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ACCIN DE SIMULACIN. Prescripcin. Momento inicial. J.A. 22-362 (23.175), Cmara Civil de la Capital, sala A, 5 de abril de 1974, "Rubio, Eduardo H. c/ Pascual, Elsa". "La situacin ha variado despus de la reforma del Cdigo Civil, por cuanto el decreto-ley 17.711 ha agregado al art. 4030 un prrafo segn el cual 'prescribe a los dos aos la accin para dejar sin efecto entre las partes un acto simulado... El plazo se computar desde que el aparente titular del derecho hubiera intentado desconocer la simulacin'. De paso dir que el actual rgimen acerca de esta materia es contradictorio, porque afirmando la prescriptibilidad de la accin entiende que sta es imprescriptible durante todo el lapso que transcurre entre la fecha del acto y el momento en que una de las partes se hace firme en el acto aparente. As se llega al absurdo de una accin que ya existe y comienza siendo imprescriptible, pero pasa a ser prescriptible a partir de un momento ulterior al conocimiento que tienen las partes de la inefectividad del acto simulado. Sera, pues, un rgimen de prescripcin inslito, que juntara dos contrarios: la prescriptibilidad y la imprescriptibilidad. Consiguientemente el propietario oculto de los bienes que hubiese enajenado aparentemente a su mandatario podra demandar a ste por simulacin 40 50 aos despus del acto simulado porque su accin sera imprescriptible hasta tanto el propietario aparente de los bienes no desconociese la verdadera relacin existente entre las partes".

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Momento inicial de la prescripcin en la accin de simulacin entre partes por Luis MOISSET de ESPANS

_______________ SUMARIO: I.- Introduccin. II.- Curso de la prescripcin. Momento inicial. III.- El reconocimiento y la prescripcin. IV.- La accin de simulacin entre partes y el reconocimiento. V.- Conclusiones _______________

I.- Introduccin. Los trminos empleados en el voto que reproducimos ms arriba obligan a meditar sobre la necesidad de que el jurista analice framente la ley, sin dejarse llevar por impulsos extraos, que ocasionan como consecuencia juicios subjetivos, generalmente errneos, porque se nublan las facultades de razonamiento y se descuidan numerosos detalles, a veces los ms obvios y sencillos. En la presente hiptesis el afn de encontrar defectos en las reformas efectuadas al Cdigo civil, lleva a cargar las tintas y lanzar afirmaciones carentes de todo fundamento, calificando la solucin del art. 4030 de "inslita" y "absurda", con total olvido de que en el Cdigo se encuentran casos semejantes, en los que Vlez Srsfield haba consagrado una solucin similar. II.- Curso de la prescripcin. Momento inicial. Uno de los problemas ms arduos con que tropieza el jurista, desde antao, es el que se vincula con la determinacin del momento en que iniciar su curso la prescripcin.
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Nuestro Cdigo contiene una serie de normas, cuyo estudio sistemtico nos permite llegar a la conclusin de que ese ha inclinado por la vieja solucin de los romanos de la "actio nata", es decir que la prescripcin recin comienza a correr desde el momento en que nace la accin. Pero esto desplaza el problema y nos obliga a indagar: cundo nace la accin? Y, en particular, tratndose de vicios de la voluntad, o de vicios del acto jurdico: nace siempre en el momento en que se efecta el acto viciado? Un rpido vistazo a los distintos casos que pueden presentarse nos demuestra que el codificador ha debido establecer -con relacin a los actos viciados- pautas especiales para indicar en cada caso en qu momento podr considerarse que nace la accin, y ese instante suele no coincidir con la realizacin del acto. As, por ejemplo, si han mediado error o dolo, la accin de nulidad recin ha de nacer cuando la vctima haya conocido su error, o el dolo en que cay por maniobras de la otra parte o de un tercero, y entonces comenzar a correr la prescripcin (art. 4030); lo mismo se dispone para la "falsa causa", es decir la accin de simulacin, cuando es ejercitada por terceros, que recin pueden ejercitar su accin cuando tienen conocimiento de la existencia de la "falta causa" (art. 4030). En todas estas hiptesis se difiere en el tiempo el momento inicial del curso de la prescripcin y sin embargo a nadie se le ha ocurrido afirmar que "se llega al absurdo de una accin que ya existe y comienza siendo imprescriptible para pasar a ser prescriptible..."; y si se arguyese que la crtica del voto se centra en la frase que se agrega a continuacin: " ... pasar a ser prescriptible a partir de un momento ulterior al conocimiento que tienen las partes...", debemos sealar que el mismo artculo 4030, refirindose a los casos en que ha faltado voluntad porque medi violencia, determina que la accin va a nacer cuando la violencia haya cesado y, en esta hiptesis, las partes tenan conocimiento del vicio desde el momento en que se realiz el acto, y sin embargo se admite que la prescripcin no comience a correr hasta un momento posterior: el instante en que cesan las amenazas, porque recin entonces el sujeto goza de libertad para actuar. III.- El reconocimiento y la prescripcin. Los ejemplos que hemos mencionado ms arriba tienden solamente a demostrar que no se trata de una situacin absurda, ni inslita. No hay aqu un choque entre las nociones de prescriptibilidad e imprescriptibilidad, sino que el legislador, sin desconocer en ningn momento que la accin est destinada a prescribir, busca determinar con precisin en qu momento nace la accin. Recordemos, adems, que el reconocimiento de la obligacin es una de las
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causales de interrupcin de la prescripcin (art. 3989, C. civil), y si existe una situacin permanente de reconocimiento ella pone una valla al curso de la prescripcin, que no podr comenzar a correr hasta que cese ese reconocimiento. El problema ha sido comprendido cabalmente por nuestra jurisprudencia, en vinculacin con el caso -tan frecuente en nuestras costumbres- de que a una persona se le entregue la posesin de un inmueble, sobre la base de un instrumento privado (que suele denominarse "boleto" de compraventa). Los tribunales han terminado por admitir de manera casi unnime que el vendedor, al permitir pacficamente que el comprador contine en posesin del inmueble, est reconociendo los derechos del adquirente y, por lo tanto, hay una interrupcin continua de la prescripcin, lo que permitir que ste en cualquier tiempo pueda ejercitar la accin de escrituracin (ver "Rabiolio, Guido y Lelio (suc.) c/ Cordiviola Manuel y otros", Cam. Civil Capital, sala E, 31 de julio 1972, E.D. 52-435: "La posesin del inmueble por los compradores, al traducir de parte de los vendedores un asentimiento continuo y repetido de respetar el derecho adquirido por los compradores tal como deriva del contrato importa, sin duda, el reconocimiento tcito interruptivo de la prescripcin a que hace referencia el art. 3989 C. Civil"; en igual sentido "Montano, Silvio C. c/ Mazzantini S.R.L.", Cam. Esp. Civil y Com. Capital, sala 1, 24 septiembre 1973, J.A. 20, p. 167 del ndice, N 8; y "Boni de Rosetto, Clorinda c/ Sarmasky, Manuel", Sup. Corte de Buenos Aires, 5 de febrero 1974, E.D. 55-656, Jurisprudencia condensada S.C. Bs. As., caso N 3). No se trata de que la accin de escriturar sea "imprescriptible", sino que el reconocimiento por parte del vendedor de su obligacin, impide que comience a correr el plazo de prescripcin. IV.- La accin de simulacin entre partes y el reconocimiento. Con respecto a la simulacin estamos en una situacin muy similar. Luego del acto aparente, mientras las partes reconozcan cul es la verdad de las relaciones que las vinculan, hay una interrupcin permanente de la prescripcin, y podr en cualquier instante ejercitarse la accin de simulacin "entre partes"; pero si una de ellas acta de manera que importa "desconocer la simulacin", a partir de ese instante comenzar a correr el plazo de dos aos que prev el art. 4030. La solucin no es incongruente, sino que es la nica correcta y ajustada a derecho; es la nica que logra un acertado equilibrio entre la "seguridad" que se busca con la prescripcin, y el imperativo de justicia que ordena dar a cada uno lo suyo; la prescripcin no corre -o el plazo transcurrido se borra ntegramente- cuando las partes con su actitud
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exteriorizan cabalmente y de manera inequvoca su intencin de mantener vivo el vnculo que las une. V.- Conclusiones. 1) Nuestro Cdigo Civil ha adoptado el principio de la "actio nata", para determinar el momento inicial del curso de la prescripcin. 2) El reconocimiento tiene efectos interruptivos de la prescripcin; en consecuencia una "situacin de reconocimiento" permanente impide que la prescripcin corra. 3) En materia de simulacin, la actitud de las partes que reconocen cul es la realidad del vnculo que las une, no permite que corra la prescripcin: en consecuencia sta iniciar su curso cuando una de las partes "desconozca la simulacin", como lo dispone con acierto el art. 4030 del C. civil (prrafo agregado por la ley 17.711).