con las terribles experiencias del totalitarismo de izquierda o de derecha. a las cuales dedicamos otras reflexiones sumarias y didácticas. ladeGANDHi frente al colonialismo británico o la de MARTIN LUTHER KiNO frente al racismo norteamericano. famosos personajes que hemos elegido para ilustrar la desobediencia civil. que SÓFOCLES convierte en un paradigma universal. como se suele recordar con frecuencia. pasando por todos los mártires de la libertad religiosa y por todos los luchadores sociales. es de una admirable radicalidad al mantener que el . la democracia verdadera se caracteriza por su capacidad para tolerar con mucha amplitud la disidencia sin destruirse por ello. Ni las democracias capitalistas ni las democracias socialistas están exentas de cometer toda clase de desafueros contra los derechos de la colectividad o ta individualidad. Indispensablemente. Todo !o contrario. como señala NiNO. hasta la posición de THOREAU contra el naciente imperialismo yanqui. hoy en día el Estado social y democrático de derecho pone a prueba su fortaleza cuando admite y garantiza formas de insumisión al derecho como la desobediencia civil o la objeción de conciencia. desde los albores de la modernidad hasta nuestros días. que también hemos elegido como modelo inmortal al comienzo del trabajo.

como notas comunes a una y otra. Como vamos a ver en nuestras reflexiones.acatamiento al derecho debe ser absoluto. sin que los intereses de la conciencia individual puedan jamás interferirio a costa incluso de la propia vida. Cabe sefíalar. Comencemos por las illtimas. Se suele decir que la primera es el género y la segunda la especie dentro de él. porque se considera injusta. contra un grupo preciso de nonnas. cuya conciencia de desobediente civil predomina sobre los intereses de una guerra imperialista. inmoral o ilegal. características de la modernidad y de la edad contemporánea. pero sin desconocer el orden jurídico superior. que en ambos casos se transgreden una o varias normas legales. de modo que el rechazo al derecho estatal se dirige solo. como lo prueba este filósofo. las dos constituyen formas de acción no violenta. La desobediencia civil y la objeción de conciencia son formas de insumisión al derecho. la Carta Política a la cual precisamente se pretende fortalecer con la conducta. hay quienes consideran la objeción de conciencia como una modalidad de la desobediencia civil. en los gloriosos casos de GANDHJ y KING prevalece la desobediencia civil ante el derecho injusto. repetimos. como prueban sus asesinatos. por lo demás. por una razón particular. así tenga también que sacrificarse la existencia humana. existen varios elementos que permiten diferenciarlas. De hecho. Sin embargo. La objeción de conciencia no pretende el cambio . esto es. L o propio sucede con THOREAU. inmoral o ilegal. desobediente u objetora. la desobediencia civil en sentido estricto consiste en la inobservancia de cierta normatividad jurídica a fin de lograr su modificación o supresión. En cambio. aunque sus similitudes son muy notorias.

por regla general. casi que secreta. debemos decir que nuestras reflexiones se han nutrido en muchas fuentes bibliográficas especializadas y generales sin que pretendamos originalidad. conviene tener en cuenta que los motivos aducidos por los desobedientes civiles son más amplios y de carácter colectivo. Finalmente. para incumplir un deber jurídico que perturba la vida particular. pero no intenta su derogatoria o modificación en general. repetimos. comprende. Para concluir esta presentación. un sentido estrictamente divulgativo de ciertos problemas de !a obediencia y la desobediencia al derecho que. La desobediencia civil es siempre pública por su propia naturaleza. De otra pane. sino su desconocimiento fundado en razones del yo individual de distintos matices. En esta insumisión al derecho. ia conciencia personal se niega a cumplir lo establecido en una norma jurídica determinada porque afecta sus valores íntimos. porque ellas tienen. los desobedientes civiles reconocen sus acciones como ilegales y aceptan las sanciones pertinentes. no se han tratado en Colombia. en cambio los de los objetores de conciencia tienen como fundamento al individuo y sus valores personales. en consecuencia. la revolución. mientras que los objetores de conciencia actúan respaldados por el derecho positivo y. país que tanto necesita de la insumisión al derecho en todas sus manifestaciones.de la normatividad legal. un grupo amplio de la población en su ofensiva contra la injusticia. hasta donde llegan nuestras informaciones. sus conductas no son punibles. Mientras se logra la más importante. al paso que la objeción de conciencia se reduce a la conducta individual. la inmoralidad o la ilegalidad de ciertas normas jurídicas. ojalá que estas elementales reflexio- .

Así mismo. puedan servir de estímulo para las batallas venideras por la de. HERNÁN A. inspiradas en muchos pensadores.sobediencia civil que nunca hemos practicado en nuestra patria contra la injusticia. lo único que conocemos sobre el particular es un proyecto de ley en materia de objeción de conciencia al servicio militar. elaborado por el senador Manuel Cepeda Vargas. de la Universidad Libre. ORTIZ RIVAS . Al respecto.nes lleguen a todos los trabajadores colombianos y que. si roba de muchos. le robamos algún tiempo a nuestro trabajo cotidiano de la actividad notarial para elaborar las reflexiones que siguen. Este ensayo se hizo teniendo a la vista una conocida frase de MISHER: "Si uno roba de un autor. esperamos contribuir con este sencillo trabajo a que se tome conciencia ciudadana para desarrollar legalmente la nueva Carta Política. Nuestro caso se ubica en la segunda situación. lo llaman plagiario. Un buen número de las breves reflexiones ha sido publicado en la Revista Nueva Época. la inmoralidad y la ilegalidad de muchas normas jurídicas secundarias del ordenamiento legal vigente en el país. recientemente asesinado por sus ideas y sus luchas. que en su artículo 18 consagra la objeción de conciencia. de alguna manera. Facultad de Derecho y Ciencias Políticas. investigador".

debido al notable ascenso de la fdosofía práctica en todo el planeta. tan abundante en la bibliografía europea y norteamericana de ios últimos años. un nuevo motivo de consumo. a la sociedad civil y al Estado. y tal éxito no provino de la celebridad de su autor. en un mundo como el nuestro sacudido por toda clase de crisis características del capitalismo tardío y de la actual caída de buena parte del bloque socialista. la falta en nuestro medio libresco de un material colombiano sobre la obediencia al derecho. Otro factor que igualmente pudo jugar su papel en la buena salida del presente ensayo se relaciona con el aumento de la desobediencia abierta al derecho y la consiguiente necesidad de documentarse al respecto. y por tanto corre los riesgos de toda empresa precursora que suele estar signada por los errores iniciales. También es probable que haya influido en la venta rauda del texto. problemas que hoy conciernen a todo ciudadano. sino posiblemente del interés que suscitan los problemas aquí tratados de manera sencilla y didáctica. Prácticamente esta obrita que es breve. porque su primera edición se agotó rápidamente en el mercado. se constituye en nuestra patria como pionera del estudio sobre obediencia y disidencia al derecho. que carece de ella. lo mismo que en . la desobediencia civil y la objeción de conciencia.PRÓLOGO A L A SEGUNDA EDICIÓN Este pequeño trabajo tuvo mucha suerte a) convertirse en valor de cambio.

ahora acudimos a PASCAL con el mismo propósito. hablando de sus obras. cuando expresa: "Algunos autores. El lector cuidadoso encontrará en esta nueva edición que ha sido realmente corregida y aumentada. desde la desobediencia civil. Antes citamos a MISHER para respaldar nuestra constante referencia a los pensadores que inspiran este librito. el progreso espiritual. Visto que de ordinario hay en ello más de cosecha ajena que propia". la moralidad social. dicen. el delito político y la revolución. 'mi libro'. en escasas páginas intentamos resumir muchas ideas ajenas y unas pocas propias sobre tales asuntos. la objeción de conciencia.PRULUÜU A LA SEGUNDA EDICIÓN la amplia audiencia universitaria y académica hacia esta problemática iusfilosófica y política. 'nuestro libro'. para que puedan servir como guías de la acción. para buscar que en un día no lejano se construya un mundo mejor. Huelen a burgueses que tienen bienes raíces y siempre un 'en mi casa'. Harían mejor diciendo. etc. Este breve trabajo. Se trata de mujeres y de hombres de enorme y excelsa estatura moral. etc. política y social que luchan contra toda forma de opresión. 'mi historia'. 'nuestro comentario'. Cada día crecen más y más los desobedientes al derecho. tanto en el estilo como en la estructura del ensayo que ahora de divide . explotación y represión. en la boca. en dos de sus modalidades más importantes: la desobediencia civil y la objeción de conciencia. 'nuestra historia'. la democracia. más justo y más solidario. 'mi comentario'. y no de parte de los criminales comunes. sino de personas inspiradas por nobles ideales fundados en los derechos humanos. quiere tener un sentido propedeútico y divulgador de la obediencia al derecho y de su insumisión. bajo las banderas del socialismo y la democracia. repetimos.

LocKiE. ¿respeto u obediencia al derecho? Tesis de RAZ. democracia y pluralismo jurídico y obediencia al derecho. Estado. a saber: HOBBES. no en la medida que produce ideas. ROUSSEAU y la obediencia al derecho. .PROLOGO A LA SEGUNDA EDICIÓN XXI en cuatro capítulos con treinta y cuatro reflexiones. hubo un incremento de ocho más. Esperamos que esta edición tenga una suerte mejor que la precedente para que de manera mínima se cumpla lo que dice MARX. o en la medida en que es un trabajador asalariado de un capitalista". es decir. "un e-scrítor es un trabajador productivo. y clases de desobediencia civil. sino en la medida que enriquece al editor que explota la editorial que publica sus escritos.

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Hobbes y la obediencia al derecho Locke y la obediencia al derecho Rousseau y la obediencia al derecho Antígona y la desobediencia civil Thoreau y la desobediencia civil Gandhi y la desobediencia civil Martin Luther King y la desobediencia civil CAPÍTULO II 1 4 6 8 11 13 15 18 OBEDIENCIA A L DERECHO 1.. Aspecto moral de la obediencia al derecho Aspecto político de ia obediencia al derecho 21 23 25 28 . 2. Presentación Prólogo a la segunda edición CAPÍTULO I IX XIX P A R A D I G M A S HISTÓRICOS 1.. 4. 7. 5.ÍNDICE GENERAL PÁG. 8. 3.. 6. 3. 4. Sócrates y ia obediencia al derecho 2. El problema de la obediencia al derecho Aspecto jundico de la obediencia al derecho .

.. 7. El problema de la desobediencia civil 2. Tesis de RAZ CAPÍTULO III 30 32 35 37 DESOBEDIENCIA CIVIL 1. Desobediencia civil y derechos humanos 6. Justificación moral de la desobediencia civil 8. Objeción de conciencia al servicio militar 8. 3. Estatuto jurídico de la objeción de conciencia . Definición de la desobediencia civil y sus características 4. moral y política de la objeción de conciencia 6. La desobediencia civii frente a otras formas de insumisión al derecho 3. 4. 5. Justificación política de la desobediencia c i v i l CAPÍTULO I V 41 43 46 48 50 53 55 5 7 OBJECIÓN DE C O N C I E N C I A 1. 7. 8. 5. Estado y obediencia al derecho Democracia y obediencia al derecho Pluralismo jurídico y obediencia al derecho ¿Respeto u obediencia al derecho?.. 7. 2. El problema de la objeción de conciencia Definición de la objeción de conciencia Características de la objeción de conciencia Reparos a la objeción de conciencia Justificación jurídica. 5... Estado. Clases de desobediencia civil.XXIV ÍNOIce GENERAL PÁG. 6. 61 63 65 68 70 72 74 77 . democracia y objeción de conciencia. Justificación jurídica de la desobediencia civil.

SÓCRATES es uno de los enigmas más apasionantes y difíciles de penetrar en la anrigua filosofía griega. cada época histórica y cada tendencia filosófica construye una imagen propia del " f i l ó s o f o t o r p e d o " . aunque al respecto también hay di. constituye ta raíz de toda reflexión iusfilosófica a lo largo de la histoLas respuestas a este interrogante son m u y variadas y contrapuestas. En efecto. tanto que BRUNSCHVIG dice: " T o d o contribuye a hacer del c o n o c i m i e n t o del p r o p i o SÓCRATES una ironía socrática.que la pregunta: ¿por q u é hay que obedecer al derecho? ria. L a única cosa que sabemos es que no sabem o s nada". SÓCRATES Y LA OBEDIENCIA AL DERECHO Se ha escrito sin exageración. tratando de reconocerse en ella o A h o r a vamos a ocuparnos de otro asunto diametraimente opuesto: el caso . salvo en mantener que el derecho d e b e obedecerse. SÓCRATES.CAPITULO I PARADIGMAS HISTÓRICOS 1.sparidad de criterios en cuanto a la ley injusta. c o m o veremos con Antígona.

introduce en el d i á l o g o a ta ley y la sentencia que d e ben acatarse. l o visita en la prisión para proponerle la fuga. mayéutico. pecie de testamento obedecer a la ley? Gritón. dubitativo. que sabe que nada sabe. un poTtavoz de ta decadencia filosófica con NIETZSCHE. de muerte. dad. j e n o f ó n t i c o o aristotélico en la A n t i g ü e M á s tarde. A SÓCRATES l o denuncian por "corruptor de la j u v e n tud" debido a su filosofar callejero. inductivo. un héroe trágico y un destructor irónic o con K[ERKEGAARD. apelando a una serie de recursos sentimentales q u e " e l hombre más justo de su t i e m p o " somete a la demoledora dialéctica del coloquio filosófico practicado durante toda su vida. y nos haríamos interminables citando los diversos c o n ceptos sobre SÓCRATES. Tenemos un SÓCRATES platónico. un rico a m i g o de SÓCRATES. un padre de toda ortodoxia y una fuente de toda herejía conLABRioLA. El interés general de la ley y la .de repudiarla. así resulten injustas. Enseguida C o m i e n z a por argumentar que una injusticia ( c o n d e na) n o debe responderse con otra ( f u g a ) . un ser inexistente que solo llega a recurso literario con DUPREEI. para evitar la subversión de la polis. un "sánete Sócrates ora pro n o b i s " con ERASMO. Se le sigue un proceso judicial que culmina con la pena A n t e s d e ejecutarse la condena. A q u í nos interesa el proceso y la muerte det filósof o ateniense reconstruidos por PLATÓN y JENOFONTE. aris- tofanesco. irónico. según SÓCRATES hizo una essobre ¿por qué hay que filosófico PLATÓN en su magistral Criton.

SÓCRATES se somete sumiso a la ley y la sentencia. entre la Polis y cada ciudadano hay un "convenio" libre. A h o r a bien.sentencia tienen mayor importancia y jerarquía que el interés particular del individuo. de tanta importancia en el actual Estado de d e recho. C o m o dice JANKÉLÉVITCH. c o m o nuestro C i d Campeador. . L a sociedad y el Estado no podrían subsistir si el cumplimiento de la ley quedase al arbitrio del individuo y no se reconociese la validez de la sentencia judicial. Siempre ha habido personas que votan con los jueces d e Atenas y otras en contra. las leyes del Estado sirven para organizar la vida indiviSin la ley no serían posibles la familia. dual y colectiva. sigue dand o sus batallas después de la muerte. ros filósofos Estas ideas permiten afirmar que SÓCRATES es uno de los primeen subrayar la certeza y seguridad jurídicas. ¿por qué se d e b e obediencia a la ley? En primer lugar. para Sócrates. etcétera. L a legitimidad o ilegitimidad de la condena plantea una relación entre el individuo y el Estado. entre la ley y la justicia. la cultura. SÓCRATES. se recibe más de lo que uno da. P o r esto. conforme al cual se debe respeto a la ley a c a m b i o de la protección y seguridad que ella brinda a todos. tácito. la "subversión de la ciudad toda entera" c o m o dice SÓCRATES por boca de PLATÓN. la educación. El desconocimiento de la ley y de la sentencia traerían c o m o resultado el caos. aun reconociendo que es víctima de una injusticia. el matrimonio. esto es. En segundo lugar.

políticas y jurídicas. la guerra de todos contra todos (bellum . los humanos primitivos son libres."Sócrates se ha vengado de sus acusadores legándoles su muerte". el m i e d o . el Estado y el derecho. HOBBES Y LA OBEDIENCIA AL DERECHO C o m o se sabe. hipótesis que constituye uno de los aportes más importantes del viejo y nuevo liberalismo a la ciencia social y al m i s m o tiempo su mayor l i m i t a c i ó n . D i c h o "estado de mina la violencia. la vida y el pensamiento. en el p r i m e r c a s o p o r q u e seculariza. donde predoomniun in omnes). HOBBES conceptiia que el " c o n trato s o c i a l " está en la base de la sociedad c i v i l . 2. "una mera idea de la razón". (homo en un estado sin límites. iguales. que encubre intereses clasistas de las relaciones sociales. mundaniza. c o m o dice K A N T . Siguiendo la tradición filosófica procedente de los sofistas y SÓCRATES. y en el segundo porque es una hipótesis sin el menor respaldo real. segtín la filosofía jurídica de HOBBES. n o existe un tratado especial de HOBBES para resolver el interrogante anterior: qué hay que obedecer al derecho? ¿por D e ahí que deba- mos hacer un b r e v í s i m o rodeo sobre su hipótesis del origen y fundamento del derecho para a p r o x i m a m o s a una explicación del asunto. Para HOBBES. gobernados por la " l e y de los l o b o s " homini lupus).

¿Entre quiénes se establece el "contrato s o c i a l " ? Entre los individuos. los subditos deben una obediencia absoluta al soberano. P o r m e d i o del "contrato social". 4 1 ) para dar la imagen de una potencia a la que nada se resiste. los humanos primitivos transfieren sus poderes ilimitados y agresivos a un poder también sin límites: el Estado q u e produce el d e r e c h o cuya obediencia d e b e ser incondicionada. sin que intervenga el soberano. . debido a ca la Biblia (Job. la Tierra. que posibilita el orden polític o . del "contrato s o c i a l " surge un Estado poderoso en aquel monstruo fenicio que e v o Segtín HOBBES. las tradiciones y las costumbres. E l Estado es el titular del m o n o p o l i o de la violencia y la creación del derecho q u e de natural pasa a positivo c o m o un sistema de normas que cobra autonomía frente a la moral. la paz. legal. Ese derecho positivo se reduce a la ley del Estado. el leviatán. Por esto. e l tínico derecho es el oficial. q u e nace del contrato pero n o es parte de él.naturaleza" que representa al decir de MACPHERSON y BoBBio una copia disfrazada de la naciente sociedad de mercado burguesa y las guerras civiles europeas del t i e m p o d e HOBBES fue r e e m p l a z a d o por un "estad o s o c i a l " con límites. esta circunstancia. que debe ser o b e d e c i d o de manera absoluta e incondicionada por los ciudadanos porque tienen que respetar el "contrato s o c i a l " a diferencia de lo que ocurre con el soberano que solo está o b l i g a d o a respetar las leyes divinas. que n o contrae obligación distinta c o n ellos que la de darles protección.

mediante el "contrato social". c o m o p r o pietarios independientes guiados por las " l e y e s natu- . libres. pasa al " e s t a d o de naturaleza" b é l i c o para llegar.En suma. En HOBBES. sí es incapaz de ofrecer tales garantías. parte del "estado de naturaleza" y del "contrato s o c i a l " para explicar el origen y fundamento de la sociedad c i v i l . Este es el tínico caso de reversibilidad del "contrato s o c i a l " que devolvería a cada uno la irrevocable transmisión del derecho natural hecha al Estado.de tipo belicoso. El debilitamiento del Estado. el Estado y el derecho y d e v o l v i e n d o a los subditos a la anarquía del "estado de naturaleza". el soberano únicamente tiene el deber de garantizar la protección política. L O CKE c o m o HOBBES. LOCKE Y LA OBEDIENCIA AL DERECHO Siguiendo la i d e o l o g í a dominante d e la época. los hombres v i v e n en paz. jurídica y social de los ciudadanos. termina destruyendo la sociedad civil. Para LOCKE en el "estado de naturaleza" primitivo a diferencia del ideado por HoBBES. iguales. esto es. pero desde una c o n c e p c i ó n diferente orientada por un sistema triádico que va del "estado de naturaleza" pacífico. la obediencia al derecho radica en el " c o n trato social". estos quedan liberados de todo tipo de obediencia. a la " s o c i e d a d c i v i l " con Estado y derecho. 3. el Estado y el derecho. la incapacidad de ejercer un poder absoluto sobre los ciudadanos. que es un contrato de sumisión al soberano.

decisión fundada en un "contrato social".rales" de orden racional e inspiración divina. El "contrato s o c i a l " se r i g e por el principio de la may o r í a . a dicho estado le faltan los j u e ces imparciales y los legisladores que establezcan normas jurídicas. se trata de un mandato popular que c o m o tal d e b e obedecerse. en pleno liberazón de ser en el "contrato s o c i a l " fundado p o r la m a y o r í a ciudadana. . la m a y o r í a p u e d e revocar el mandato y ralismo político q u e produjo tantas revoluciones en los siglos X V I I I y X I X . Ese "contrato s o c i a l " q u e legitima el Estado y el derecho es diferente al que orienta la vida del marido y la mujer. n o es un contrato d e sumisión c o m o el d e HOBBES. el a m o y el e s c l a v o . porque el primero se produce entre seres libres. pues. que forman la m a y o r í a de la comunidad. que a veces actúan de manera irracional dando lugar al "estado de natur a l e z a " bélico que altera el disfrute de la propiedad. mendada. L a obediencia al derecho tiene su Si se vulnera esa misión e n c o Estamos. A pe- sar de estas garantías. L o s humanos entregan sus d e rechos naturales originarios para obtener de la " s o ciedad c i v i l " y su Estado unos derechos positivos q u e los mejoren. capaces. disolver el g o b i e r n o . el padre y el hijo. la igualdad y la paz frente a lo cual deciden v i v i r integrados en una " s o c i e d a d c i v i l " con Estado y derecho. la libertad. con frecuencia surgen conflictos y guerras entre los hombres. c o m e n z a n d o por la americana y la francesa. P o r esto.

Subordinado al legislativo está el poder ejecutivo que se ocupa de aplicar el derecho. El segundo caso cuando el ejecutivo no aplica las leyes y el tercero cuando el soberano atenta contra la vida.Ahora bien. Esa función conresponde al poder legislativo creador del derecho que debe obedecerse porque procede del poder "supremo. que el primer caso de " d i s o l u c i ó n " del gobierno se origina cuando el soberano actúa desoyendo las leyes del Parlamento o variándolas. En todos los casos la oposición at poder político se justifica y cabe la desobediencia al derecho. "contrato s o c i a l " y "estado c i v i l " empleadas por HOBBES y LOCKE para dilucidar la génesis y la base del . libertad o igualdad de los subditos. junto a los dos se halla el federativo encargado de las "relaciones internacionales". Señala LOCKE. ROUSSEAU Y LA OBEDIENCIA AL DERECHO ROUSSEAU retoma las ideas de "estado de natural e z a " . si el fin de crear la "sociedad c i v i l " es salvaguardar tos derectios naturales. que lo integra c o m o apéndice del ejecutivo. 4. la entidad encargada de regular su protección es la más importante. propiedad. sagrado". Sorprende que el filósofo n o se haya detenido en el poder judicial. El asunto de la " d i s o l u c i ó n " del gobierno y el consiguiente desconocimiento del derecho es una problemática de mucho interés en LOCKE. porque permite a la mayoría ciudadana rebelarse contra los errores del ejecutivo o de las leyes. cuya misión es positivizar y garantizar el derecho natural.

entrega llevada a cabo por todos. y así todos salen ganando. Para ROUSSEAU. pasiones. que acabamos de ver. porque l o que se pierde al entregarse es superado con creces al recibir la entrega d e los demás. donde los hombres viven en paz. pero dotándolas de nuevos y mejores contenidos conceptuales que pasamos a resumir con suma brevedad. El paso al "estado c i v i l " consiste en un "contrato s o c i a l " g e n e ralizado en virtud del cual cada hombre se entrega totalmente a la comunidad. nadie queda situado abajo o arriba de los demás. el f i l ó s o f o ginebrino sostiene que proteger la propiedad privada y los derechos y libertades individuales n o es suficiente para constituir ios verdaderos cimientos de la sociedad c i vil que. político y jurídico. en la cual se aminoran los problemas humanos. pero a costa de una nueva vida civil llena de v i c i o s . la educación. . la solidaridad. la soberanía popular. L a salida de tal estado idílico constituye un largo p r o c e s o durante el cual los humanos adquieren sociabilidad. sin que lógicamente desaparezcan. creadas por la división del trabajo y el advenimiento de la propiedad privada. derecho ni propiedad privada. para finalmente aprobar todos el "contrato s o c i a l " que posibilita la República.orden social. el " e s t a d o de naturaleza" es una especie de "edad de o r o " de la humanidad. guerras. nadie se da a nadie. iguales. independientes. debe basarse en la moral. sin Estado. desigualdades. racionalidad y moralidad. piadosos. agresividades. Contra HOBBES y LOCKE. libres. además.

l o positiva. la ley representada por el derecho positiv o une y mueve todo el sistema socio-político. sino la voluntad del pueblo que se expresa en la soberanía popular y en la ley que incorpora el derecho natural. Gracias a Ja ley. que n o es la suma de voluntades particulares ni la de todos ni la del mayor número. todos los humanos P o r e l l o . va más allá de esta función. la ley n o cumple solamente la función técnica de proteg e r los derechos y libertades individuales. la ley es el único r e m e d i o para el capricho o la arbitrariedad humana. procedente del p u e b l o . porque las leyes son la expresión de la "voluntad g e n e r a l " . encarnando un valor ético que descansa en la humanidad. c o m o el de la "voluntad g e n e r a l " es absoluto. la ley participa de un carácter Por sagrado. Según ROUSSEAU. y la imparcialidad de l o s j u e c e s . ley. De ahí que la obediencia al derecho en ROUSSEAU deba ser absoluta. su naturaleza universal. impersonal.En la c i m a del "contrato s o c i a l " gestor d e ! orden político j u n d i c o republicano se halla la "voluntad g e neral". D e otra parte. el derecho tiene que ser o b e d e c i d o porq u e constituye una garantía permanente para lograr . siente hacia ella un respeto r e l i g i o s o . A s í pues. abstracta. "serían precisos dioses para dar leyes a los h o m b r e s " y compara la cuadratura del círculo al gran problema de la política: "encontrar una f o r m a d e gobierno que E! valor de la ponga la ley por encima del h o m b r e " . dice ROUSSEAU q u e sirven sin tener amos. leyes que han sido aprobadas por todos en cuanto ciudadanos.

ei bien común y es la síntesis de la fuerza y la continuidad del "cuerpo p o l í t i c o " . en la corte de su tío materno Creonte. ANTÍGONA Y LA DESOBEDIENCIA CIVIL HEGEL tiene razón al calificar a la " c e l e s t i a l " A n t í gona c o m o la "figura más augusta que j a m á s pisara la T i e r r a " . el ateniense " m á s amable y más a m a d o " . orden legal que desobedece Anbasada en las leyes divinas que están por encima de las humanas. A q u í nos interesa exclusivamente el rico contenid o iusfilosófico de la Antígona NiETZSCHE. Sin duda. por razones filiales y el dere- . de SÓFOCLES. y también UNAMUNO. políticas y jurídicas de plena actualidad. 5. al decir que " e s la mej o r santa del paganismo h e l é n i c o " . c o m o l o llama Es bien conocida la trama literaria de Anhija incestuosa de Yocasta y E d i p o . Polinices y Eteocles. ningún personaje en la antigua literatura griega puede c o m pararse con Antígona. Creonte decreta bajo pena de muerte dar sepultura a Polinices. portavoz de la tragedia de amor y d o l o r más bella en el mundo occidental. " L a obediencia a la ley que nosotros mismos nos hemos dado es la libertad". quienes murieron combatiendo entre sí por el reino. tígona. dice ROUSSEAU. que representa al m i s m o tiempo un valioso entramado de ideas morales. no obstante haberse escrito hace más de dos milenios. que ha subido al trono tras la desaparición de dos hermanos de ella. tígona.

utiliza muy a f o n d o para conceptuar sobre algunos problemas de la eticidad en su Fenomenología Antígona del espíritu. luego viene el suicidio de su prometido H e m ó n . pues. tal personaje sofocleano bien puede encuadrarse en la desobediencia civil o en la objeción de conciencia. ¿ D ó n d e ubicar el caso de Antígona en ta actualidad? H a y que descartar los En cambio. se presenta un conflicto trági- c o de intereses éticos entre la ley del Estado y la conciencia. la objeción de conciencia. la c ó n y u g e de este. sin cuestionar el orden constitucional. n o violenta. un caso excelso de insumisión al derecho estatal que HEGEL. sobre la base de tas leL a conciencia sucumbe ante . en la de SÓFOCLES. Estos conceptos hegelianos de obediencia irrestricta al " d e r e c h o p o s i t i v o " n o se avienen con las teorías modernas de ta desobediencia c i v i l . pública. el derecho y el "sagrado a m o r " filial. el delito político.cho inviolable de la sepultura. el derecho estatal. el inmortres últimos porque la protagonista de la tragedia no bu sea derrocar a su t í o Creonte. Tenemos. el derecho de resistencia o la acción revolucionaria. Preferimos incluir a Antígona dentro de la desobediencia civil porque su conducta es una forma atípica de participación en política. y el de Eurídice. A n t í g o n a reconoce su "crimen p i a d o s o " y prefiere ahorcarse antes de la condena. hijo de Creonte. que reconoce el castigo así impida la condena. que se aniquilan mutuamente con el triunfe de la " l e g i t i m i d a d " oficial y la derrota de la j o v e n heroína que recon o c e haber obrado mal. Para HEGEL.

el deber cuanto por su bridesobediencia de la de gran repercusión en la ética. legalidad de C r e ó m e queda menguado por la conciencia d e Antígona q u e o p o n e la verdad sin poder a un poder sin verdad. 6. Se trata de una conducta en favor del derecho justo que A n t í g o n a paga con su propia vida c o m o verdadera precursora de la desobediencia civil. THOREAU sador de C o n c o r d es " l o más raro d e encontrar sobre la faz de la tierra. cuya teoría apenas se esboza en la centuria pasada por obra d e THOREAU. un i n d i v i d u o " . ROOSEVELT le confesaba que su vida había sido determinada por dos norteamericanos. THOREAU y EMERSON. sino un acto contra una normativa jun'dica injusta. que el penEn efecto. el derecho o la D. c o m o ocurre en la objeción de conciencia. quien en carta a F.y e s divinas equivalentes al posterior "derecho natural". sin que podamos ahora ni siquiera reseñarlas. L a vida y obra d e THOREAU son d e enorme riqueza espiritual. N o s basta decir. política actual y de notable influencia sobre personaj e s históricos c o m o GANDHI. con HENRY MILLER. L a desobediencia civil de A n t í g o n a no es un acto privado. THOREAU Y LA DESOBEDIENCIA CIVIL HENRY DAVID THOREAU es c o n o c i d o mundialmente n o tanto por su voluminoso Diario llante optísculo Sobre civil. la conciencia ética frente al poder p o l í t i c o . . El gesto bizarro de A n t í g o n a hace prevaleEl postulado de cer el derecho justo frente a la ley positiva.

frase que bien puede aplicarse a todas nuestras tierras latinoamericanas. que sentencia "a mayor riqueza.1 8 4 8 ) . l o ubica c o m o ardiente luchador de causas radicales. los trucos y la prepotencia imperialista de su patria contra un país vecino y prefiere ir a la cárcel antes que pagar el i m puesto basado en ella. e] q u e e l o g i a el " d e r e c h o a la p e r e z a " antes que LAFARGUE. q u e se declara "asesino del E s t a d o " . que hizo exclamar a BENITO JUÁREZ.es en A m é r i c a ei defensor por excelencia de la c o n ciencia individual y el campeón de la desobediencia civil. C o n el pretexto de supuestas ofensas de los mexicanos. " ¡ P o b r e M é x i c o . Su talante libertario que predica " c o m o única riqueza la v i d a " . menor virtud". A q u í nos interesa su opúsculo sobre la desobediencia civil. perdidas. que considera " e l mejor gobierno al que n o gobierna en absoluto". uno de los primeros actos imperialistas del ' v e c i n o ' del norte. roban casi la mitad de su territorio e imponen la paz de Guadalupe H i d a l g o . el que ataca al imperialismo norteamericano en su a p o g e o del siglo X I X . por considerarlo injusto y con- . c u y o trasfondo histórico es la guerra de los Estados Unidos contra M é x i c o ( 1 8 4 6 . pero llenas d e justicia. utópicas. A THOREAU le indigna esta agresión. Estados U n i d o s les declara la guerra. toman Veracruz. A d e m á s es el precursor de los ' v e r d e s ' c o m o ecologista convencido y practicante. el que lucha contra los esclavistas y racistas antes de los m o v i m i e n t o s modernos. tan lejos de D i o s y tan cerca de Estados U n i d o s ! " .

GANDHI V LA DESOBEDIENCIA CIVIL Otro de los grandes precursores de la desobediencia civil es GANDHI. Esta conducta la apellida " d e - sobediencia c i v i l " . fuera de ser la precursora de esta teoría. q u e no ataca el orden constitucional. no sistematiza la desobediencia civil en su obra. antigobiernista y antiestatista muy cercana al anarquismo. q u e acepta la sanción jurídica y apela a valores éticos superiores. batalla incansable y desobediencia civil. C o m o veremos más adelante. porque c o m o él m i s m o escribe. al m i s m o tiempo que "anarquía pura". noble y valiente de la historia hindú en nuestro siglo agónico. el verdadero lugar de un hombre justo es la cárcel". la desobediencia civil tiene que v o l v e r a nutrirse en la v i d a y obra de THOREAU. expresión acuñada por él. pero ella. pues. contiene las bases de su c o n c e p t u a l i z a c i ó n posterior y de su desarrollo libertario. Se trata. c o n tra la injusticia. c í v i c o . el . paz interior. c o m o " d e b e r " moral. que muchos han tergiversado.trario a su conciencia. ilegal. el espíritu más puro. no violencia. donde resplandece su conciencia militante antilegalista. no violenta. de una acción pública. THOREAU esboza la teoría de la d e s o b e Es cierto que diencia c i v i l . razón dice de M a h a t m a (Alma Grande) Con GANDHI. 7. así se halle establecida por norma l e gal. " B a j o un gobierno que injustamente condena a la gente a la cárcel. c u y o solo nombre evoca amor por la verdad.

aceptación del castigo. GANDHI se declara discípulo de THOREAU especialmente en la desobediencia civil. El santo y mártir oriental. la desobediencia civil es toda conducta que atenta contra la ley injusta de manera no violenta. sacrificio. sino d e la no cooperación a la desobediencia civil. el amor. sitos y procedimientos muy c o m p l i c a d o s . pública. mediante requi- . humildad. GANDHI pregona que el uso de la desobediencia civil n o solo es un derecho irrenunciable. pues. afirma JASPERS. ¿Se hizo. y obtuv o un resonante éxito. erigiéndose en su riempo c o m o portavoz de la conciencia humana. " E s t e hombre. c o m o Para GANDHI la v i o l a c i ó n de las bien dice ROLLAND: " e s religioso por vocación y p o l í leyes injustas constituye un deber irrenunciable de fundamento r e l i g i o s o .sabio EINSTEIN: " Q u i z á las generaciones venideras Cierta- duden alguna vez de que un hombre semejante fuese una realidad de carne y hueso en el m u n d o " . mente. con amor. Segtín el Mahatma. el anfiestatismo y la valoración de la conciencia individual. fico por necesidad". posible l o imposible?". simpatía y respeto hacia el g o bernante. perseguía l o i m p o s i ble: hacer política con métodos n o violentos. pero sus tesis contienen profundas y c o m plejas raíces religiosas. a diferencia del pensador laic o norteamericano. C o m o acabamos de ver. con diversos matices que van desde la resistencia pasiva al satyagraka. la n o violencia. la verdad o la desobediencia civil fueran más poderosos que los imperios. GANDHI hizo posible que la humildad.

l o que es lo mismo. tesis que ha sido soslayada por los autores q u e se ocupan de conceptuar sobre ella c o m o teoría. mediante la desobediencia A la coactividad del derecho injusto hay que responder con muchas c i v i l en sus diferentes modalidades. firmeza. " S é q u e . conduce inevitablemente a la transformación d e la sociedad. En carta al virrey de la India. corrupto. se transforma en un deber sagrado cuando el Estado se ha vuelto ilegítimo o. Esta desobediencia c i v i l . el Estado y el individuo. Y un ciudadano que trafica con dicho Estado contribuye a su corrupción o L a desobediencia es un derecho q u e pertenece a todo ser humano y se transforma en un deber sagrado cuando surge del c i v i s m o o. GANDHI acepta que el ciuP e r o esta dadano debe obedecer el derecho estatal. la obligación jurídico-política y la propia conciencia ciudadana mediante la desobediencia civil. l o que es lo mismo. ilegitimidad. m á x i m e cuando ese derecho contenga injusticia. autolimitación del individuo a su propia libertad en favor del Estado j a m á s puede tomarse c o m o absoluta. radical e intransigente en el pensamiento gandhiano. GANDHI trata de conciliar la acción del Estado y la libertad individual. A h o r a bien. vil.por encima de todo. del a m o r " . cho inherente al ciudadano. En palabras del propio GANDHI: " L a desobediencia c i v i l es un dereN o puede renunciarse a L a desobediencia c i él sin dejar de ser un hombre. le dice GANDHI. un deber moral. puesto q u e tal institución le permite v i v i r en sociedad. por consiguiente.

que l o h i z o "consciente del abismo social". la desobediencia civil y. dirigida por K I N G contra el racismo de su país. MARTÍN LUTHER K I N O Y LA DESOBEDIENCIA CIVIL En nuestro campo es más c o n o c i d o MARTIN LUTHER KING c o m o activista y pensador de la desobediencia c i v i l q u e su m a e s t r o y c o m p a t r i o t a HENRY cano. según dice él. L a resistencia pública. en 1 9 6 8 . con frecuencia g r a v e s " . El asesinato de GANDHI prueba su premonición legándonos el valor de su coraje. se dedica a defender los derechos humanos de la población negra estadounidense.al embarcarme en la desobediencia civil correré l o que podría llamarse un riesgo de locura. SU padre espiritual. la lección de su verdad y su arma suprema. influida por el protestantismo. en cierta forma por M A R X . 8. desarrolla. ilegal. no violenta. pero las v i c torias de la verdad jamás se han ganado sin riesgos. l o hizo acreedor al premio N o b e l de la P a z en 1 9 6 4 . Resulta muy contradictorio que los Estados U n i dos. por su lucha contra el racismo norteameriEl reverendo KING desde su juventud. DAVID THOREAU. el reverendo KING muere asesinado Para entender mejor su contienda. cuya cultura política inspira la Democracia en América de C o m o GANDHI. c o n v i e ne decir a l g o m u y breve sobre el contexto en que se . el amor a la humanidad. iniciadores de la positivización jurídica de los derechos humanos con las declaraciones de 1776.

T o c Q U E v i L L E . vs Ferguson con la doctrina idea que desapareció gracias a los combates de la negritud guiada por KING. que j u e gan un papel importante en la independencia. unidas a la separación en todos los órdenes de la vida. llegand o a proponer una colonia negra en A m é r i c a Central. L o s negros norteamericanos. En síntesis muy apretada. a las normas racistas. Para KING la resistencia n o v i o D i c e que en su país " e l derelenta es el arma más poderosa y efectiva de oposición . c o m e n z a n d o por los padres del constitucionalismo liberal c o m o JEFFERSON o LINCOLN. o su deportación al Á f r i c a . esta es la situación d e los negros norteamericanos c o n algunas conquistas logradas por la N A A C P (National Association o f the A d v a n c e m e n t o f C o l o r e d P e o p l e ) . sea la nación de mayor racismo en nuestro continente. se m o s traron partidarios de la segregación entre blancos y negros al sostener la " i g u a l d a d " entre ellos. Este hecho histórico constituye una aberración en la vida norteamericana que n o desaparece con la Guerra de Secesión (1861 -1865). Esta idea monstruosa la e l e v ó a jurisprudencia la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos en 1896. en el caso Plessy iguales pero separados. son objeto de la más odiosa discriminación racial hasta bien entrado el siglo X X . inmorales y antidemocráticas del racismo yanqui. cuando entró en escena la desobediencia civil liderada por KING contra las normas injustas. L o s grupos dominantes norteamericanos. presentada c o m o un conflicto en favor de la libertad de los negros.

hasta obtener la victoria que posibilita la abolición de las normas segregacionistas en todo el territorio norteamericano. las sentadas. l o m i s m o que su desobediencia civil. las marchas. aunque a v e c e s se producen brotes racistas. al decir que "es el mejor líder moral del país en su tiempo". pero y a sin el respaldo legal. n o fue en vano. Para combatir las normas racistas. que es típicamente i n c i v i l " . El magnicidio Es justa la frad e KING.cho necesita ayuda" y agrega: "cuando las cosas llegan a ser tan malas e injustas se requiere de la d e sobediencia civil para llamar a la realidad a nuestros oponentes. precedido por el de KENNEDY. las huelgas. K I N G apela a varias modalidades peculiares de la desobediencia civil c o m o el boicot. compañero de lucha de KING. Esta desobediencia es distinta de la que practica el K u K l u x Klan. se de PHILIP RAUDOLPH. sin el menor asomo de violencia. el debate judicial. .

CAPÍTULO I I

L A OBEDIENCIA A L DERECHO

1. E L PROBLEMA DE LA OBEDIENCIA AL DERECHO

N a d i e discute la obediencia al derecho, salvo algunos anarquistas, pero c o m o v i m o s antes la pregunta clave es ¿por qué debe obedecerse? Esta pregunta y sus respuestas resumen siglos de reflexión iusfilosófica y de experiencias histórico-políticas, desde la aparición del derecho en la sociedad civil. A q u í no vamos a pasar revista a todas las tesis que explican la obediencia al derecho, ni siquiera a la mayoría de ellas; nos limitamos a reseñar unas pocas que han tenido importancia en el horizonte jurídico-político del mundo o c cidental. L o s primeros en elaborar una alabanza al deber de obediencia al derecho son los antiguos g r i e g o s , mediante rodeos alrededor del concepto de justicia, que inicialmente entienden en c o n e x i ó n con todo el Ser c ó s m i c o y social; luego lo concepttían c o m o centro y base de toda ta vida individual y colectiva al interior de la polis. Hay que defender la ley c o m o las mura-

Has de la ciudad, dice HERÁCLITO. Y este es el punto de partida de toda reflexión acerca del derecho y del lugar que ocupa en nuestro mundo filosófico moderno. C o n el cristianismo se produce un viraje en el concepto de la ley que se supone originada en D i o s . gunta. La teología cristiana ofrece otra respuesta a nuestra preEl ser humano debe, ante todo, obediencia a Sin embargo, cuando la ley huD i o s y n o al derecho.

mana se inspira en el Dios del cristianismo riene que obedecerse, porque procede de Él, sin reservas, a no ser que el legislador v i o l e los designios divinos. Con el advenimiento de la modernidad fundada en el Renacimiento, la R e f o r m a Protestante, el Iluminismo, la Ilustración, se imprime un nuevo g i r o al concepto del derecho y su obediencia. D e aquí arrancan las teorías que ven en el derecho una obra humana, una suma de esquemas legales del individuo, la sociedad civil y el Estado, en sus relaciones jurídicas en todos los órdenes integrativos de la vida personal y colectiva. Descartando el concepto t e o l ó g i c o de la obediencia al derecho, para unos tal obediencia procede del temor al castigo que imponen las leyes en caso de incumplimiento. L a obediencia, pues, se reduce al m i e do ante las normas jurídicas. Otros sostienen que el derecho es eminentemente coactividad respaldada por los aparatos estatales y, por ello, su obediencia se fundamenta en tal coactividad. A l g u n o s consideran que social, que enajena la productora general, el derecho es fruto del contrato voluntad individual a la voluntad

de la ley. cial.

D e ahí se deriva la obediencia al derecho general, credora del contrato so-

frente a la voluntad

En la actualidad el asunto de la obediencia al derecho ha tomado un nuevo rumbo conceptual, sin o l v i dar las teorías anteriores, sobre la base de la disputación entre el deber jurídico, moral y político de dicha obediencia, c o m o v e r e m o s en las notas siguientes. BENTHAM sintetiza bien el problema al decir; " E n un Estado de derecho ¿cuál es el lema del buen ciudadano? O b e d e c e r puntualmente, censurar libremente".

2. ASPECTO JURÍDICXI DE LA OBEDIENCIA AL DERECHO

El derecho, c o m o institución social para disciplinar, controlar y organizar las relaciones jurídicas del individuo, la sociedad c i v i l , el Estado y la comunidad internacional depende de muchos factores de tipo m o ral, político, e c o n ó m i c o , religioso, e c o l ó g i c o o étnic o , determinados en última instancia por los intereses de las clases dominantes. penas enunciados. D e ahí que su obediencia deba valorarse sobre la base de tales factores, a duras Sin e m b a r g o , los aspectos q u e merecen mayor énfasis ante la pregunta ¿por qué hay que obedecer al derecho? son los jurídicos, morales y políticos, debido a que ellos condensan a los demás. C o m e n c e m o s por el aspecto jurídico. El derecho

forma parte del orden normativo de la sociedad civil junto a la moral, la religión y los convencionalismos

cuya base es la Constitución P o l í t i c a . el poder de la obediencia al derecho es exclusivamente j u r í d i c o . A h o r a bien.sociales. . es la causa de la Existe solamente una obligaobediencia al derecho. El deber de obediencia al derecho se deriva d e la existencia histórica de un orden jurídico superior. y en el mundial el derecho internacional. en palabras de KELSEN. especialmente por su peculiar coactividad. pues. soberano". L a norma fundante. la Constitución Política en el campo nacional. P e r o su sistema de nonnas difiere del que rige los órdenes señalados. en ella se apoyan las leyes y órganos que las administran. l o cual resulta completamente i l ó g i c o . nada tiene q u e ver con la moral. KELSEN nos dice que las respuestas iusnaturalistas y teológicas suponen un orden superior ubicado por encima del derecho positivo. " c o m o orden supremo En un breve ensayo sobre la pregunta ¿por qué obedecer at derecho?. para KELSEN el orden jurídico se caracteriza por su estructura jerárquica. la política o la teología. Ese deber procede del derecho positivo. El derecho positivo es válido en sí. su procedencia legislativa y las esferas de comportamiento que afecta. Esta coactividad legitimada jurídica se ejerce a través de la violencia del Estado que genera la obediencia al derecho. sin necesidad de acudir a hipótesis metafísicas o religiosas. sin reservas en las sociedades cerradas regidas por g o biernos totalitarios y crítica frente a las sociedades abiertas orientadas por gobiernos democráticos. Para el p o s i t i v i s m o . c o m o el orden natural o divino.

en forma coactiva. las dolorosas experiencias históricas bajo un d e recho inmoral. la obediencia al derecho descansa sobre un deber jurídico prudencial.ción jurídica de acatar las leyes. Las razones para aceptar el deber legal tienen que buscarse fuera de él. a mitad de camino con independencia de su contenido. respaldada por el Estado. en formas puras y vacías. que c o m p r o m e t e sus identidades y esferas de acción. . En suma. que no es sino la contrapartida de la norma legal unida estrechamente a la idea de sanción. Sin duda. los intentos de moralizar el derecho o de legalizar la m o ral. pero reducir tal obediencia a ese deber es dejar el problema sin solución global. ya que ia mera existencia de ellas impone sobre sus destinatarios esa obligación. los problemas éticos del derecho o las cuestiones jurídicas de la moral. m o s en seguida. o nuestra pregunta ¿por qué hay que o b e d e c e r al derecho? Desde el advenimiento de la P e r o resulta indudable modernidad burguesa se ha trazado una línea fronteriza entre moral y derecho. el deber de obediencia radica en la existencia de una norma válida y esta representa la razón necesaria y suficiente para hablar de ese deber jurídico. ASPECTO MORAL DE LA OBEDIENCIA AL DERECHO E l tema de las relaciones entre moral y derecho ha sido siempre una especie d e " c a b o de las tormentas" a l o largo de su historia respectiva. c o m o vere- 3.

esto e s . FERNÁNDEZ. la o b l i g a c i ó n m o r a l q u e sustenta dicha o b e d i e n c i a busca la realiz a c i ó n d e los postulados d e justicia. sino en los imperativos de la c o n c i e n c i a individual. Además. Estos enunciados pueden ser suficientes para respaldar la tesis que fundamenta la o b e d i e n c i a a la ley basada en razones m o r a l e s . con e x c e p c i ó n del ú l t i m o . Sin e m b a r g o . GONZÁLEZ V I C E N sostiene que n o es p o s i b l e establecer un fundamento é t i c o para la o b e d i e n c i a al d e r e c h o aunque sí para su d e s o b e d i e n c i a . de un d e r e c h o d e m o crático y j u s t o . incluyen grandes dosis de moral y de m o r a l i d a d l e g a l i zada. D e otra parte. libertad. porque su o b l i g a t o r i e d a d moral no se encuentra en los órdenes sociales. Aquí . d e m o crático. los sistemas j u r í d i c o s interiorizan v a l o r e s é t i c o s . D Í A Z .q u e el d e r e c h o está l l e n o de c o n c e p t o s m o r a l e s . el d e r e c h o c o m o instrumento t é c n i c o d e d o m i n a c i ó n d e las clases produce una c o n t r a d i c c i ó n entre los intereses de ellas y su pretendida v a l i d e z g e n e ral. p e r o al j u s t o . c i m i e n t o s de los l l a m a d o s d e r e c h o s humanos. GUIZAN o MUOUERZA. Esta importante tesis de GONZÁLEZ VICEN ha suscitado una v i v a disputa en el á m b i t o i u s f i l o s ó f i c o español con participación de destacados autores c o m o ATIENZA. L a m a y o r í a de e l l o s . igualdad o paz. defienden la o b l i g a c i ó n m o r a l de o b e d e c e r al d e r e c h o . p o r q u e el d e r e c h o contiene mucha ética. l o cual anula ta o b l i g a t o r i e d a d ética d e o b e d e cerlo. protector de los d e r e c h o s humanos. CORTINA. GAZCON. d i g n i d a d .

segtín el m a r x i s m o . c o m o alcanza a vislumbrar el j o v e n M A R X . r e c o r d a n d o q u e M A R X n o l o reduce a s i m p l e técnica de d o m i n a c i ó n sin c o n t e n i d o é t i c o . sino limitarnos a decir q u e c o m p a r t i m o s la tesis d e GONZÁLEZ VICEN en cuanto a que el d e r e c h o es un instrumento clasista. de la subordinación del Estado a la sociedad c i v i l . no es solo un orden interno q u e regula la conducta humana. cuyo fundamento procede de la m o r a l . sino también un orden interno de cohesión y control social.n o p o d e m o s seguir los argumentos de la p o l é m i c a . p r o c e d e n t e de las ideas morales d o m i n a n tes en una sociedad c i v i l determinada. impuesto p o r las clases dominantes. al p a l e o m a r x i s m o restringido y superado de GONZÁLEZ VICEN es parcialmente válida. E n nuestro t i e m p o la efectividad del d e r e c h o c o m i e n z a a d e s p l e g a r s e a partir de la limitación al poder estatal. Por todo esto. c r e e m o s que no ofrece duda mantener que sí hay una clara o b l i g a c i ó n moral de o b e d e c e r al derec h o que toca a la c o n c i e n c i a individual c o m o i m p e rativo é t i c o . una forma por ahora indispensable de las relaciones jurídicas. El d e r e c h o no se agota ni se reduce a la norma jurídica. L a objeción d e FERNÁNDEZ. c o m o afirman los positivistas que practican el fetic h i s m o de la legalidad. U n derecho sin moral conduce a un reglamentarismo instrumental. El derecho. N e c e s i t a de la moral para n o ser solamente un instrumento represivo de las clases dominantes. . mediante el c o n t r o l de sus aparatos por las clases subalternas.

3 la sociedad civil y a sí mismo. represente intereses de las clases dominantes. tanto que para algunos autores se confunde con ellas. Para proteger al indivi- duo. a la cual nos corresponde ahora referimos. L a cuestión de obedecer al derecho nos lleva al problema de la legitimidad del poder político. el fundamento de la obediencia al derecho es multicausal. del derecho y del Estado. L a primera basada en la coactividad. la obligación política c o m o base de la obediencia al derecho resulta más compleja que la obligación jurídica o la moral. la necesidad de leyes y de una autoridad que las administre. ¿cabe plantearse esa obligación política para todo tipo de poder público? Para algunos autores la obligación política de obedecer al derecho tiene carácter absoluto. L a obligación política presupone la vida en sociedad. A h o r a bien. En estas breves reflexiones hemos privilegiado tres aspectos de dicha o b e diencia: la obligación jurídica. la convivencia con el poder. la moral y la política. la segunda en la conciencia individual y la tercera en el poder. la legitimidad y justificación de la autoridad oficial. con las cuales tiene mucho en comiin. Hablar de obligación . sobre l o cual descansa dicha obediencia. el reinado del derecho. porque ella enlaza al individuo con la sociedad política c o m o tal. del Estado que con su violencia legitimada organiza la paz jurídica. ASPECTO POLÍTICO DE LA OBEDIENCIA AL DERECHO C o m o v i m o s antes. aunque. en última instancia. P o r esto.28 OBEDIENCIAY DESOBEDIENCIA AL DERECHO 4.

A l respecto afirma PASSERIN D'ENTREVES: " C o n expresión moderna podríamos decir que la primera característica de la obligación política es la de suponer una sociedad ' l i b r e ' y 'abierta': libre en el sentido de que el comportamiento de sus miembros deba ser considerado. para utilizar las expresiones d e D I A Z . L a obediencia al d e r e c h o aparece c o m o o b l i g a c i ó n política desde el m o m e n t o en que existe el Estado c o m o autoridad soberana por encima de la conciencia individual.política significa que las personas deben obedecer las leyes del Estado sin cuestionar sus fundamentos ni el ejercicio de la autoridad ptíblica. Para esta actitud totalitaria no caben la desobediencia civil. al menos en hipótesis. un comportamiento aut ó n o m o . en una sociedad abierta y libre en la que tal obediencia no sea el resultado de la imposición o la fuerza. los nexos entre el individuo y el poder público no son absolutos. apartarse o disociarse de la m i s m a " . la obligación política de obedecer al derecho n o se produce automáticamente por p r o v e nir del Estado con su i d e o l o g í a de bondad o maldad. sino la respuesta ciudadana al poder basado en el consenso. Para otros autores. En la actualidad. ni el derecho de resistencia. El derecho d e b e ganarse el respeto. la objeción de conciencia. la obediencia dentro de un Estado . y por ello la obligac i ó n p o l í t i c a de o b e d e c e r al d e r e c h o solamente es posible en un ambiente democrático y justo. bajo ciertas condiciones. abierta en el sentido de que deba ser posible a sus miembros.

justiciero. y se practica el derecho de conquista de territorios. En estas condiciones tan lejanas del mundo contemporáneo. que reconozca. estimule y garantice los derechos humanos. MAQUIAVELO la presenta c o m o la " m á x i m a autoridad sobre los h o m b r e " y HEGEL llega a escribir que es "el camino de D i o s en el mundo". democrático. mientras que el Estado realmente reconocible solo surge cuand o la sociedad se divide en clases. el orden jurídico. legítimo. 5. L a edad filogenética de la especie humana se calcula en más de cien mil años. mientras subsistan el Estado y el derecho. la obediencia a las normas legales puede refundir en una sola obligación l o jurídico. fenómenos sociales cuyo registro no alcanza a los quince mil años. aparece la propiedad privada sobre los m e d i o s de producción.popular. A pesar de esta realidad antropológica se cree que el Estado es la forma más importante de la organización político-jurídica y social creada por los humanos. tanto que PLATÓN la valora c o m o la representación de la justicia y la verdad. pero gracias al marxismo sabemos que se trata de un apara- . l o moral y lo político. ESTADO Y OBEDIENCIA AL DERECHO L a mayor parte de la historia humana no ha contado con la presencia de Estados para ta organización de la sociedad. Es indudable que el Estado tiene una enorm e importancia en la vida social e individual.

L a s dos instituciones. en primer lugar. sin olvidar que también protege los intereses d e toda la sociedad. están estrechamente ligadas en el sentido de que el Estado produce un derecho. social y jurídico de una o más clases. la obediencia al derecho tiene una naturaleza c o activa que supone los dos tipos de m o n o p o l i o en fa- . cultural. un derecho sin Estado. el poder del Estado "se pone por encima de la sociedad y se divorcia de ella más y m á s " . Aquí solamente vamos a destacar el punto referente al m o n o p o l i o de la creación del derecho positivo para ver c ó m o incide tal fenómeno en la obediencia al derecho. instituciones que están enmarcadas dentro de un territorio geográficamente delimitado y que monopoliza la creación del derecho positivo y el uso de la v i o l e n c i a legitimada. para mantener y garantizar. crea un orden jurídico. hasta separarse. c o m o dice ENGELS. o. Resulta inconcebible un Estado sin derecho. los de toda la sociedad. que l o hace esto. crea leyes que en última instancia expresan la voluntad de las clases dominantes. siendo distintas. y.to de clase que principalmente defiende y afianza los pilares del dominio e c o n ó m i c o . En esta reflexión definimos al Estado c o m o un conj u n t o de instituciones gestionadas por una burocracia. en segundo lugar. SolaPor mente el Estado es creador del derecho. De l o anterior se deduce que si bien el Estado nace de la sociedad no coincide con esta. valer mediante el uso legitimado de la violencia. a la inversa. político. los intereses de las clases dominantes.

en caso contrario p r o c e d e la desobediencia. la normatividad democrática. legítimas. . cabe recordar que el Estado por producir el derecho. L a obediencia al derecho debe darse cuando las normas juridicas sean democráticas. Finalmente. rige la frase del monarca L u i s X I V : " e l Estado soy y o " . incluida ella misma. sino de la c o a c c i ó n de los diferentes aparatos del Estado. En estas formas de Estado. DÍAZ. " ó r d e n e s i n f e r i o r e s " . n o procede de su origen divino ni del contrato social. resulta de la c o m b i n a c i ó n de demos y kratos. cárceles. populares. pues. 6. la d i v i s i ó n del p o d e r p o l í t i c o . tribunales. c o m o tantas otras palabras sustanciales de la política. justas. institución caracterizada por el imperio de la ley. DEMOCRACIA Y OBEDIENCIA AL DERECHO Democracia.). la obediencia al derecho se impone no solo por la coactividad jurídica. Desde la modernidad hay que tener en cuenta que " n o todo Estado es Estado de d e r e c h o " . procede del g r i e g o por partida d o b l e . términos que tienen diferentes significados: el p r i m e r o . Por ejemplo.vor del Estado: la creación del orden legal y su aplicación mediante la violencia legítima (jueces. sino por la fuerza y el terrorismo. en el Estado absolutista o en el totalitario o dictatorial n o existe el "Estado de d e r e c h o " . L a obediencia al derecho. c o m o dice E. no es siempre un "Estado de derecho". etc. " p l e b e " . la j u r i d i c i d a d de la vida pública.

e c o n ó m i c a . por lo que dice SARTORI que " e s el nombre p o m p o s o de a l g o que n o e x i s t e " . totalitaria. etcétera. Sin embargo. no impide ver que la democracia es ahora la institución más importante para proteger a los ciudadanos de los abusos del poder polífico. n o es tanto de orden conceptual cuanto de realización práctica. la mayoría. L a aplicación de la d e mocracia en el mundo está muy lejos de su concepto pleno. c o m o gobierno del pueblo. jurídica. P o r esto. porque ha experimentado muchos cambios. "poder". En la actualidad. participativa. hay democracia política. y ARISTÓTELES. P o r esto. tiene razón CHURCHILL al decir que ia democracia es el peor de los sistemas. popular. tantos que MARITAIN expresa " q u e la tragedia de las democracias es que no han p o d i d o realizar la democracia". capitalista. desde PLATÓN Esta d e f i n i c i ó n clásica de d e m o c r a c i a no p o s e e mucha dificultad conceptual. los pobres. a excepción de todos los demás. población de una polis. que intenta buscar un equilibrio entre pobres y ricos. aunque su realización práctica no ha sido posible. tal dificultad conceptual proveniente d e la modernidad. que les permite un mejor despliegue de sus personalidades. pues. El problema. para . social. que posibilita a todos participar en los asuntos del Estado y la sociedad civil. el de LINCOLN. el concepto de democracia se ha c o m plicado bastante. "gobierno". se define c o m o g o - bierno del pueblo. socialista. a partir de su invención griega. el segundo." m u c h e d u m b r e " . En efecto.

para consolidarse debe pasar por el socialismo nuevo. En consecuencia. y sobre todo. en el respeto riguroso de estas reglas?". v o l v a m o s a nuestra pregunta c l a v e sobre la obediencia al derecho. según l o visto fugazmente.el pueblo y por el pueblo. si no. C o n estos b r e v í s i m o s c o m e n t a r i o s . que no provienen de una persona o de pocas. El futuro de la democracia en el capitalismo es incierto y precario. la división del poder y la . manifiesta el autor citado: " ¿ Q u é cosa es la democracia si no un conjunto de reglas (las llamadas reglas del j u e g o ) para solucionar los conflictos sin derramamiento de sangre? ¿En qué cosa consiste el buen gobierno. A l respecto. ¿Se justicia en la democracia? A pesar de todas En la delas limitaciones de la democracia "es el gobierno de las leyes por excelencia". c o m o el Estado. A esta razón de gran peso. c o m o quiere LUXEMBURGO. sino de la mayoría integrada popularmente en med i o de las restricciones del capitalismo y de l o que queda del socialismo. por ser la democracia el mejor gobierno de leyes c o n o c i d o hasta ahora. la sociedad civil y la comunidad internacional deben gobernarse por las nonnas jurídicas del llamado derecho positivo. mocracia tanto el individuo. se impone la obligación de obedecer al derecho positivo creado por este sistema político. cabe agregar que si la democracia expresa la soberanía popular y el consentimiento de la mayoría. así se haga valer por la coacción c o m o todo orden jurídico. c o m o dice BOBBIO. y este para implantar su programa tiene que entrar en la d e m o cracia.

c o l o n i z a c i o n e s . nación o localidad. Y tal pluralidad legal se hace más patente c o n las conquistas. El pluralismo j u r í d i c o siempre ha existido en el ordenamiento legal. o c u p a c i o n e s . Basta recordar que entre nosotros. etnia. otra conocida c o m o pluralismo jurídico o legal. porque la sociedad civil. coexistieron el naciente derecho aborigen. así se trate de una misma polis. en tierras centro y suramericanas. el español y la legislación . los especialistas han opuesto a la anterior tesis. 7. consistente en sostener que en la sociedad civil. sus necesidades. ocurridas en todo el planeta y en todos los tiempos.juridicidad de la administración. comunidad. recoge los principios más elevados de la moralidad social y hace cumplir los derechos humanos de todas las generaciones. formas de poderes e intereses clasistas o grupales son diferentes. Desde hace p o c o tiempo. a partir de la conquista y hasta bien entrada la independencia. invasiones o guerras. tesis que ha sido predominante en la "ciencia jur í d i c a " y en la sociología del derecho. dicha obligación de obedecer al derecho debe acrecentarse y cumplirse puntualmente dentro de un espíritu crítico. reino. civitas. PLURALISMO JURÍDICO V OBEDIENCIA AL DERECHO A c a b a m o s de señalar que el Estado nacional es ei único que produce el derecho positivo y l o hace cumplir. j u n t o con el derecho positivo del Estado nacional c o existe otro derecho n o oficial.

la globalización de la economía. debido — e n t r e otras c o s a s — al reconocimiento ecuménico de los derechos humanos. L a tesis del pluralismo jurídico n o significa introducir el reino del anarquismo sin derecho oficial ni Estado.de Indias. Se impone el pluralismo jurídico que reconoce y acepta la existencia de varios ordenamientos legales en relación. c o m o las existentes en gremios. etcétera. la ciencia. la tecnología. n o puede desconocerse que ahora el d e r e c h o estatal sea el de mayor peso. En la actualidad. el n a c i m i e n t o d e un " d e r e c h o c o s m o p o l í t i c o " ideado por K A N T . l o que se rechaza es el m o n o p o l i o del Estado c o m o creador del derecho positivo. resulta nada c o n v i n c e n t e decir q u e el pluralismo j u r í d i c o es un asunto característico de la mal llamada nidad". bandas. conviene agregar que en la vida social también se dan ciertas micronormatividades jurídicas de orden legal o no. la tesis del m o n i s m o jurídico que predica q u e el Estado nacional tiene solamente el m o n o p o l i o de la creación del derecho positivo ha perdid o solidez. "posmoder- . D e otra parte. donde el individuo haga su propia legalidad. privada y oficial. las nuevas formas de poderes y luchas nacionales e intern a c i o n a l e s . conflicto o choque con el derecho del Estado nacional. P o r esto. etnias. más aun. que son distintas del derecho oficial. sin negarle su importancia en este m o m e n t o histórico para toda la vida social. mafias. identidad. clubes.

nos parece que el derecho que debe obedecerse es el justo. el democrático. debe o b e decerse preferiblemente a otro orden legal. choque. Sin embarg o . la del Estado nacional y la originada por el poder social creador del segundo derecho. vamos a resumir la parte sustancial de una tesis peculiar de R A Z sobre el problema de la obediencia al derecho. 8 . en la cual el sistema jurídico es justo". el caso se complica si entre los dos tipos de derecho hay un conflicto. competencia. el popular. p o r q u e entonces cabe preguntar ¿cuál derecho debe obedecerse. por su alta jerarquía institucional y. ¿RESPETO U OBEDIENCIA AL DERECHO? TESIS DE R A Z Para cerrar este capítulo. sin que R A Z abogue por la desobediencia anarquista ni mucho menos desconozca el valor que tiene el dere- . porque la coerción jurídica q u e funda la obediencia al derecho se impone por partida doble.En este orden de cosas. Según este autor. no existe obligación de obedecer al derecho "aun en una sociedad buena. el oficial o el paralelo? En términos generales. En c a m b i o . puede responderse que el derecho positivo del Estado m e r e c e mayor respeto. ¿ c ó m o opera la obediencia al derecho en el pluralismo j u r í d i c o a duras penas enunciado? L a respuesta es fácil cuando entre el d e recho oficial y el derecho paralelo haya identidad. sea el oficial o el paralelo. El deber de obediencia al derecho carece de la importancia que suele darse a tal problemática. el que contiene los derechos humano. por ello.

la identidad se da entre amigos que deben En la segunda. E x p o n e R A Z que "negar que hay obligación de o b e decer al derecho no es. reconoce que si tienen un sistema jurídico es el más importante de la vida social. porque constituye el marco supremo y general dentro del cual se regula la vida humana. ni siquiera que no tiene importancia si uno o b e d e c e o desobedece. por supuesto. En la primera. por lo general. identidad que genera un vínculo de lealtad que se manifiesta en . si bien acepta que puede haber sociedades que no están g o bernadas por el derecho.cho en la vida humana. Si no hay un "argumento general firme" para apoyar la obligación de obedecer al derecho. L o que es negado es que el hecho d e que algo es una ley crea tal obligación". pretender que uno debería desobedecer al derecho. entonces él tiene una obligación de comportarse así. cabe preguntar c o m o lo hace R A Z : "¿cuál debe ser la actitud de un ciudadano escrupuloso hacia las disposiciones jurídicas de una sociedad c u y o sistema j u r í d i c o es. T o d o lo contrario. bueno y j u s t o ? " Para respaldar su tesis se vale el autor d e una analogía entre amistad y respeto por el derecho. Es negar que existe un argumento general firme estableciendo c o m o conclusión que si el derecho de un Estado razonablemente justo requiere de un ciudadano de ese Estado comportarse de una cierta manera. la identidad se plantea entre el individuo y su sociedad. en ambas relaciones se necesitan dos presupuestos: la identidad y la lealtad. ser leales mutuamente.

D e otra parte. no a ta inversa. cae en un moralismo idealista al mantener que el respeto al derecho se refiere al "bueno y j u s t o " producido por una sociedad con esas mismas virtudes. c o m o acabamos de ver al tratar el aspecto jurídico. p o r q u e soto p r o c e d e cuando el "sistema j u r í d i c o " sea "perverso" el respeto no procede. todo lo cual se halla recorrido por la coacción clasista del orden jurídico que se impone. la lealtad personal al sistema jurídico resulta muy vago e individualista. con o sin la voluntad de los asociados. . el Estado y el derecho es una nueva robinsonada del viejo liberalismo y del actual neoliberalismo. Ese respeto viene a ser un sustituto de la o b e Primero está et respeto. moral y político de ta obediencia al derecho. diencia al derecho y al m i s m o tiempo la base de dicha obediencia. m i s m o que la sociedad donde opere. parodiando a STÍRNER. L a tesis de R A Z aparentemente novedosa porque sustituye el deber de obediencia al derecho por el respeto. algo así. c o m o " e l único y su derecho bueno y justo".la actitud de respeto por el derecho de la sociedad civil. pero por la vía del consentimiento que vale igualmente para el derecho. fuera de n o tener un poder d e convicción para tal reemplazo. l o El respeto tam- ne un fuerte e l e m e n t o moral. El "consentimiento" c o m o base de la autoridad. Et respeto hacia el derecho tiejusto y bueno. El soto deber de respetar al derecho por causas éticas es insuficiente. si el sistema es bién sirve de fundamento para la autoridad y el Estado. tan sumamente escasas en el mundo de hoy y de siempre. luego la obediencia.

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así tenga desde la A n t i güedad figuras precursoras. todo lo cual contribuye a dificultar su cabal entendimiento. cabe observar una gran disparidad de criterios acerca de su naturaleza. la desobediencia civil es un f e n ó m e n o moderno. sin olvidar la levedad y ambigüedad del término que se usa para referirse a una amplia gama de actitudes o problemas. la sociedad civil o el Estado. que prácticamente adquiere vida conceptual con su inventor HENRY DAVID THOREAU. para l o grar una comprensión adecuada de la desobediencia civil conviene hacer unos breves rodeos alrededor de .CAPITULO I I I L A DESOBEDIENCIA CIVIL L E L PROBLEMA DE LA DESOBEDIENCIA CIVIL Frente a otras formas de lucha contra la injusticia. pero si se examina con cuidado. definición. D e b i d o a estos obstáculos conceptuales. c o m o el caso visto de la inmortal Antígona. esta forma del disenso cuenta con un material bibliográfico muy extenso. Sin embargo. características y fines que tal hecho o derecho cumple en la vida del individuo.

Se trata de una forma atípica de participación en política que reconoce la legitimidad y legalidad del orden establecido (HABERMAS). la desobediencia civil aparece cuando se ha transSu carácter es público y abierto. El término civil puede entenderse c o m o acto ciudadano. gredido el compromiso cular justo. incivilizaEn esta forma de lucha desaparece la obligación de obediencia al derecho y se reemplaza por la oblig a c i ó n de su desobediencia para una normatividad injusta. GER. S U motivación es luchar En términos de SINcontra la injusticia. C o m o dice PECES-BARBA: " L a falta de las razones que justifican la obediencia son las razones que a su v e z justifican la desobediencia". programas o decisiones del g o b i e r n o " (BEDAU). diferente a la desobediencia partiSe acepta voluntariamente el castigo debido al Nunca tiene naturaledesconocimiento del derecho. esto es. "realizar alguna mejora en la s o c i e d a d " ( K E A T O N ) . apela a principios éneos superiores para obtener los cambios de normas ( R A W L S ) . indicador de objetivos que aspiran a introducir cambios en el sistema porque afectan derechos o libertades. " r e dimir a g r a v i o s " ( R I E H M ) . no militar. ilegítima o inválida. público. za violenta. Finalmente. cabe recordar que para la tesis totalitaria que sostiene la obediencia al derecho sin lími- . o c o m o opuesto a do. C o m e n c e m o s por sus fines: "frustrar leyes.tan significativa modalidad de insumisión al derecho y al Estado. O a ideas religiosas ( G A N D H I ) . la normatividad inmoral o la v i o lación de los derechos humanos.

tales c o m o la revolución. SatyaAquí Una de las más recientes es la desobediencia vamos a ocupamos de precisar las diferencias entre ella y las principales formas de insumisión al derecho posirivo. claro está. c i v i l . el derecho de resistencia. . q u e aparece con la sociedad moderna. otro moral y finalmente. el de la desobediencia civil. el político. En cambio. L A DESOBEDIENCIA CIVIL FRENTE A OTRAS FORMAS DE INSUMISIÓN AL DERECHO D e s d e el mundo antiguo hasta el contemporáneo. para la tesis democrática dicha desobediencia tiene plena operatividad. resulta inaceptable la desobediencia civil. aunque algunos creen que en esta forma de gobierno es un hecho malsano contra el Estado y su orden jurídico-político. mientras que el poder totalitario crea toda clase de subversión al orden jurídico-político. el tiranicidio. En todo caso. es decir. D e la justificación atinente a la desobediencia civil nos ocuparemos en seguida. incluida. la historia de la desobediencia a la normatividad j u r í dico-política registra varias modalidades. puede afirmarse que el poder democrático f o menta la obediencia al derecho y desalienta su desobediencia. el terrorismo. el anarquismo o el graka. siguiendo la misma m e t o d o l o g í a utilizada para la obediencia al derecho. el delito. 2. hablando de un aspecto j u r í d i c o .tes.

sino que. N i n g u n o de tos conceptos de esta definición encaja con la desobediencia civil. la desobediencia revolucionaria es la más importante de todas: n o p o d e m o s dedicamos a su examen dentro del marco de esta reflexión. p e r o se d i s t i n g u e de ella porque el derecho de resistencia se establece en la ley fundamental raleza civil. al contrario. factor q u e l o i d e n tifica con la d e s o b e d i e n c i a c i v i l . que nunca predica la alteración del orden constitucional. En algunas constituciones actuales. se consagra expresamente (art. El derecho de resistencia tiene antecedentes r e m o tos en la filosofía moral y jurídica. muchas veces busca fortalecerlo cuando ha sido desvirtuado en sus bases democráticas. 20. mientras que la desobediencia civil solamente lucha de manera pacífica contra cierta injusticia. L a revolución quiere cambiar violentamente todos los órdenes integrativos de la sociedad y del Estado. c o m o la alemana. 4 ) para defender el orden constitucional ante los desafueros jurídicos a manera d e " l i m i t a c i ó n al s o b e r a n o l e g a l " . o norma de normas. Para nuestro interés a c o g e m o s la definición de MARCÜSE que dice: " P o r revolución enfiendo y o el derrocamiento de un gobierno y de una Constitución legalmente establecidos.Sin duda. por una clase social o un m o v i m i e n t o cuyo fin es cambiar la estructura social y la estructura política". inmoralidad o inconstitucional idad. puede incluir la violencia en su ejercicio y aquella tiene natu- .

la mayoría de las veces suele ir acompañado de violencia contra el orden constitucional. para i m ponerse a la injusticia o inmoralidad de la ley sobre la base de cuatro votos: pobreza. Se trata de una desobediencia de profundo D e ahí que estas tres actitudes tengan muy p o c o en común con la desobedien- . el fundamento de la desobediencia civil es el respeto a la Constitución democrática y su repud i o al caos y la violencia. L a s distancias de ta desobediencia civil con la actitud anarquista. rechaza todo c o m p r o m i s o con el Estado. tiranicida o terrorista son muy grandes. ni acepta voluntariamente la sanción ni se expresa en forma pública. renicidio son los actos violentos. cia civil.Entre la desobediencia criminal y la civil existen por to menos estas disparidades. En el caso del delito político. en sus variados matices. El satyagraka es el término acuñado por GANDHI y significa "ensayo j u s t o " o "tentativa recta". E l delincuente político no puede asimilarse al desobediente civil. c o m o sucede con la primera. L a primera no se realiza para modificar o reformar las leyes injustas. sin autoridad fija y predeterminada. petimos. elemento que j a m á s figura en la desobediencia civil no tipificado c o m o acto punible en los estatutos penales. L a s bases del terrorismo y el tiraP o r el contrario. castidad. El anarquismo. resistencia y verdad. su i d e o l o g í a libertaria aspira a una sociedad sin gobernantes ni gobernados. cuyo poder n o trasciende el saber y capacidad moral e intelectual d e cada individuo.

que aceptan el castigo. resistencia pasiva. m o v i m i e n t o s . huelgas. que es un acto 3. se diferencia de la desobediencia c i v i l . etcétera. ilegales. pero que se justifican tanto jurídica c o m o moral y políticamente. marchas. innovadores. D e esta descripción se desprenden sus características esenciales. . programas o decisiones del gobiern o (BEDAU). q u e reconocen la legitimidad y legalidad del orden constitucional (HABERMAS). no v i o lentos. públicos. ciudadano. no religioso. a saber: a ) Se trata de una participación política que r o m p e los moldes tradicionales de esta actividad c o m o son los partidos. L a desobediencia civil. sino describir sus rasgos característicos tomando en cuenta los principales autores que se han ocupado del asunto. L a desobediencia civil es una forma atípica de participación en política que se expresa en actos humanos. realizados c o n el fin d e frustrar leyes. por e j e m p l o . tiranicidio.contenido r e l i g i o s o q u e se opone al derecho injusto o inmoral c o m o acto sobre todo de purificación espiritual en concordancia con la ley de D i o s . conscientes. P o r esto. polífico. b o i cots. L A DEÍRNICÍÓN DE LA DESOBEDIENCIA O V I L Y sus CARACTERÍSTICAS N o pretendemos dar una definición nueva de la desobediencia c i v i l . se lleva a cabo con sentadas. abstención de pagar impuestos. derecho de resistencia. delito político. no destructivos {BOBBIO).

negociables. e j e m p l o s e g u i d o p o r MARTIN LUTHER KING. Son b e n é v o l o s y no destructivos. inmoralidad o inconsiitucionalidad. Esta caracterización se complica ante la pregunta ¿qué entender por violencia?. porque atacan ciertas formas del derecho positivo vigente por su injusticia. p o r q u e los desobedien- . grandes dosis d e " h u m i l d a d " ( G A N D H I ) . del ejercicio de los derechos humanos. c a m b i o o anulación. la inmoralidad o la inconstitucionalidad del derecho positivo. q u e algunos consideran una forma de violencia.b ) Sus actos preferiblemente colectivos son ilegales. L o s actos de desobedien"virtudes cia civil son precisamente lo opuesto. este carácter público j u e g a un gran papel al considerarlo una exigencia para que los desobedientes civiles comuniquen a las autoridades sus a c c i o n e s futuras. que se ejecutan abiertamente con el ánimo de llegar a todos los sectores de la s o c i e dad civil y el Estado para dar a conocer la injusticia. es otro rasgo de la desobediencia civil. sino a otras manifestac i o n e s c o m o privar a alguien de atención m é d i c a . e ) Son actos premeditados que aceptan la imposición de una pena. encaman sociales". problema que a duras penas p o d e m o s enunciar en el sentido de n o solo referiria a la fuerza incontrolada. d ) L a no v i o l e n c i a . c) Son actos públicos. educación y trabajo. en pocas palabras. sin apelar a los procedimientos judiciales para su modificación. En el caso de GANDHI. brutal y destructiva física o psicológicamente. para diferenciarse d e la desobediencia privada. L o primero.

teniendo civil puede clasificarse en cuenta las causas. L a primera clase tiene su fundamento en razones de conciencia para lograr la declaratoria de inconstitucionalidad de la norma jurídica que se desobedece. y lo segundo debido a que excluyen la cobardía aceptando voluntariamente la pena " p o r n o c o operar con el m a l " ( G A N D H I ) . Finalmente. m o d i f i cación o anulación. Para esta autora. decisiones gubernativas) injusto. . la desobediencia de cuatro maneras. se requiere remediar determinados desafueros j u r í - 4. inmoral o inconstitucional para frustrarlo en su realización y obtener su cambio. c o m e n z a n d o por la que establece HELD. CLASES DE DESOBEDIENCIA CIVIL En su obra sobre la desobediencia civil. realizadas por los especialistas que se han ocupado del tema. considerada según el autor citado c o m o una d e las más innovadoras. M A L E M nos presenta varias clasificaciones de esta forma de disidencia al derecho. f) El objetivo de los actos es protestar contra el derecho positivo ( l e y e s . programas. algunas de las cuales registraremos aquí.tes civiles actúan convencidos plenamente de su causa justa. se persigue atacar el orden constitucional democrático en su legalidad y legitimidad. dicopolíticos. con estos actos no T o d o lo contrario. la finalidad que se persigue y la justificación de los actos disidentes.

debido a razones de orden m o ral o político. En la primera los desobedientes protestan sin dejar constancia de la ilegalidad o injusticia de ta norma jurídica.L a segunda no busca la declaratoria indicada antes. L a cuarta se refiere a la desobediencia civil motivada en la protesta contra las condiciones de pobreza. no jurídico. porque los desobedientes saben que la norma jurídica es constitucional. L a directa consiste en ta violación de una norma jurídica que constituye el objeto L a indirecta se refiere a varios casos: . pero violan dicha norma para obtener su modificación. por motivos éticos si e l l o s son de orden moral o bajo inspiración revolucionaria cuando se quiere cambios de fondo en la vida oficial. cabe señalar que la disrinción entre desobediencia civil directa e indirecta es la más c o nocida en la doctrina. insalubridad. los desobedientes protestan contra programas o políticas gubernativas. mientras que en la segunda se argumenta expresamente tales factores que motivan el desacato. MARTIN diferencia tres tipos de finalidesobediencia civil según se ejecute con una dad política si la protesta se dirige al Estado o al g o bierno. c o m o contra la guerra. contaminación. L a tercera se produce cuand o la violación de la norma jurídica es puramente incidental. de ta protesta. etcétera. Para concluir. GEWIRTH distingue entre una desobediencia civil absoluta y otra relativa. Otros autores dividen la desobediencia civil en individual que procede d e la conciencia y c o l e c d v a que se origina en los grupos.

se v i o l a una norma jurídica que en sí misma no es reprochable. Esta clasificación procedente de los autores norteamericanos ha sido muy criticada porque n o tiene mucha precisión por el lado de la desobediencia indiAl recta ni aporta claridad al problema clasificatorio. Esta actitud que consiste en justificar los medios por el fin. pero tal violación se hace c o m o disconformidad hacia otra norma. el derecho. es impropia de la desobediencia civil. 5. ESTÉVEZ d i c e : " N o puede admitirse la tesis de que los actos de desobediencia civil se dividen en dos categorías: desobediencia civil directa y desobediencia civil indirecta. o cuando se protesta debido a una injusticia rrecta. L A DESOBEDIENCIA CIVIL Y LOS DERECHOS HUMANOS L a desobediencia civil y los derechos humanos son problemas propios de la modernidad que aparecen con la secularización de la ética. Sin embargo. el Estado y la democracia. resulta extremadamente raro encontrar supuestos que puedan ser catalogados c o m o desobediencia civil indirecta". cabe precisar que los derechos humanos son anteriores a las teorías de la deso- . Calificar un supuesto de ' d e sobediencia civil indirecta' supone afirmar que quien protesta está utilizando la violación de la ley de forma exclusivamente instrumental para llamar la atención sobre el objeto de su protesta. A d e m á s . provocada por falta de legislación o por carencia de una política gubernativa c o - respecto.

M á s aún. solo en las declaraciones norteamericanas de 1776 se consagran en una normatividad jurídica oficial que se erige en el precedente de su constitucionalización. pues.bediencia civil tanto en su formulación conceptual c o m o en su positivización jurídica. En Uni- que r e c o g e sus di- versas generaciones existentes hasta el momento. el descubrimiento de A m é r i c a . la R e f o r m a protestante. Pero. para alcanzar mucho más tarde su internacional ización en la A s a m b l e a General de las N a c i o n e s Unidas. esta fecha tan célebre se produce la Declaración versal de los Derechos Humanos. e m p e z a n d o por las famosas Cartas Políticas francesas de 1789 y 1793. se requiere que los derechos humanos estén consagrados en el ordenamiento jurídico positivo. adquiriendo su peso específico con los acontecimientos que unlversalizan la historia: el Renacimiento. lo m i s m o que otras de carácter regional. En efecto. y sin tal institucionatización no procede aquella. concre- . la c o n solidación de dichos derechos constituye el presupuesto básico de esta modalidad del disenso. L o s derechos humanos son un conjunto de ideas ético-jurídicas que en cada época histórica. el 10 de d i c i e m b r e de 1948. la Ilustración. c o m o resultado de la Segunda Guerra Mundial y la lucha contra el nazifascismo. las revoluciones burguesas y socialistas. los derechos humanos tienen una tradición milenaria desde la antigua filosofía griega. el derecho romano clásico y su fusión con la cultura j u d e o cristiana. Para la práctica social de la desobediencia civil.

solidaridad. igualdad. Sin . el imperialismo y la violación de las libertades en todos sus matices. encaminada a frustrar las leyes. la igualdad. su realización práctica se encuentra condicionada por múltiples factores del entramado social que muchas veces los convierten en utopías. se trata de uno de los inventos más significativos de la humanidad. la solidaridad. dignidad. decisiones o programas de g o b i e r n o injustos. entre sí. C o m o puede verse. No obstante el reconocimiento planetario de los derechos humanos. la desobediencia civil bien puede levantarse c o m o su fiel guardiana. Cuando la dignidad. paz y justicia en las relaciones personales. la desobediencia civil puede jugar un papel definitivo en la efectividad de asumir los derechos humanos c o m o forma de lucha moral. la justicia o la paz sean alteradas en su ejercicio. la guerra. ideas que deben reconocerse positivamente por los ordenamientos jurídicos y que corresponde proteger a las autoridades nacionales e internacionales. demuestran su eficacia en la lucha contra el racismo. la seguridad. L o s grandes m o v i m i e n tos de d e s o b e d i e n c i a civil desde su i n v e n c i ó n p o r THOREAU hasta GANDHI o M A R T I N LUTHER K I N G .tan las exigencias de libertad. P o r esto úUimo. n o violenta. por la simple enunciación de los valores que integran los derechos humanos. inmorales o inconstitucionales que inevitablemente menoscaban estos derechos. p o l í tica y jurídica. seguridad. con la sociedad civil y con el Estado. tanto que sin estos derechos resulta imposible la vida individual y colecfiva en nuestro t i e m p o .

permitir la violación de la ley que se supone originada en un contrato justo y democrático. resulta muy complicado darle un respaldo j u r í d i c o . se apela a una defensa constitucional de la desobediencia civil. etcétera. por su actitud eminentemente pacífica y los logros obtenidos en su desarrollo histórico. no procede la justificación jurídica de la desobediencia civil porque implica un contrasentido. Se argumenta q u e este asunto apenas enunciado crea una contradicción debido a que el derecho positivo no puede. Dentro de un sistema jurídico.duda. ella es una aliada muy firme de los derechos humanos. el caso fortuito. 6. pues. mucho más intrincada que la concerniente a la que interpela por su justificación moral o política. la legítima defensa. en el . social N i siquiera los actos de desobe- diencia civil pueden constituirse en excepciones a la ley c o m o ocurre con ciertas circunstancias especialísimas que el derecho exonera de culpabilidad c o m o la fuerza mayor. porque si se acepta el acatamiento a la ley y la desobediencia civil predica su ilegalidad y admite la i m posición de la pena. sión. Para solucionar esta contradicción. lógicamente. la ley En concluno puede justificar la v i o l a c i ó n de la ley. L A JUSTIFICACIÓN JURÍDICA DE LA DESOBEDIENCIA CIVIL ¿ S e puede o no defender jurídicamente la desobediencia c i v i l ? H e aquí una pregunta de difícil respuesta.

En estas condiciones. cabe afirmar que la estrategia de la desobediencia civil afecta la seguridad jurídica de un país. tampoco incrementa el desacato legal o fomenta la criminali- . el problema de la permisividad jurídica conduce inevitablemente al asunto de la validez legal. por lo que dicha estrategia puede ser peligrosa e injustificada jurídicamente. la guerra injusta o la violación de los derechos humanos. D e otra parte. la desobediencia civil contra el racismo. esto es. sino que acerca de su valor deben decidir los respectivos aparatos judiciales. Si se sostiene que las leyes injustas o inmorales no son válidas. P o r ejemplo.sentido de sostener que ella es una especie de estrategia para obtener la declaratoria de ilegalidad de ciertas normas jurídicas. En c a m b i o . que prima facie El procedimiento se inicia m e diante actos de desobediencia civil. inmoralidad o inconstitucionalidad. de actos parecen antijurídicos pero que llevan a ejercitar los derechos humanos reconocidos por la Carta Política o por la comunidad mundial. se arguye que en los países d e m o cráticos existen vías judiciales para demandar la ilegalidad o inconstitucionalidad de las normas jurídicas. Descartamos las anteriores consideraciones porque la desobediencia civil no subvierte el orden democrático. si se argumenta que las normas jurídicas no son automáticamente inválidas por m o t i v o s de injusticia. caben los argumentos jurídicos a favor de la desobediencia civil c o m o recurso para l o grar su anulación. no pone en p e l i g r o el sistema jurídico.

. G r a n parte del debate sobre la desobediencia civil se centra en su justificación moral. que vamos a tratar en seguida. P e r o el argumento de mayor peso l o encontramos en la inveterada ineficacia del procedimiento judicial para modificar la injusticia. C o m o bien dice M A R T I N LUTHER K I N G : " L a justicia demorada es jusficia deneP o r todo esto. tan presente en el pensamiento deGANDHi. esta conc i e n c i a n o puede tomarse c o m o un asunto p r i v a d o p o r q u e s e trata de un p r o b l e m a d e moral c o l e c t i v a q u e el derecho injusto altera. que muchas veces atentan contra l o s derechos humanos y por e l l o se requieren acciones inmediatas. Es a l g o así c o m o una rebelión en favor del derecho. C o n el iusnaturalismo t e o l ó g i c o y racionalista de la modernidad se construyen los cimientos morales de la desobediencia c i v i l . L A JUSTIFICACIÓN MORAL DE LA DESOBEDIENCIA CIVIL H e m o s dicho antes que la desobediencia c i v i l c o m o acto d e transgresión del derecho positivo pretende justificarse desde varios puntos de vista que nosotros reducimos a tres. Desde A n t í g o n a sabemos que la conciencia moral es el m e j o r soporte de la desobediencia c i v i l .dad política. gada". 7. la i n m o ralidad o inconstitucionalidad. sin desconocer que existen otros c o m o el r e l i g i o s o . la desobediencia civil se justifica jurídicamente c o m o medida necesaria para proteg e r el orden constitucional de los derechos humanos.

Vale decir.. la realidad de Estados Unidos y del mundo demuesEn un sistema d e m o El crático muchas v e c e s la normatividad legal obliga a cometer graves incorrecciones d e diferente índole. pero una posición . cuando dice: " U n a v e z que consta la injusticia en una ley por ninguna razón es lícito obedecerla ni siquiera para evitar cualquier mal o escándalo". las invasiones. tra que la anterior tesis es falsa. los atentados e c o l ó g i c o s . L a v o z de la conciencia moral se levanta muy fuerte en gran parte del mundo contra la injusticia. Sin embargo. L o p r o p i o predican los positivistas con el argumento de que si se v i v e dentro de un sistema jurídico es imposible hablar de normas positivas inmorales o injustas. la inmoralidad o la inconstitucionalidad de las normas jurídicas.A l respecto nos basta citar a SUÁREZ. la base moral de la desobediencia civil se ha fortalecido considerablemente. ciudadano individual puede o no obligarse a luchar contra el mal incorporado a la ley. enarbolan la bandera de la desobediencia civil con fundamentos éticos. signado ñol n o solo justifica la desobediencia sino que la i m por el reconocimiento y efectividad de los derechos humanos. L o s movimientos contra el racismo. la guerra injusta. A h o r a bien. el pensador espaEn nuestro t i e m p o . los b l o q u e o s e c o nómicos. pone c o m o deber moral. ¿en qué consiste esa conciencia moral c o m o sostén de la desobediencia civil? E l presidente KENNEDY les decía a sus conciudadanos: " L o s estadounidenses son libres para estar en desacuerdo con la ley pero no para desobedecerla". etc.

moral. JUSTIFICACIÓN POLÍTICA DE LA DESOBEDIENCIA CIVIL C o m o v i m o s antes. la desobediencia civil responde que es admisible siempre y cuando sea justa.neutral at respecto termina siendo c ó m p l i c e de la injusticia o la inmoralidad. la ley es la ley. unos pocos la excluyen de manera radical cuando ella se realiza dentro del marco del Estado social y democrático de derecho. Mientras la m a y o ña de autores justifica políticamente la desobediencia civil en el sistema totalitario. contra toda acción violatoria de los derechos humanos. el acatamiento al derecho desd e el punto de vista político se relaciona estrechamente c o n el problema del Estado moderno. . 8 . En efecto. L a desobediencia civil c o m o arma no violenta. ileg a l . que r e c o n o c e el orden democrático se justifica moralmente por su objetivo central: luchar contra toda ley injusta. que es un deber ciudadano combatir la i n m o ralidad de las nonnas jurídicas dondequiera que exista y por cualquier m e d i o al alcance. L a c o n c i e n c i a moral referida a la desobediencia civil significa que no es posible quedarse al margen y observar los graves daños que ocasiona el d e r e c h o injusto. contra toda política incorrecta. abierta. Frente a la consigna positivista. pública. L o propio sucede con la defensa política de la desobediencia civil. que no violente los derechos humanos. el m o d e l o de Estado moderno ejerce un papel definitivo en nuestro asunto.

Finalmente. ¿ C ó m o justificar políticamente la d e s o b e d i e n c i a civil en un Estado social y democrático de derecho"! L a respuesta puede ser que ese Estado no se agota en un sistema jurídico porque su legiñmidad política rebasa la pura legalidad positiva y. contrao de la ficción de RAWLS. c o m o dice HABERMAS " n o puede e x i g i r de sus ciudadanos una obediencia jurídica incondicional. democrático pues en el totalitario. la existencia de p r o cedimientos judiciales para modificar. . cambiar o anular tas normas jurídicas que puedan alterar el sistema democrático. tres: la participación legislativa de la comunidad ciudadana en las c o r p o raciones productoras deJ derecho positivo. llamada por él que legaliza y l e g i t i m a d orden jurí- d i c o p o l í t i c o democrático. el pensamiento burgués como r e a c c i o n a r i o descarta l a d e s o b e d i e n c i a c i v i l arma política en la democracia. y a lo sumo le reconoc e una actitud moral censurable. Para otros autores la desobediencia civil solo tiene efectividad política en el Estado social y de derecho. en esencia. P o r todo esto.L o s argumentos que utilizan para rechazar la desobediencia civil son. mediante el proceso electoral y el j u e g o político de todas las personas para acceder a las entidades gubernativas y jurisdiccionales. sino cualificada". Esta argumentación se enmarca dentro de la razón fabuladora del to social posición original. caben otras formas de lucha c o m o la revolución. por tanto. fuera de estar des- cartada. el delito p o l í t i c o . el tiranicidio o el derecho de resistencia.

legítimo en las circunstancias cambiantes. que así se erige en parte significativa de la cultura política del Estado contemporáneo y en defensora de su verdadera legitimidad. político. la desobediencia civil de las nonnas jurídicas constituyen experimentos moral y políricamente justificados. renuevan o amplían el ordenamiento j u r í d i c o . . c o m o l o prueban muchos casos ocurridos en el siglo presente. sin ellos una república v i v a n o puede conservar su capacidad de innovación ni la creencia de sus ciudadanos en .su legitimidad. mediante la rapid e z de la desobediencia civil. Por ello. sin esperar la lentitud de los recursos judiciales.Es posible que la legitimidad democrática produzca a veces paradójicamente ciertas ilegalidades jurídicas que necesitan corregirse de inmediato. En estos casos. D e otra parte. el derecho y la política en una sociedad democrática aparecen en conjunto c o m o construcciones inacabadas que conservan. según el pensamiento de DWORKIN. lo que en principio se presenta c o m o desobediencia civil puede resultar después c o m o el preanuncio de innovaciones y correcciones de gran importancia política.

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. conducta metafísico. en esta nueva modalidad del disenso el asunto se c o m plica debido a que la objeción de conciencia se califica c o m o acto insolidario. corresponde tratar la objeción de conciencia teniendo en cuenta otro interrogante: ¿se puede desobedecer al derecho positivo sin asumir una actitud ilegal? Contestar la anterior pregunta en temas conocidos del derecho c o m o la legítima defensa. la fuerza may o r o el caso fortuito no ofrece mayor dificultad. estatológica.CAPITULO I V OBJECIÓN DE C O N C I E N C I A 1. e intentamos dar una serie de respuestas desde tres puntos de vista: jurídico. En cambio. comportamiento o privilegio intolerable. antidemocrático dilema narcisismo ético. L u e g o hicimos unas pocas reflexiones en torno A h o r a nos a la desobediencia civil y su justificación. porque se justifican legalmente tales actos o hechos sin necesidad de apelar a la conciencia. E L PROBLEMA DE LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA H e m o s visto que la pregunta clave de la iusfiiosofía a l o largo de toda su historia es ¿por qué se debe o b e diencia al derecho?. moral y político.

El e m b r o l l o surge cuando la objeción va ligada a la "conciencia". porque para el primero " n o es la conciencia la que determina la vida. no tendría sentido dedicarle una atención específica. término que en filosofi'a y psicología contiene muchos problemas que. y para el segundo. Si la objeción de conciencia fuese una clase de desobediencia civil que se entrecruza con ella o se superpone en la realidad. especialmente de la civil. sino a la inversa: la vida la que determina la conciencia". Se diferencia de las otras desobediencias. con la cual suele confundirse o considerarse c o m o una especie de ella. morales o políticos del individuo concreto. a la representación del deber moral y jurídic o relacionado con la " c o n c i e n c i a de sí m i s m o " dentro del entramado social. la objeción de conciencia es "una desobediencia regulada por el derecho. con lo cual deja de ser desobediencia para ser un . han levantado varias " s o s p e c h a s " sobre su p r e d o m i n i o en la vida individual. a partir de M A R X y FREUD. pero c o m o dice PECES-BARBA. ella es un residuo del psiquismo inconsciente.L a expresión en su primera parte no tiene c o m p l e jidad. Es cierto que entre ambas hay un parentesco muy cercano. A q u í nos interesa en cuanto se refiere al conocimiento del bien y del mal. ya que objetar significa " o p o n e r reparo a una opinión o designio. proponer una razón contraria a l o que se ha dicho o intentado". L a objeción de conciencia es una forma de desobediencia al derecho positivo fundada en la libertad de rehusar determinada normatividad por motivos jurídicos.

cambiar o frustrar la normatividad sino a desacatarla en casos concretos que veremos más adelante. juridificación". a diferencia de l o que ocurre con la desobediencia civil y demás formas de insumisión a ese derecho que son completamente ilegales. al tratar de la definición expresam o s que ella implica responder a la pregunta ¿qué es esto? Y que esa respuesta en caso de poder darse. que el fundamento esencial de la objeción de conciencia radica en estar amparada por el derecho positivo. et uso del término que l o contiene fijando su estructura lingüística de manera clara. que puede ser. con la mayor fuerza enunciativa posible. pues. esta objeción es un m e d i o peculiar de " d e s o b e d i e n c i a " al derecho positiv o que no asume una actitud ilegal.derecho subjetivo o una inmunidad y supone una excepción a una obligación jun'dica. su concepto. D e b i d o a esta complejidad de la definición. L a objeción de conciencia' en sentido estricto. la objeción de conciencia no aspira a m o dificar. D E R M O Ó N DE LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA En otro trabajo. máxime en el caso concreto . sin rodearlo de elementos superfinos ni tautológicos. pero con su respaldo. resulta difícil enfrentarse a ella. solo se produce cuando existe esa 2. Tenemos. En síntesis. adecuada. incluso. sencilla. delimitada. De otra parte. morales y políticos. debe precisar la esencia del ente definido. fundamental. por motivos jurídicos.

la objeción de conciencia es "un acto privado hecho para proteger al agente de interferencias por parte de la autoridad pública". provenientes de autores que gozan de prestigio en la actualidad. En c a m b i o . la segunda frustrar una normatividad jurídica o una decisión gubernativa. la civil y la objeción L a primera pretende cambiar c o m pletamente el g o b i e r n o o la Carta Política. que debe diferenciarse de otros desacatos por m o t i v o s morales y políticos con el fin de precisar su concepto. aunque en direcciones distintas. la desobediencia civil y la objeción de conciencia se mueven dentro d e la n o violencia y los límites d e "fidelidad a la l e y " .cuando estamos frente a una expresión compuesta por dos términos de gran ambigüedad. . la objeción de conciencia es "una violación del derecho en virtud de que al agente l e está moralmente prohibido o b e d e c e r l o y a sea en razón de su carácter g e n e r a l " o porque " s e extiende a ciertos casos que no debieran ser cubiertos por é l " . R A Z distingue tres tipos de d e sobediencia: la revolucionaria. P o r el contrario. Según este autor. Para sortear el asunto nos serviremos de unas definiciones muy conocidas sobre esta forma peculiar de disidencia. c o m o son la libertad y la conciencia. que utilizan la violencia en su desarrollo y la oposición al sistema político vigente. de conciencia. RAWLS también distingue varias formas d e desobediencia al derecho c o m o la "acción militante" o la " r e b e l i ó n " . R A Z y RAWLS. Para ellos la o b j e c i ó n de conciencia es una modalidad de desobediencia al derecho.

cuya observancia le prohibe su íntimo convencimiento. al sentido de justicia mayoritaria. basado en la libertad de rehusar que contradice cierta normatividad jurídica. acto que se reconoce en el derecho positivo porque no busca su cambio ni modificación. o una orden administrativa" que a diferencia de la desobediencia civil " n o es una forma de apelar al sentido de justicia de la m a y o r í a " y por tanto ella " n o consiste en una actuación ante el f o r o ptiblico".Para RAWLS la objeción de conciencia consiste en " n o consentir un mandato legislativo más o menos directo. según RAWLS. Para nosotros. no violento. La distinción con la " a c c i ó n militante". de la anterior noción. c o m o forma peculiar de la libertad de rehusar cierta normatividad . que tampoco apelan. radica en que la objeción de conciencia no pretende cambiar nada. la objeción de conciencia es un acto de una persona humana. hay objeción de conciencia cuand o un individuo en ejercicio de un derecho se niega a cumplir pacíficamente un precepto jurídico. En la reflexión siguiente analizaremos las características 3. CARACTERÍSTICAS DE LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA A c a b a m o s de ver en la noción propuesta que la objeción de conciencia es un acto individual. íntimo. individual. no v i o lento. sino obedecer pasivamente la normatividad. de fidelidad a unos principios. En otros términos. privado. o la " r e b e l i ó n " . por fidelidad a unos principios culturales.

referido a una persona concreta que funda el desacato en su propia conciencia. porque si no existe tal fidelidad. e c o l ó g i c o . N o están fundados en un subjetivismo ácrata o caprichoso. esto es. Es imposible la intervención de otras personas en ree m p l a z o del objetor. libertad que se consagra en el derecho positivo porque no pretende su cambio ni modificación. Esos principios pueden ser de orden moral. L a fidelidad a unos principios culturales es otro e l e mento clave de la objeción de conciencia. salvo en casos de representación debidamente acreditada. La conducta del objetor solamente apela a la conciencia. L a no violencia del acto significa que el rechazo de cierta normatividad jurídica debe llevarse a cabo de manera absolutamente pacífica. carece de sustento. Es también un acto privado. a saber: Se trata de un acto individual. . pues. del deber j u r í d i c o tiene que ser personal y directo. de su conciencia. sino en los derechos humanos. sin oponer una resistencia agresiva. En la objeción de conciencia. religioso o ideológico. D e esta noción se desprenden sus características.jurídica. así provengan del entramado social. puesto que el objetor no necesita hacer pública su conducta entre las demás personas. El incumplimiento no cabe la actuación colectiva. debido a que solo lo afecta a él la norma impugnada y los principios invocados son de su fuero interno.

En el fondo se presenta el problema entre el individuo y el Estado. L a verdadera eficacia de la libertad d e rehusar se m i d e cuando la coactividad d e una norma jurídica cede ante la objeción de conciencia fundada en los derechos humanos. L a garantía y efectividad de la libertad de conciencia están muy ligadas a la ausencia de coerción legal cuando la norma vulnera los principios aludidos de la conciencia. A propósito d e esto úUimo. sino social y democrática. H e m o s visto que la objeción de conciencia tiene c o m o presupuesto histórico y l ó g i c o la libertad de rehusar. la posición de SINGER es más importante y amplia siempre que exista un m o d e l o de gobierno d e m o c r á t i c o c o m o el propuesto por é l . hay que precisar que la obediencia debida no es absoluta ni ciega. conquistada duramente por la humanidad en muchos siglos de lucha. la obediencia debida y la subjetividad. el grupo humano.En este sentido hay que diferenciar los principios ten i e n d o en cuenta la clase social. En caso contrario. Esta fidelidad d e b e probarse por el o b j e tor c o n los m e d i o s que señale el d e r e c h o p o s i t i v o . sus creencias y c o s m o visiones. la situación de cada persona. la conciencia y el poder político. Sin duda. la conciencia y el Estado. inspirada en los d e rechos humanos. . creemos que la objeción de conciencia legalizada d e b e prevalecer sin cortapisas. porque están en j u e g o el individuo y el poder. donde sean compatibles democracia y desobediencia.

el caso fortuito o la legítima defensa. que se presta frecuentemente al abuso. el derecho no puede contener al m i s m o tiempo una negación del derecho al estilo de la objeción de conciencia. un narcisismo insoUdario. el desengaño y l o que d e En conclusión. ciertos positivistas. Para R A Z hay tres razones que fundamentan las reservas al derecho de objeción d e conciencia: primera. que estimula la duda personal. L a manera preferible para d e fender estos derechos es evitar que el sistema jurídico incluya en sus normas obligaciones que susciten problemas de conciencia a las personas. P o r e j e m p l o .68 OBEDIENCIAY DESOBEDIENCIA AL DERECHO 4. esta modalidad de disidencia debe repudiarse en . salvo en asuntos que nada tienen que ver con la conciencia c o m o la fuerza mayor. R A Z so. pero mantiene sus reservas frente a ella por considerar que n o es la mejor forma de proteger esa autonomía y libertad. el orden jurídico. REPAROS A LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA V i m o s que la objeción de conciencia se ha calificado c o m o un acto ble. Desde otro punto de vista.stiene que en un Estado representativo puede justificarse el reconocimiento de algunos casos de objeción de conciencia por respeto a ía autonomía personal y la libertad de rehusar. segunda. El derecho es un sistema de normas c o a c t i v o esencialmente y privarlo de este elemento carece de sentido. un privilegio intoleraPara ético o un dilema metafísica. en la imposición de las normas militares resulta más aconsejable eliminarlas c o m o obligación que objetarlas.

el contenido de la objeción de conciencia debe ser muy limitado y la sociedad tiene que exigir una contraprestación a la persona objetora para autorizarla a ejercer este derecho. Segiín R A Z . En todo caso. En una sociedad así se dan buenas razones para la o b e diencia al derecho y para tomar medidas encaminadas a evitar que el ejercicio de la objeción de conciencia impida alcanzar el desarrollo d e los fines q u e el gobierno democrático se proponga alcanzar. la objeción de concien- . su existencia implica autorizar la intromisión pública en los asuntos íntimos del individuo. donde n o haya infracción de los d e rechos fundamentales para la toma de decisiones. porque de lo contrario cabe el riesgo de atentar contra varios principios del ordenamiento jurídico.nomina la " i n t r o s p e c c i ó n m ó r b i d a " . lo cual favorece más el abuso. Sin embargo. la objeción de c o n ciencia debe sujetarse a él fundada en los derechos humanos. Mientras exista el derecho positivo en la sociedad. y tercera que salvo que sea ejercido por una simple declaración del objetor. L o s asuntos de objeción de conciencia necesitan estar definidos por el derecho positivo. SINGER asume una posición distinta al sostener que siempre que sea posible se ha de conceder la objeción d e conciencia. pues. para este autor dicha concesión resulta improcedente cuando el ejercicio de la objeción frustra un fin consagrado en una norma democrática que se ha proferido en una sociedad civil donde todos tengan igual poder sin desconocimiento de las minorías.

C o m o derecho subjetivo se constituye en protección de la autonomía personal y la libertad de rehusar todo lo que perturbe la conciencia individual.cia requiere la positivación jurídica para su reconocimiento y efectividad. El objetor no pretende cambiar nada del derecho positivo vigente. JUSTIFICACIÓN JURÍDICA. sino apartarse de la o b e diencia a una norma concreta. A h o r a bien. se limita a sustraerse él m i s m o al cumplimiento. P o r el aspecto jurídico se justifica la objeción de conciencia en cuanto ejercicio del derecho subjetivo y en tanto examen de constitucionalidad. el objetor rechaza la norma solo en cuanto le afecta a su propia persona. 5. teniendo en cuenta tres aspectos c o n e x o s . por motivos de c o n ciencia. desde el punto de vista del derecho positivo. MORAL Y POLÍTICA DE LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA N o s vamos a servir del m i s m o contexto utilizado al tratar la defensa de la desobediencia civil para justificar la objeción de conciencia. el moral y el político. el jurídico. la objeción de conciencia se justifica porque . pero nunca intenta su derogación o modificación en general. C o m o examen de constitucionalidad significa que la objeción de conciencia pone a prueba en casos concretos la democracia contemporánea y la efectividad de los derechos humanos reconocidos en las Cartas Políticas y los tratados internacionales. Finalmente.

La historia de la objeción d e conciencia hay que verla c o m o una sucesión de defensas éticas en nombre de valores supremos e intangibles para la autoridad estatal. C o m o sabemos. relevan al individuo del deber de o b e d i e n c i a al derecho. esta defensa cuenta con el respaldo en la mayon'a de es decir. este valioso aval no lo tiene ninguna de las otras modalidades de desobediencia al derecho. por ejemplo el del servicio militar. pero en todos los casos se trata de valores supremos que permiten enunciar las leyes o decisiones gubernativas y que. casos de la norma de nonnas.en su sistema de nonnas queda establecida c o m o exc e p c i ó n al c u m p l i m i e n t o de un determinado deber jurídico. El derecho positivo debe ceder ante tales valores para proteger la moral individual frente al Estado. la defensa de la objeción de conciencia se centra en la c o m p l e j a polémica entre ética y derecho. de la Carta colombiana). porque ella se presenta c o m o un conflicto entre una norma jurídica que impone un deber y una norma moral que se o p o n e al cumplimiento d e este. en el caso del objetor d e conciencia " l a moral En otros términos. M á s aún. conflicto que se resuelve aquí en favor de la última por su superioridad axiológica. Es evidente que tales valores son distintos y a veces contienen problemas religiosos. 18. . Por el aspecto moral. la Constitución Política (verbigracia. art. ción a ciertos valores éticos preeminentes posibilita que la conciencia individual inspirada en el entramad o social anule la coactividad jurídica. c o m o dice SCARPELLi. por tanto. la apela- vence sobre el derecho".

el reconocimiento legal de la obj e c i ó n de conciencia se produce bien entrada la m o dernidad. la objeción de conciencia es un acto con repercusión colectiva y. ESTADO. en nuestro siglo que pretende sepultarla con tendencias confusamente llamadas " p o s m o d e r n a s " . entre las cuales juegan un papel muy importante las políticas c o m o relaciones de poder en todos los órdenes. 6. DEMOCRACIA Y OBJECIÓN DE CONCIENCIA C o m o sabemos. la conciencia individual no es pura abstracción sino una síntesis concentrada de ideas y creencias de la existencia social. cuando en muchas partes del planeta ni siquiera ha . así tenga carácter personal e íntimo y no persiga el c a m b i o normativo. por el contrario.Por el aspecto político. el asunto se complica debid o a que la mayoría de autores consideran que la obj e c i ó n de conciencia es un desacato apolítico al derec h o . sino. la conciencia y el Estado. Para nosotros sí existe una justificación política de la objeción de conciencia porque en ella se plantea una relación entre el individuo y el poder. Recordamos la tesis de M A R X : " N O es la conciencia de los hombres l o que determina su ser. por referirse a una actitud por esencia privada que n o busca cambiar la normatividad jurídica sino el reconocimiento de los valores de una conciencia. P o r tanto. A d e m á s de proteger la ética individual. es su existencia social l o que determina su conciencia". política. en última instancia.

las mercancías y los servicios. la ciencia. e c o n ó m i c o s y sociales de todos los asociados. la técnica. se apodera de él. las largas luchas sociales protagonizadas por miles de personas anónimas que han hecho oír sus voces con gran tenacidad y sacrificios ante la autoridad pública. el respeto al individuo y la protección de los derechos políticos. siguiendo el pensamiento de M A R X . l o invad e y l o utiliza para sus fines en este mundo "mas i f i c a d o " que predijo L E B O N en 1895. bajo el control de las clases subalternas. por otra. H e c h a la anterior precisión cabe preguntar ¿cuáles son los factores que posibilU tan encajar esta forma de disidencia en la organización jurídico-política de la sociedad contemporánea? C r e e m o s que principalmente hay dos: por una parte. las ideas liberales y socialistas sobre autonomía personal y libertad de rehusar todo elemento perturbador de conciencia. y que ahora se halla " g l o b a l i z a d o " por la economía. Monoarafia 95 . sino en la que se c o n o c e c o m o Estado democrático de derecho. c o m o un Estado que para realizar la libertad debe supeditarse a la sociedad c i v i l .tenido existencia social. que entendemos. ideas que hoy están consagradas en las Cartas Políticas y en los tratados internacionales c o m o derechos humanos. Este tipo de autoL a objeción social y ridad se da en el Estado absolutista p r e m o d e m o y en nuestro tiempo en el Estado totalitario. de conciencia n o tiene cabida en estas formas de Estado. Estas luchas se libran siempre contra la autoridad absoluta que impide que el individuo no sea tal c o m o es. que lo transforma a la medida de sus necesidades y penetra en su interioridad. 4.

de una democracia por conquistar. la solidaridad. afortunadamente. OBJECIÓN DE CONCIENCIA AL SERVICIO MILITAR social y democrático vigente. En este m o d e l o de democracia puede operar cabalmente la objeción de conciencia. en muchos paí- Son varios los casos de objeción de conciencia reconocidos legalmente por ciertos Estados c o n t e m p o - . pero que al m i s m o tiempo se deje escuchar la v o z soberana de la conciencia personal. la igualdad. para el pueblo y por el pueblo. Se trata. la justicia y la paz. que sea verdaderamente el poder del pueblo sobre el pueblo. la seguridad. la dignidad. poder que funda un mundo en el q u e las clases. los grupos y los individuos puedan v i v i r y convivir de acuerdo con la efectividad de todos los derechos humanos en la libertad. mientras n o exista tal democracia. para que esta relación funcione se requiere que la autoridad pública se fundamente en una verdadera democracia comprendida a la manera lincolniana c o m o el del pueblo. la conciencia y el Estado pero.H e m o s dicho que desde el punto de vista político la objeción de conciencia se plantea c o m o una relación entre el individuo y el poder. pues. donde la mayoría respete a la minoría. la sociedad de masas respete al individuo. aquella forma de disidencia debe sujetarse al derecho positivo que la establece dentro del actual Estado de derecho ses del mundo contemporáneo. 7. c o m o acabamos de puntualizar.

al juramento.steriormente tal actitud diferentes a los religiosos. se gesta por v e z primera la oposición al reclutamiento sobre la base de la c o n ciencia religiosa que luego adquiere categoría jurídica de derecho personal. la propiedad privada. a la enseñanza religiosa. queda secularizada gracias a los movimientos mora- También cabe recordar c o n la misma ligereza que la actividad militar desde su aparición histórica ha ocupado y preocupado a los pensadores y estrategas. la voluntariedad. ya que el poder político. lectiva. al aborto. políticos y filosóficos Po. todo el establecimiento de la sociedad civil y el Estado necesitan de las armas para subsistir y reproducirse. al seguro obligatorio. porque en los países sometidos a su influencia debido al valor de la fe individual. N o en vano MAQUIAVELO sostiene que las "buenas armas" son quizá más importantes que las "buenas l e y e s " en los Estados. les. las ideas y creencias. la historia registra que el servicio militar n o ha sido siempre permanente ni obligatorio. la comisión y la empresa . en fin. al servicio militar.ranees. a saludar la bandera. por su importancia en la vida individual y c o historia del rechazo al s e r v i c i o militar tiene mucho peso la R e f o r m a protestante en el mundo moderno. pudiéndose reducir a cuatro situaciones el asunto: su ausencia c o m p l e t a . Sin embargo. aunque considera que ambas constituyen los cimientos de ellos. citemos algunos: a declarar la existencia d e D i o s . las clases sociales. la o b l i g a toriedad. A q u í solo v a m o s a referimos solamente al C o m e n c e m o s por recordar de paso que en la último.

mercenaria.

En la Antigüedad y en la Edad M e d i a se

utilizaron todas ellas indistintamente, t e n i e n d o en cuenta factores e c o n ó m i c o s , sociales, políticos, tecnológicos o étnicos. E l alistamiento f o r z o s o fue uno de los sistemas adoptados al final de la Edad M e d i a , y se consolidó en la modernidad. C o n la R e v o l u c i ó n francesa de 1789, bajo el lema " l a nación en armas", se creó un nuevo tipo de organización militar. " T o d o ciudadano d e b e ser soldado y t o d o soldado debe ser ciudadano", es la consigna lanzada en la A s a m b l e a C o n s t i t u y e n t e por GRANCE. DUBOISPobres y ricos, plebeyos y nobles, débiles y

fuertes se vieron obligados a enrolarse en la milicia revolucionaria, con lo que se inició la democratización de los ejércitos. puñarlos ellos. flicto Con el socialismo se p r o c l a m ó que P e r o al extenderse la obligación del las armas deben .servir a los pueblos y fienen que e m servicio militar se agudizó al m i s m o t i e m p o el c o n entre los Estados y los grupos pacifistas y anfimilitares que d e s e m b o c ó en los objetores de conciencia o los resistentes a la guerra que rehusan prestar su concurso a las armas. El rechazo al servicio militar tiene, pues, diversas fuentes, desde la originada en la R e f o r m a protestante hasta las actuales, representadas por la de Resistentes ternacional fistas a la Guerra, EiNSTEiN, o el Movimiento por ¡nternacional Inliderada algún t i e m p o por la Reconciliación

dirigido en su m o m e n t o por M . L . KING y

muchas más, pasando por distintas tendencias paciy antimilitaristas, q u e van d e místicos c o m o

ToLSTOi O GANDHI a marxistas al estilo de LÍEBKNECHT o la LUXEMBURGO. L a objeción de conciencia al serv i c i o militar es una gran conquista, pero de incidencia marginal ante el monstruoso militarismo mundial, así se haya extinguido en gran parte el bloque socialista. P o r ello esta objeción tiene que ganarse la simpatía planetaria y el apoyo de toda la opinión pública. L a humanidad entera debe ser objetora de la guerra nuclear, el armamentismo, el militarismo. L a lucha por la objeción al servicio militar cada día necesita de mayores espacios j u r í d i c o s , morales y políticos en nombre de la conciencia en sus diferentes matices, fundada en la libertad de rehusar.

8 . ESTATUTO JUR[DICO DE LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA

C o m o v i m o s , la objeción d e conciencia es la única forma de insumisión al derecho reconocida legalmente c o m o expresión a cumplir un deber j u r í d i c o por un individuo determinado, r e c o n o c i m i e n t o q u e se basa en la autonomía personal y la libertad de conciencia duramente conquistada por las luchas sociales y el pensamiento burgués. N o se trata, pues, de una c o n c e sión gratuita de la voluntad de poder expresada en el derecho positivo, sino del triunfo de la conciencia individual signada por los tiempos modernos. A h o r a bien, ese reconocimiento jurídico tiene una larga tradición en la historia occidental, especialmente en la objeción al servicio militar que ai c o m i e n z o se funda en la conciencia religiosa, mediante dispen-

sas administrativas en favor de las sectas protestantes para que sus miembros no fuesen alistados en los ejércitos. S o l o al despuntar nuestro siglo, el rechazo al reclutamiento militar e m p e z ó a reconocerse en algunos Estados en normas jurídicas con rango de leyes y posteriormente en las Cartas Políticas, tomando en consideración distintos matices de la conciencia, bien sean morales, políticos, filosóficos o religiosos. Al mismo tiempo, esta modalidad de disidencia se amplió a otros asuntos puramente personales c o m o la objeción al juramento, a la enseñanza religiosa, al tratamiento sanitario, a la creencia en D i o s , al v o t o obligatorio, etcétera. D e ahí que la objeción de conciencia siempre haya tenido un estatuto jurídico procedente del derecho estatal que se inicia, c o m o acabamos de ver, con dispensas ad hoc hasta llegar a la ley fundamental del Estado, la Constitución Política. Por tanto, resulta incontrovertible el estatuto juríd i c o oficial de la objeción de conciencia desde su aparición en la modernidad gracias al incremento de la tolerancia. L o que disputan los autores es la naturale7.a jurídica de dicho estatuto en varios sentidos, a saber: si se trata de un derecho subjetivo, un "derecho reflej o " , una acción procesal, una simple petición y los consiguientes trámites legales que deben realizarse para asegurar su efectividad. A q u í solo vamos a referimos al asunto relativo a si es posible el derecho general a la objeción de conciencia o, por el contrario, si ella debe estar expresamente reconocida en el derecho positivo para su funcionamiento en la realidad.

constituyen "triunfos frente a la mayoría". producto del contexto social. procurar que no existan en el ordenamiento jurídico democrático deberes legales que susciten rechazo de un sector de la población. sin olvidar que para algunos autores el mejor tratamiento de la objeción de conciencia consiste en evitarla. . moral y política de la primera mediante la objeción. c o m o quiere DWORKIN. porque ambos son derechos humanos que no pueden violarse por los aparatos estatales. S o m o s conscientes de las dificultades del problema. porque argumentan que las excepciones al cumplimiento de las normas jurídicas tienen que consagrarse en ellas para evitar una suerte de "anarquismo puro". esto es. preferimos la defensajurídica. son límites a la violencia legitimada. N o s o t r o s nos identificamos con la tesis primera que sostiene el derecho general a la objeción de conciencia basado en el poder d e la autonomía personal y la libertad de rehusar. la segunda tesis es la predominante en la doctrina de los juristas y en los tribunales o cortes de la justicia judicial. que es la "norma de normas" de la sociedad c i v i l . pero ante el conflicto entre la conciencia individual. L o s derechos humanos están por fuera del regateo político o de los cálculos de intereses sociales. del Estado o. y a que tales derechos se hallan establecidos en la Constitución. fundada en los derechos humanos y el Estado democrático.A l respecto.

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Naturaleza det proceso de quiebra UGOROCCO La nueva Constitución de la URSS PEDRO PABLOCAMARGO (texto y comentarios) £7 problema y el método de ta ciencia del derecho penal ARTURO ROCCO Esquema para una teoría del poder LUIS CARLOS SÁCHICA constituyente Las acciones al portador en et Acuerdo de Cartagena HERNÁN ALBERTO GONZÁLEZ P.MORA Estudio de las obligaciones naturales RODRIGO NOGUERA BARRENECHE . 5. 10. ! l. 4. 9. 2.COLECCIÓN MONOGRAFÍAS JURÍDICAS Primera Serie 1. La retroactividad de las leyes civiles RODRIGO NOGUERA BARRENECHE Uso y abuso del estado de sitio LUZAMPAROSERRANO La posesión MILCÍADES CORTÉS El control de consiitucionalidad LUIS CARLOS SÁCHICA La personificación GASINO PINZÓN jurídica y sus mecanismos de las sociedades Liquidación de la condena en abstracto NELSONR. 3. 12. 7. 6. 8.

KULIKOV de justicia en la V. 21.R. juridicopenal? .S.13. Civil 27. 22. 25. 23.HEINZGÓSSEL Estructura de la mora en el Código JORGE PEIRANOFACIO ¿Tiene futuro la dogmática ENRIQUE GIMBERNAT O. 15. 28. 29. El delito emocional ANTONIO JOSÉCANCINO El nuevo Código Penal ante la siquiatría ROBERTO SERPA FLÓREZ La pruel^a OTTQTSCHADEK El delito de autojusticia ANTONIO JOSÉCANCINO Del abuso de los derechos y otros ensaxos LOUISJOSSERAND Las bases del sistema jurídico E L . 17. 14.S. 18. 20. 16. JOHNSON soviético Civil Obligaciones divisibles e indivisibles en el Código JORGE PEIRANOFACIO Dos estudios sobre la teoría del delito KARL. De los detitos contra el patrimonio LISANDRO MARTÍNEZ ZÚÑ1GA Estudio sobre le secreto profesional EDUARDO RODRÍGUEZ RIÑERES Modernas transformaciones RICHARD BUSCH Los derechos de Colombia JOSÉ JOAQUÍN GOR[ económico en la teoría del delito en el Canal de Panatná Variaciones sobre la carta de crédito ALVARO PÉREZVIVES Del derecho de autor y del derecho de inventor PHlLiPPALLFELD IM administración VV. 24. 19. 26.

. 42. 37. 40. Las preferencias en las solicitudes de les r^fiítm. 43. La autogestión municipal JOSÉTORRESVERGARA La idea del fin en et derecha penal FRANZVON LIS2T 2920 de J982} Delitas fiíKincieros (decreta El delito en el arte BERNARDINOALiMENA J A I M E B E R N A L C U É L L A R y C A R L O S F OSORIO La acción en el sistema de los derechos GlUSEPPECHIOVENDA El defensor en el proceso KARL-HEINZCÓSSEL penal Discurso preliminar del Código Civil francés JEAN-ETIENNE-MARIE PORTALIS Criminología \ nuevo Código Penal ALVARO ORLANDO PÉREZ PINZÓN . 32. criminatidad y ley penal EDGAR SAAVEDRA ROJAS Carácter exorbitante de la cláusula de caducidad en la contratación administrativa JULIO R O B A L L O L . 41. 44. MANUEL PACHÓN MUÑOZ ' ^ ^ " " " ^ «wrcaiwi La estructura det orden ROBERTWALTER WOLFGANGSCHILD jurídico Las teorías puras del derecha Corporación. 36.30. 45. El detito continuado JUAN F E R N Á N D E Z CARRASQUILLA Penas pecuniarias EDGAR SAAVEDRA ROJAS Evolución y futuro del derecho procesal JUAN MONTERO A R O C A Manual del párroco HERNÁN ARBOLEDA V. 39. 31. 38. 35. 33. 34. 46.

53. 60. Pacto arbitral v arbitramento en conciencia GILBERTO PEÑA CASTRILLÓN y NÉSTOR H. Algunas falacias interpretativas GILBERTO PEÑA CASTRILLÓN La acción pauliana HERNÁN JARAMILLO VALENCIA de los títulos-valores Nueva estructura del delito y del error en el Código MIGUEL YACAMÁNYIDI Lafiducia en Colombia GILBERTO PEÑA CASTRILLÓN Penal Segunda Serie 51. 49. 52. 57. 50. 61. 55. 56. MARTÍNEZ El siglo XIX V las ciencias FERRANDO MANTOVANI criminales . Arrendamiento de locales JOSÉ FÉLIX ESCOBAR comerciales Régimen jurídico de ía extradición M ARCO GERARDO MONROY CABRA Principios constitucionales de la administración LUJS CARLOS SÁCHICA Cómo nace el derecho FRANCESCO CARNELUTTl Las miserias del proceso penal FRANCESCO CARNELUTTl Cómo se hace un proceso FRANCESCO CARNELUTTl Principios rectores de la nueva ley procesal FERNANDO VELÁSQUEZV La cara oculta de la droga ROSA DEL OLMO La prueba en el nuevo Código de Procedimiento GUSTAVO MORALES MARÍN Penal penal y legales 54.47. 59. 48. 58.

66. 68. 64. 69. 67. opción y preferencia ORLANDO LEAL DÁVILA Fundamentos metodológicos de la nueva teoría det delito GUILLERMO VILLA ÁLZATE Kelsen en Colombia LUIS VILLAR BORDA La filosofía del derecho en la ARTHUR KAUFMANN posmodernidad Las falacias de algunas falacias BERNARDO TRUJILLO CALLE . 70. Nuevas tendencias del derecho penal GUILLERMO PUYANA MUTIS Contrato de corretaje en Colombia GABRIEL CORREA ARANGO Detitos de homicidio ENRIQUE BACIGALUPO La perspectiva abolicionista ALVARO ORLANDO PÉREZ PINZÓN chino Arrendamiento de locales comerciales JOSÉ FERNANDO RAMÍREZ GÓMEZ El amparo IVÁN ESCOBAR FORNOS El arbitramento en ta legislación LUDWIG KOS-RABCEWICZ canadiense La inoperatividad det negocio jurídico HUMBERTO DE LA CALLE LOMBANA La asociación de municipios LUIS FERNANDO LOAIZA El contrato administrativo JUAN CARLOS RAMÍREZ GÓMEZ jLa ¡ucha por el derecho RUDOLPHVON IHERING Desastre v derecha LUIS ROBERTO WIESNER Promesa de contrato. 63. 72.52. 75. 73. 71. 77. 65. 74. 78. 76.

UAN MANUEL CHARRY Postmodemidad y derecho FERNANDO DETRA2:EGNIES GRANDA Derecho v justicia RALFDRÉIER Ética médica y responsabilidad ROBERTO SERPA F"LÓREZ legal del médico Coca-cocaína: entre el derecho y la guerra JUAN BUSTOS RAMÍREZ De la libertad metafísica al régimen de las libertades públicas FRANCISCOJ ZULÜAGAZ. 87. 86. 88. 90. Guía práctica y GERMÁN ORTEGA RIBERO Relativismo y derecho GUSTAV RADBRUCH La polémica en torno a la acción y a la teoría del injusto en la ciencia penal alemana HANS. 89. Sistema normativo de la Constitución . 94.79.JOACHIM HIRSCH La autorregulación publicitaria CLARA LETICIA ROJAS en Colombia de 1991 jurisprudencia 84. 93. 83. 92. ABC del Código Disciplinario GERMÁN ORTEGA RIBERO El príncipe NICOLÁS MAQUIAVELO La codificación en la sociedad ¿muerte de un paradigma? CARLOS A. 81. . 80. 85. RAMOS NÚÑEZ El patrimonio de familia ROBERTO SUÁREZ FRANCO postmoderna: Único 91. ¿Quées una Constitución^ FERDINAND LASSALLE Tres estudios sobre la simulación ORLANDO LEAL DÁVILA ABC de la acción de tutela. 82.

95. desobediencia y objeción de conciencia HERNÁN A. . PLAZASVEGA De los detitos y de las penas CESAREBECCARIA civil 96. Obediencia al derecho. ORTIZ RiVAS Del realismo at iriatismo jurídico MAURICIOA. 97.